第三章建筑工程發(fā)包承包法規(guī)

第

三

章建

筑

工

程

發(fā)

包

承

包

法

規(guī)工

程

發(fā)

包

與

承

包

的

含

義?

工程發(fā)包與承包是指發(fā)包方通過(guò)合同委托承包方為其完成某一工程的全部或其中一部分工程的交易行為。發(fā)包方：又稱(chēng)甲方，如建立單位或工程總承包單位。發(fā)包人要具有發(fā)包資格，符合法律規(guī)定的發(fā)包條件：1〕發(fā)包主體為獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的法人實(shí)體或其他經(jīng)濟(jì)組織。2]按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定已經(jīng)履行工程工程審批手續(xù)。3

]

工

程

建

立

資

金

來(lái)

源

已

經(jīng)

落

實(shí)

。4]發(fā)包方有與發(fā)包的建立工程相適應(yīng)的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)和管理人員。5〕實(shí)行招標(biāo)的，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)具備編制招標(biāo)文件和組織開(kāi)標(biāo)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)的才能

。不具備第[4][5]工程條件的必須委托具有相應(yīng)資格的建立管理咨詢(xún)單位代理。承包方：又稱(chēng)乙方，如勘察設(shè)計(jì)單位、施工單位、設(shè)備

供

給

商

等

。包

人

書(shū)

須

是

依

法

獲

得

資

質(zhì)

證

書(shū)

，

具

備

法

人

資

格

的

勘察、設(shè)計(jì)、施工等單位，并在其資質(zhì)等級(jí)答應(yīng)的業(yè)務(wù)范

圍

內(nèi)

承

攬

工

程

。建筑工

程

發(fā)

包

、

承

包

制

度，

是

建

筑北

適

應(yīng)

命

場(chǎng)

經(jīng)

濟(jì)的

C物。建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、施工、金裝單位要通參加命場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)求承撓建式元程工程。這樣，可以激發(fā)個(gè)業(yè)活力，改變方案經(jīng)濟(jì)體制下建筑活動(dòng)僵化的體制，有機(jī)于建

筑業(yè)會(huì)

康

開(kāi)

展，

有

和

無(wú)

建

筑

命

場(chǎng)

的

活

潑

和

繁

榮

。3.1建

筑

工

程

發(fā)

包

與

承

包

的

原

那

么?

1、

承發(fā)包雙方依法訂立書(shū)面合同和全面履行合同義務(wù)的原那么。?

這是國(guó)際通行的原那么。為便于明確各自的權(quán)利與義務(wù)，

減少紛爭(zhēng)，?

建筑法?和?合同法?都明確規(guī)定，

建筑工程承包合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。??建築法?第十五條建築工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面

合同，

明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。?

發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定

履行義務(wù)的，

依法承擔(dān)違約責(zé)任。?

2、建築工程發(fā)包、

承包實(shí)行以招標(biāo)、

投標(biāo)為主，直接發(fā)包為輔的原[.?招標(biāo)發(fā)包也是國(guó)際通用的形式。??建築法?第十六條建築工程發(fā)包與承包的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，

應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公正、

平等競(jìng)爭(zhēng)的原那么,擇優(yōu)選擇承包單位。?3、制止承包雙方采取不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)手段的原那么?

建

筑

法

?

第

十

七

條

發(fā)

包

單

位

及

其

工

作

人

員

在

建

筑

工

程

發(fā)

包

中不得收受賄賂、

回扣或者索取其他好處。?承包單位及其工作人員不得利用向發(fā)包單位及其工作人員行賄、

提供回扣或者給予其他好處等不正當(dāng)手段承攬工程。?

4

、

建筑工程確定合同價(jià)款的原那么?

建

筑

法

?

第

十

八

條

建

筑

工

程

造

價(jià)

應(yīng)

當(dāng)

按

照

國(guó)

家

有

關(guān)

規(guī)

定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開(kāi)招標(biāo)發(fā)包的，

其

造價(jià)的約定，

須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。?發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，

及時(shí)撥付工程款項(xiàng)。3.2

建

筑

工

程

發(fā)

包?

一

、

建筑工程發(fā)包的方式?

1、

招標(biāo)發(fā)包?招標(biāo)發(fā)包是指建立單位通過(guò)招標(biāo)確定承包單位的一種發(fā)包方式。?招標(biāo)發(fā)包可分為：

公開(kāi)招標(biāo)、

邀請(qǐng)招標(biāo)。?全部或者部分使用國(guó)有資金投資或者國(guó)家融資的建立工程，

應(yīng)當(dāng)依法

采用招標(biāo)方式發(fā)包。?

