第4章-合同法概要課件

四、要約（一）要約的概念要約是要約人向受要約人提出的愿與之訂立合同的意思表示。其中，提出要約一方稱為要約人,接受要約的一方稱為受要約人。要約的當事人：要約人和受要約人要約可以用書面形式，也可以用口頭或行動作出。要約本身并不是合同。要約必須符合以下條件：要約應向一個或一個以上特定的人發(fā)出（大陸法國家規(guī)定；英美法認為要約可向全世界發(fā)出）；要約的內(nèi)容必須明確、肯定；要約必須送達受要約人才能生效。1分析：吉布遜訴曼徹斯特議會案保守黨占多數(shù)議席的英國曼徹斯特議會決定出讓議會的房子.就寫信給原告吉布遜“市議會有可能出讓房子,價格約有2725英鎊,如你想買的話,請正式寫信申請.”原告寫好了申請并回了信.但這時市議會重新選舉,工黨占了上風,決定不出讓該房子了.原告遂要求法院強制執(zhí)行.請問原告的要求是否合理？2法院認為信中“如你想買的話,請正式寫份申請”屬于要約邀請.即請原告向議會提出要約,

市議會后來未接受要約,所以合同沒有成立,原告敗訴。3交錯的要約甲向乙發(fā)出一份要約,擬以1萬美金將一部汽車賣給乙,乙在受到甲的要約前,已去信表示愿意以1萬美金購買其汽車,盡管此

信的內(nèi)容與要約的內(nèi)容相同,但也不能認為是一項承諾,而只能視為“交錯的要約”雙方?jīng)]有成立合同關系。4（二）要約的約束力1、對要約人的約束力A、要約可以在尚未到達受要約人前撤回。B、要約的撤銷 各國規(guī)定不同。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定：要約可以撤銷。但下列例外：a、在要約中載明了承諾的期限，或者以其它方式表明要約是不可撤銷的。b、受要約人有理由信賴該要約是不可撤銷的5要約的約束力（續(xù)）英美法。英美普通法認為，要約原則上對要約人沒有約束力，要約人在受要約人對要約作出承諾之前的任何時候都可以撤銷要約或更改要約的內(nèi)容。中國法?！逗贤ā返?8條規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前送達受要約人。6德國規(guī)定：不得撤銷要約。但預先聲明不受約束者不在此限?！薄斗▏穹ǖ洹芬?guī)定：要約人在其要約被受要約人承諾以前可以撤銷要約，但要承擔賠償責任。2、對受要約人的約束力要約對受要約人沒有約束力。7（三）要約的失效要約失效的原因主要有：要約因有效期已過而失效。要約因受要約人的拒絕而失效。要約因被要約人撤回或撤銷而失效。8思考被告是一種名為石炭酸煙丸的藥品的制造商，曾刊登一則廣告，聲稱任何人根據(jù)指定方法和在特定的的期間內(nèi)服用一顆藥丸后，如果仍染上流行性感冒，可獲被告賠付１００英鎊，被告在廣告里還聲稱已將

１０００英鎊存入銀行，以示誠意．原告看到這則廣告后，信以為真，購買被告的藥丸，并按照說明書的指示服用，但結(jié)果仍染上流行性感冒．于是向被告追討１０

０英鎊。9五、承諾承諾的定義承諾是指受要約人按照要約人所指定的方式對要約內(nèi)容表示完全同意的一種意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。承諾的構成要件承諾的生效時間承諾的撤回102.承諾的構成要件受要約人在承諾時必須知曉要約的內(nèi)容承諾必須由受要約人作出。承諾一般是無條件的。英國法要求承諾象鏡子一樣反映要約的內(nèi)容美國法則比較靈活規(guī)定受要約人在承諾中附加了某些

條款，承諾仍可有效，合同以承諾的內(nèi)容為準。除非：

a.要約中已經(jīng)明確規(guī)定承諾時不得附加任何條款b.這些附加條款對要約作了重大修改c.要約人在接到承諾后已經(jīng)在合理時間內(nèi)作出拒絕這些附加條款的通知（4）承諾的傳遞方式必須符合要約人的要求。113.承諾的生效時間投郵生效原則到達生效原則《國際商事合同通則》第7條規(guī)定：對要約的承諾應于同意要約的表示送達要約人時生效。按要約的要求或慣例，可以用某種行為表示承諾的，承諾于在有效時間內(nèi)作出該行為時生效。[豪威爾訴證券公司案]12[豪威爾訴證券公司案]