2、

直接發(fā)包?指發(fā)包方與承包方直接進(jìn)展協(xié)調(diào)，

以約定工程建立的價(jià)格、工期和

其他條件的交易方式。??建筑法?第十九條建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，

對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的

〔如保密工程、

特殊專(zhuān)業(yè)工程等〕可以直接發(fā)包。?

直接發(fā)包與議標(biāo)是否一樣?

?

?議標(biāo)：

非競(jìng)爭(zhēng)性的招標(biāo)方式，

也稱(chēng)指定性招標(biāo)。議標(biāo)是由發(fā)包單位直接與選定的承包單位就發(fā)包工程進(jìn)展協(xié)商，獲得協(xié)議并簽定正式承發(fā)包合同。

議標(biāo)形式較易獲得成果，

較快開(kāi)展工

作，

但不具競(jìng)爭(zhēng)性，

一般適用專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)、

工程造價(jià)較低、工期緊迫的施

工工程，

以及專(zhuān)用設(shè)備的安裝和維修工程等。對(duì)

業(yè)

主

來(lái)

講

，

通

過(guò)

議

標(biāo)

，

可

以

使

標(biāo)

價(jià)

降

低

或

使

標(biāo)

書(shū)

中

的

其

他

條

件更有利于自己。

比方，

設(shè)第一中標(biāo)候選人的標(biāo)價(jià)最低，

但在其他方面如延期付款條件卻比不上第二低標(biāo)的候選人。

這時(shí)，業(yè)主就會(huì)一方面與第一候選人商議較優(yōu)惠的延期付款條件，

另一方面與第二候選人協(xié)商降低標(biāo)價(jià)的問(wèn)題。個(gè)人理解：直接發(fā)包與議標(biāo)是不同兩個(gè)概念，

直接發(fā)包只同一承包單位協(xié)商，

議標(biāo)可與兩個(gè)及以上承包單位協(xié)商。二

、

建

筑

工

程

發(fā)

包

前

的

準(zhǔn)

備

工

作?建筑工程發(fā)包前，

建立單位應(yīng)：?

①向建立行政主管部門(mén)申請(qǐng)辦理報(bào)建手續(xù)，?

②完成工程工程建立的其他前期準(zhǔn)備工作，如

征地拆遷、

施工場(chǎng)地“三通一平“、

建立資金已

經(jīng)落實(shí)等。?

三、

建筑工程發(fā)包的行為標(biāo)準(zhǔn)1、

發(fā)

包

單

位

應(yīng)

當(dāng)

將

建

筑

工

程

發(fā)

包

給

合

格

的

承

包

人?

建

筑

法

?

第

二

十

二

條

建

筑

工

程

實(shí)

行

招

標(biāo)

發(fā)

包

的

，

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位。

建

筑工程實(shí)行直接發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包

給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的承包單位。?

2、

發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，

及時(shí)撥付工程款?

3、

發(fā)包單位及其工作人員不得在發(fā)包過(guò)程中收受賄賂、

回扣或者索取其他好處。?

4、發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照法律、

法規(guī)規(guī)定的程序和方式

進(jìn)展公開(kāi)招標(biāo)并承受有關(guān)行政主管部門(mén)的監(jiān)視。5、

發(fā)

包

人

不

得

將

建

筑

工

程

肢

解

發(fā)

包?建筑法?第二十四條提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，制止將建筑工程肢解發(fā)包。肢解

發(fā)

包的

概念

：

P886、

發(fā)包人不得向承包人指定購(gòu)入用于建筑工程的

建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或指定消費(fèi)廠、供給商。?建筑法?第二十五條按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得

指

定

承

包

單

位

購(gòu)

入

用

于

工

程

的

建

筑

材

料

、

建

筑

構(gòu)

配

件和

設(shè)

備

或

者

指

定

消

費(fèi)

廠

、

供

給

商

。3.3

建

筑

工

程

承

包?

一

、

承包單位的資質(zhì)管理?

建

筑

法

?

第

二

十

六

條

承

包

建

筑

工

程

的

單

位

應(yīng)

當(dāng)

持有依法獲得的資質(zhì)證書(shū)，

并在其資質(zhì)等級(jí)答應(yīng)的業(yè)務(wù)

范圍內(nèi)承攬工程。制

止

建

筑

施

工

企

業(yè)

超

越

本

企

業(yè)

資

質(zhì)

等

級(jí)

答

應(yīng)

的

業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承

攬工程。制止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位

或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、

營(yíng)業(yè)執(zhí)照，

以本企

業(yè)的名義承攬工程。?

二

、

建筑工程總承包制度?

?建筑法?第二十四條提倡對(duì)建筑工程實(shí)行總承包，制止將建筑工程肢

解發(fā)包。?建筑工程總承包中，

有以下兩種：?

1、全部建筑工程的總承包?將建筑工程的勘察、設(shè)計(jì)、

施工、設(shè)備采購(gòu)和?