1971年10月，被告答應賣給原告一莊財產(chǎn)，并說原告須在6個月內(nèi)以書面方式把通知送，在6個月內(nèi)，原告寫了封回信表示同意，但信件遺失了。被告把財產(chǎn)賣給了別人，雙方在法庭上爭議的焦點是郵政規(guī)則是否在此案適用，法院認為，被告在要約中注明原告應把通知送達，因此郵政規(guī)則在此案不適用，原告敗訴。134、承諾的撤回承諾的撤回是承諾人阻止或者消滅承諾發(fā)生法律效力的意思表示。大陸法系國家由于大多采取“到達主義”，所以，承諾可以撤回，但條件是撤回承諾的通知要在承諾生效之前到達要約人。在英美法系國家，承諾生效的時間采取的是“投郵主義”，承諾一旦發(fā)出即生效，所以不存在承諾的撤回問題，承諾人如果對承諾的內(nèi)容反悔，只能通過解除合同的途徑來解決。142．英美法把合同的條款依其重要性分為條件

和保證兩種。條件，即合同中的重要條款。保證，即合同中的次要條款。如果一方當事人違反了條件，對方有權解除合同并要求賠償損失。如果一方當事人違反了保證，對方不能解除合同，只能要求損害賠償。例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］15例：［國際墻面裝飾公司訴市場營銷公司案］原告與被告訂立獨家代理合同，由被告代理原告銷售原告生產(chǎn)的陶質(zhì)瓦．合同規(guī)定每次交貨后９０天內(nèi)被告應付款．被告總是推遲２－２０天付款．后陶質(zhì)瓦銷路很好，原告想再設代理銷售點，但鑒于同被告訂立的獨家代理合同．所以想以被告遲延付款為由解除合同．法院認為被告只違反保證故原告只能要求被告賠償損失．16免責條款，即合同中規(guī)定赦免一方當事人因違反合同或侵權所應負責任的條款。英美法規(guī)定免責條款成立必須具備兩個條件：１．免責條款必須進入合同才能有效，在合同簽定后加入的免責條款無效．例：［克蒂斯訴化學洗染有限公司案］

２．免責條款進入合同的方式必須合乎常人維．只有寫在合同正面或口頭特別強調(diào)的免責條款才算是合乎常人思維的，寫在反面或掛在墻上等都不算．例：［切佩頓訴佩雷案］17例：［克蒂斯訴化學洗染有限公司案］

原告去洗染公司洗衣服，洗染公司規(guī)定對所洗衣服受損、受污不負責。但雇員對原告只說衣服受損不負責，后來衣服受污，洗染公司想以免責條款為由推脫責任。18法院認為洗染公司雖規(guī)定包括受損、受污的免責條款，但進入合同的只有受損免責條款，受污免責條款未進入合同，故不能免責，被告敗訴19例：［切佩頓訴佩雷案］

原告租了被告一張桌子，后桌子塌了。原告因此受傷。被告認為出租的地方掛了注意事項（其中含有

免責條款），原告付錢后得到的收據(jù)上也有免責條款，但原告沒有注意，所以出租方不負責任。20法院認為，免責條款進入合同的方式必須是合乎正常人思維的，掛在墻上的注意事項沒有人強調(diào)一定要看則是可看可不看的，收據(jù)是收款的憑證，不是合同正文，出租人沒有強調(diào)。故此案的免責條款無效。21七、合同的抗辯22合同是雙方當事人意思表示一致的結(jié)果，如果當事人對意思表示的內(nèi)容有誤解或者在錯誤、脅迫、不當影響的情況下訂立了合同，這時雙方當事人雖然達成了協(xié)議，但這種合意是不真實的，因而當事人可以以此為抗辯理由，主張該合同無效或請求撤銷。（一）誤解（二）欺詐（三）脅迫(四)不當影響.第二節(jié)

合同的履行23一、合同的履行二、違約三、情勢變遷、合同落空與不可抗力二、違約（一）違約的概念：違約是指合同當事人一方由于某中原因，完全沒有履行其合同義務，或沒有完全履行其合同義務的行為。（二）違約的構成（三）違約的形式（四）違約的救濟方法24（二）違約的構成25關于違約的構成，大陸法和英美法存在重大差異，主要體現(xiàn)在以下兩個方面關于過失責任原則關于催告1．關于過失責任原則大陸法規(guī)定，合同債務人只有當存在著可以歸責于他的過失時才承擔違約的責任。即如果僅僅證明債務人沒有履行合同義務，還不足以構成違約，必須同時證明或推定債務人的行為有某種可以歸責于他的過失時，才能使其承擔違約的責任。英美法認為，只要允諾人沒有履行其合同義務，縱使他沒有任何過失，也構成違約。262．關于催告27催告是大陸法上的一種制度，是債權人向債務人請求履行合同的一種通知。在合同沒有明確規(guī)定履行日期時，債權人必須首先向債務人作出催告，然后才能使債務人承擔遲延履行的責任。催告的作用主要有以下三點：法國法要求催告必須以書面形式作成，并由法警送達當事人。德國法則不要求任何方式，書面方式、口頭方式都可以，唯一的要求是把催告送達當事人。英美法沒有催告這個概念，英美法認為，如果合同規(guī)定有履行期限，債務人必須按合同規(guī)定的期限履行合同；如果合同沒有規(guī)定履行的期限，則應于合理的期間內(nèi)履行合同，否則構成違約。催告的作用主要有以下三點：28自催告生效之日起，不履約的風險完全由違約一方承擔。債權人有權就不履行合同請求法律救濟。從送達催告之日起，開始計算損害賠償及其利息。（四）違約的救濟方法違約救濟是指一個人的合法合同權利被他人侵害時，法律授予受損害一方的一定補償．１．損害賠償２．實際履行:英美普通法沒有實際履行這種救濟方法，但在衡平法中有相關規(guī)定.３．禁令