試運(yùn)行一并發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位。?

2、

分項(xiàng)總承包?

指發(fā)包單位將建筑工程勘察、設(shè)計(jì)、

施工、設(shè)備?

采購(gòu)的一項(xiàng)或多項(xiàng)發(fā)包給一個(gè)工程總承包單位。?

三

、

建筑工程結(jié)合體承包制度?

[背景材料]甲、

乙兩家為同一專(zhuān)業(yè)的工程承包公司，其

資

質(zhì)

等

級(jí)

依

次

為

一

級(jí)

、

二

級(jí)

。

兩

家

組

成

結(jié)

合

體

，

共

同

投標(biāo)一項(xiàng)工程，

并于招標(biāo)公告規(guī)定的投標(biāo)截止日期2021

年3月10日送達(dá)了投標(biāo)書(shū)。

甲與乙簽訂的結(jié)合體投標(biāo)協(xié)

議約定：假如在施工的過(guò)程中出現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題而遭遇業(yè)主

的索賠，

各自承擔(dān)索賠額的50%。1、

該

結(jié)

合

體

資

質(zhì)

等

級(jí)

應(yīng)

當(dāng)

[

]

。?

A.

以

甲

公

司

的

資

質(zhì)

為

準(zhǔn)

B.

以

乙

公

司

的

資

質(zhì)

為

準(zhǔn)

C.以

主

管

部

門(mén)

重

新

評(píng)

定

資

質(zhì)

D.

以

該

工

程

所

要

求

的??

建

筑

法

?

第

二

十

七

條大型建筑工程或者構(gòu)造復(fù)雜的建筑工程，

可以由兩個(gè)以上的承包單位結(jié)

合共同承包。共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承

擔(dān)

連

帶

責(zé)

任

。兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行結(jié)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)答應(yīng)

范圍

承

攬

工

程

。?1、結(jié)合承包的前提條件大型建筑工程或者構(gòu)造復(fù)雜的建筑工程。?

2、

結(jié)合承

包

的責(zé)任

分

擔(dān)共同承包的各方對(duì)承包合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。3、

高資質(zhì)與低資質(zhì)結(jié)合承包應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單

位的業(yè)務(wù)

答

應(yīng)

范圍承

攬

工

程

。4、

不同類(lèi)

別

資

質(zhì)結(jié)

合

承包應(yīng)當(dāng)按結(jié)合體的內(nèi)部分工，各自按資質(zhì)類(lèi)別及等級(jí)的答應(yīng)范圍承攬工程。?

四

、

建筑工程分包制度為了標(biāo)準(zhǔn)房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工分包活動(dòng)，

維護(hù)建筑市場(chǎng)秩序，

保證工程質(zhì)量和施工平安，

建立部發(fā)布了?房屋建筑和市政根底設(shè)施工程施工分包管理方法?,

自2004年4月1日起施行。?

1、

分包的含義所

謂

分

包

，

是

指

工

程

總

承

包

單

位

將

所

承

包

的

建

筑工程的一部分依法發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的承包單位的

行為。分

包

分

為

：

①

專(zhuān)

業(yè)

工

程

分

包

和

②

勞

務(wù)

作

業(yè)

分

包2、

分包的資質(zhì)管理?建筑法?第二十九條

建筑工程總承包單位可以將

承

包

工

程

中

的

部

分

工

程

發(fā)

包

給

具

有

相

應(yīng)

資

質(zhì)

條

件的分包單位；

但是，

除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建立單位認(rèn)可。施工總承包的，

建筑工程主體構(gòu)造的施工必須由總承包單位自行完成。制止

總

承

包

單

位

將

工

程

分

包

給

不

具

備

相

應(yīng)

資

質(zhì)條件的單位。

制止分包單位將其承包的工程再分包。3、

總包與分包單位的連帶責(zé)任建

筑

工

程

總

承

包

單

位

按

照

總

承

包

合

同

的

約

定對(duì)建立單位負(fù)責(zé)；

分包單位按照分包合同的約定對(duì)總承包單位負(fù)責(zé)。

總承包單位和分包單位就分

包工程對(duì)建立單位承擔(dān)連帶責(zé)任。?

1、主體構(gòu)造工程不能分包，必須由總承包單位自行完成。

2、

分包單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級(jí)答應(yīng)的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。嚴(yán)禁個(gè)人承攬分包工程業(yè)務(wù)。3、

專(zhuān)業(yè)工程分包除合同中有約定外，須經(jīng)建立單位認(rèn)可。

分包人必須自行完成所承包的工程。

4、

分包工程發(fā)包人與分包工程的承包人必須依法簽訂分包合同。

5、

總承包單位和分包單位就分包工程對(duì)建立單位承擔(dān)連帶責(zé)任。6、

分包人應(yīng)當(dāng)服從總承包人對(duì)施工現(xiàn)場(chǎng)的平安消費(fèi)管理。?五、

建筑工程承包的行為標(biāo)準(zhǔn)1、建

立

單

位

不

得

直

接

指

定

分

包

工

程

承

包

人。?