４．解除合同5.

違約金29１．損害賠償30（１）損害賠償責任的成立（２）損害賠償?shù)姆椒ǎǎ常p害賠償?shù)姆秶ǎ保p害賠償責任的成立大陸法認為，損害賠償責任的成立，必須預備以下三個條件：A

必須有損害的事實B

必須有歸責于債務人的原因C

損害發(fā)生的原因與損害事實之間有因果關系英美法認為，只要當事人一方違反合同，對方就可以要求損害賠償31（２）損害賠償?shù)姆椒ˋ．恢復原狀

B．金錢賠償?shù)聡▽p害賠償以恢復原狀為原則，以金錢賠償為例外．債權人僅在下列情況下才能要求金錢賠償：a．人身傷害或損壞物件

b．債權人對債務人規(guī)定一個相當?shù)臅r間，令其恢復原狀，并聲明如逾此時間未能恢復原狀，債權人即可于期限屆滿后請求金錢賠償c．如所受損害不能恢復原狀或恢復原狀不足以賠償債權人的損失時，債權人可以要求金錢賠償d．如債務人須付出過高的費用才能恢復原狀時，債務人也可以用金錢來賠償債權人的損失法國法以金錢賠償為原則，以恢復原狀為例外英美法一般都判令債務人支付金錢賠償32（３）損害賠償?shù)姆秶鲊啥颊J為，損害賠償應當包括實際損失和所失利益亦即間接損失．《中華人民共和國合同法》１１３條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。33３．禁令禁令是英美法采取的一種特殊的救濟方法，它是指由法院作出禁令，強制執(zhí)行合同所規(guī)定的某種消極義務，即由法院判令被告不許做某種行為．禁令只適用于下列兩種情況：（１）采用一般損害賠償?shù)姆椒ú蛔阋匝a償債權人所受的損失.（２）禁令必須符合公平合理的原則.34五、訴訟時效（一）時效時效是指依照法律的規(guī)定，在一定期間內(nèi)，由于一定事實狀態(tài)的繼續(xù)存在，而引起民事法律關系的消滅或發(fā)生的一種法律制度。（二）時效的種類（三）各國法律關于時效期間的規(guī)定（四）訴訟時效的起算、中止、中斷和延長（五）英美法與大陸法在時效制度上的主要區(qū)別（六）我國的訴訟時效(七)《關于國際貨物買賣的時效公約》35（二）時效的種類大陸法系各國把時效分為兩種：1、取得時效。2、消滅時效。對于消滅時效的效力，各國的解釋不盡相同：有的國家認為，消滅時效完成后，權利本身即歸于消滅，如日本民法典第167條規(guī)定，債權經(jīng)過十年不行使而消滅。有的國家認為，消滅時效完成后，只是請求權（訴權）歸于消滅，但權利本身依然存在，這種沒有訴權的權利稱為自然之債。英美法只有一種時效就是訴訟時效36（三）各國法律關于時效期間的規(guī)定1、大陸法各國把消滅時效期間分為普通期間與特別期間兩種。普通期間（1）德國、法國：三十年（2）日本：二十年（3）瑞士：十年特別期間法國法規(guī)定：教師的講課報酬請求權、旅館飯店對住宿飲食費的請求權、工人對工資的請求權為六個月，律師對其費用和報酬的請求權為兩年2、英國法規(guī)定簡式合同的時效期間為六年，簽字蠟封合同的時效期間為十二年。如請求權中包括有人身傷害的請求權者，其時效期間為三年。3、美國由各州規(guī)定訴訟時效，各州大都區(qū)別口頭合同和書面合同分別規(guī)定不同的時效期間，口頭合同的訴訟時效一般規(guī)定為五到六年，書面合同一般規(guī)定為十年。美國統(tǒng)一商法典對貨物買賣合同的時效期間規(guī)定為四年。37（四）訴訟時效的起算、中止、中斷和延長1、訴訟時效的起算（1）如合同訂有履行期，則自履行期到臨，債務人不履行義務時開始計算如合同未規(guī)定履行的期限，則從合同成立之日開始計算由于侵權行為引起的損害賠償請求權，從侵權行為發(fā)生時開始計算2、訴訟時效的中止3、訴訟時效的中斷起訴承認部分履行4、訴訟時效的延長或縮短38（五）英美法與大陸法在時效制度上的主要區(qū)別英美法認為時效屬于程序法的范疇大陸法認為屬于實體法的范疇39（六）我國的訴訟時效普通時效:二年特別時效:一年:身體受到傷害要求賠償;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(3)延付或拒付租金的;(4)寄存財物被丟失或損毀的.最長時效:二十年涉外合同:四年40(七)《關于國際貨物買賣的時效公約》公約的適用范圍:營業(yè)地分處不同國家的買方與賣方之間訂立的合同時效期間:四年,自請求權發(fā)生之日起算[合同法案例練習]41第1題、原告和被告訂立造船合同，價格為固定價，分五次付清，當?shù)谝还P付款時正值通貨膨脹，

被告知道原告急需用船，遂要求另加10%款項，原告只好同意。交船后又繼續(xù)付款至全部付清，后原告要求償還多付的款項。問：該案如何處理？為什么？[答案]第2題42第1題、（1）原告不能要求被告償還多付的款項（2）原因是：脅迫不正當影響下訂立的合同是可以撤銷或無效的。本案中被告以通貨膨脹不能按期交船為由要求加付10%款項構成脅迫或不正當影響，但交船后即不正當影響消除后原告仍付款，等于默認了附加的10%。故不能撤銷。43第2題、被告為原告運送一批白糖到甲港，被告沒有按原定航道走，而是繞了個彎，先去了乙港，再馳往甲港，航期延誤10天，白糖價格猛跌，原告損失4000英鎊。問：被告對原告的損失是否承擔責任？為什么？[答案]第3題44第2題、應承擔賠償責任原因如下：第一，被告繞道延期構成違約，違約造成損失4000英鎊；第二，損失4000英鎊是被告在訂立合同時應該預見到的。商品價格波動損失是國際市場上的通?，F(xiàn)象。45第3題、加拿大某公司與英國某公司洽談出售某初級產(chǎn)品2000公噸。加方公司發(fā)出電報稱：“確認售與你方……200公噸，……請匯5000英鎊。”英方公司復電：“確認你方電報的規(guī)定……已匯交你方銀行5000英鎊，該款在交貨前由銀行代你方保管……請確認在本電日期30天內(nèi)交貨?！奔臃轿椿仉?，以高價將該產(chǎn)品售與第三方。問：加方公司是否違約？為什么？[答案]第4題46第3題、加方公司不違約加方公司與英方公司的合同關系不成立。因為英方的承諾提出了兩個條件，即付款方式和交貨時間。這兩項是對加方要約的實質(zhì)性變更。英方的承諾事實上構成了反要約。47第4題、我某進出口公司向西歐一廠商發(fā)價，出售麻制品一批，發(fā)價限對方接受于5月底前復到有效，5月10日我公司接該商電

傳稱“你5月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議”半月后麻制

品的市價明顯趨漲。5月26日，該商再次

發(fā)來電傳：“你5月8日電接受，請速寄銷

售確認書，以便會簽后開證?！贝藭r，我

公司也已獲悉麻制品行市看好，以高價賣

給他人。問：我公司是否違約？為什么？[答案]48第4題、我公司不違約合同不成立。因為第一，西歐廠商5月10日電傳是對我方5月8日電傳的拒絕，故5月8日我方發(fā)價因被拒絕而失效。第二，5月26日該廠商的電傳構成新發(fā)價，對此，我方公司為予以承諾，故合同不成立。49案例一：50

6月1日——Y

從X的郵件中收到一要約6月2日——X寄出撤消通知6月3日——Y于下午5點寄出接受6月4日——Y收到撤消通知6月5日——X收到Y(jié)的接受

合同是否成立？何時成立？3日下午5點。案例二：艾布拉姆斯訴伊利諾斯足病學院（伊利諾斯州上訴法院，1979年）51nn背景：原告在1973年成為被告學院的學生。入學后的第一學期，原告未能通過哲學課程的考試，也未能通過補考；第二學期，原

告又有兩門課程考試不及格。因此，1974年6月14日，學院通知

他，由于學習成績太差，他已被學院除名。原告不服，聲稱該學

院違反了合同，因此對該學院提出這一訴訟，要求繼續(xù)在學院學

習，并由學院向他提供學習上的幫助。原告的理由是，學院曾告訴他，他不用為學習成績擔憂，學院將盡一切努力幫助他，包括為他提供變通的辦法，由于學院作了這樣的許諾，因此他與學院之間就發(fā)生了有約束力的和有強制執(zhí)行效力的口頭合同關系。他的理由成立嗎？n