2、

承包人不得利用不正當(dāng)手段承攬工程。3、

制

止

轉(zhuǎn)

讓

、

出

借

企

業(yè)

資

質(zhì)

證

書(shū)

或

以

其

他

方

式

允許別人以本企業(yè)名義承攬工程。4、

制

止

將

承

包

的

工

程

進(jìn)

展

違

法

分

包

。?

違法分包的幾種情形5、

制

止

建

筑

工

程

轉(zhuǎn)

包

。轉(zhuǎn)

包

是

指

承

包

單

位

將

承

包

的

工

程

完

全

轉(zhuǎn)

手

給

別

人承包的行為。金茂大廈，樓高米，

目前是上海第3高的摩

天大樓〔截至2021〕、中國(guó)大陸第3高樓、世界第8高樓。大廈于1994年開(kāi)工，1998年

建成，有地上88層，假設(shè)再加上尖塔的樓層共有93層，地下3層，樓面面積27萬(wàn)8,707平方米，有多達(dá)130部電梯與555間客房，現(xiàn)已

成為上海的一座地標(biāo)，是集現(xiàn)代化辦公樓、

五星級(jí)酒店、會(huì)展中心、娛樂(lè)、商場(chǎng)等設(shè)施

于一體，融匯中國(guó)塔型風(fēng)格與西方建筑技術(shù)

的多功能型摩天大樓，

由著名的美國(guó)芝加哥

SOM設(shè)計(jì)事務(wù)所的設(shè)計(jì)師Adrian

Smith設(shè)計(jì)。上

海

金

茂

大

廈

工

程

的

總

承

包

管

理上

海

金

茂

大

廈工

程

的

總

承包

管

理金茂大廈首次創(chuàng)造了國(guó)內(nèi)大型建筑業(yè)主與承包商在決策。組織設(shè)計(jì)與施工

的招標(biāo)，以及在大廈整個(gè)建造過(guò)程中工程管理等方面的成功經(jīng)歷。上海最高建筑88層金茂大廈，除業(yè)主選取了以上海建工集團(tuán)總公司為

主體的有日本大林組、法國(guó)西寶營(yíng)建公司、香港其士公司參加的結(jié)合體作為總承包來(lái)管理外，業(yè)主還按國(guó)際慣例，把一些專(zhuān)業(yè)性強(qiáng)的工程直接指定分包，

然后納入總承包的管理之中。如業(yè)主直接指定了日本新日鐵公司作為鋼構(gòu)造

制作工程分包單位，德國(guó)嘉特納公司作為玻璃幕墻工程分包單位，

日本三菱

電梯公司的電梯安裝工程分包單位，德國(guó)榮茂公司暖氣通風(fēng)工程分包單位，法國(guó)西技拉克公司電氣安裝工程分包單位，新加坡科技與電子工程公司大樓

管理、通訊及保安系統(tǒng)分包單位。上

海

環(huán)

球

金

融

中

心上海環(huán)球金融中心是以日本的森大廈株式會(huì)社為中心，結(jié)合日本、美國(guó)等40多家企業(yè)投資興建的工程。該工程地塊面積30000平方

米，總建筑面積381600平方米，

比

鄰

金

茂

大

廈

。

該

工

程

地

上

1

0

1

層，地下3層，建筑主體高度達(dá)

4

9

2

米

。上

海

環(huán)

球

金

融

中

心上海環(huán)球金融中心，該工程于1

9

9

7

年

開(kāi)

工

，

1

9

9

7

年

8

月

2

7

日

正

式奠基，原設(shè)計(jì)高460米，94層，

本來(lái)預(yù)計(jì)建成后將成為世界第一高

樓，后來(lái)因受亞洲金融危機(jī)影響，工程一度停工了6年直到2003年2

月13日，當(dāng)時(shí)其設(shè)計(jì)高度已被其他

摩天大樓建筑方案超越，復(fù)工后的

大廈對(duì)設(shè)計(jì)方案進(jìn)展了修改，比原

來(lái)增加32米〔7層〕,即到達(dá)地上

101層，從而使總高度到達(dá)492米，上海環(huán)球金融中心由日本森大廈株式會(huì)社

的全資子公司——森海外株式會(huì)社與日本

三十三家銀行、保險(xiǎn)、商社等企業(yè)結(jié)合成

立的“上海環(huán)球金融中心投資株式會(huì)社”

全額出資興建，建筑設(shè)計(jì)那么由美