合同法及司法解釋

合同法及司法解釋解讀主要內(nèi)容第一部分：合同法總則第二部分：最高法院關(guān)于合同法的兩個司法解釋第三部分：最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋現(xiàn)行《合同法》由來1999年10月1日實(shí)施，條文多達(dá)428條，由總則八章129條，分則298條和附則組成，在我國現(xiàn)有民事法律體系中是條文最多的一部法律。原經(jīng)濟(jì)合同法

1982年7月1日實(shí)施（47條）涉外經(jīng)濟(jì)合同法1985年7月1日實(shí)施技術(shù)合同法

1987年12月1日實(shí)施總則內(nèi)容目錄合同法概述合同的訂立合同的效力合同的履行合同的變更和轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務(wù)終止違約責(zé)任第一章合同法概述合同的概念及其法律特征合同的種類合同法的概念與基本原則合同法的作用內(nèi)容提要一、合同的概念及其法律特征（一）合同的概念

合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?/p>

二、合同的種類

1.雙務(wù)合同和單務(wù)合同

2.有償合同與無償合同

3.諾成合同與實(shí)踐合同

4.要式合同與不要式合同

5.有效合同、無效合同、可撤銷合同與效力待定合同

1雙務(wù)合同和單務(wù)合同劃分的標(biāo)準(zhǔn)：是否互負(fù)義務(wù)雙務(wù)合同：當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同；

單務(wù)合同：當(dāng)事人中一方負(fù)有義務(wù)，另一方不負(fù)有相對義務(wù)的合同。劃分的意義：履行抗辯權(quán)僅發(fā)生于雙務(wù)合同中

2有償合同與無償合同劃分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)當(dāng)事人是否可以從合同中獲取某種利益有償合同：一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價的合同。

無償合同：一方給付某種利益，對方取得該利益時并不支付任何報酬的合同。如贈與合同、借用合同、保證合同劃分意義

---義務(wù)的內(nèi)容不盡相同

---主體要求不同

3諾成合同與實(shí)踐合同

諾成合同，是指雙方當(dāng)事人意思表示一致即可成立并生效的合同。實(shí)踐合同，是指除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚須交付標(biāo)的物才能成立或生效的合同。如定金合同、自然人間的借款合同、保管合同、動產(chǎn)質(zhì)押合同。劃分意義：二者成立與生效的時間不同。

4要式合同與不要式合同劃分標(biāo)準(zhǔn)：根據(jù)合同是否應(yīng)采取一定的形式要式合同：根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采取特定方式訂立的合同。

不要式合同：當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定形式的合同。劃分的意義：是否應(yīng)以一定的形式作為合同成立或生效的要件。

甲公司租給乙公司一個車間，雙方口頭約定租期為一年。至租期半年時，甲方對乙方生厭，又覺得租金太低。就要趕乙方走，乙方不從。甲方起訴，要求法院認(rèn)可合同的解除。請問，甲方能否勝訴？提示：合同法215條規(guī)定，租賃期限六個月以上的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。所以，此合同演變?yōu)椴欢ㄆ谧赓U合同。任何一方都可以隨時解除合同，但要給對方必要的準(zhǔn)備時間。

5有效合同、無效合同、可撤銷合同、效力待定合同

劃分標(biāo)準(zhǔn)：合同的效力第二章合同的訂立合同訂立的概念訂立合同的主體合同的形式訂立合同的程序締約過失責(zé)任內(nèi)容提要訂立合同的主體包括自然人、法人和其他組織合同訂立主體的資格

1.當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

2.當(dāng)事人必須在訂立合同時具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。

合同的形式書面形式

合同書、信件、數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人必須采用書面形式?？陬^形式其他形式

如行為

合同的內(nèi)容一般條款（必備條款）（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價款或者報酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。四、訂立合同的程序（一）要約（二）承諾（一）要約(投標(biāo))概念

希望和他人訂立合同的意思表示。構(gòu)成要件

1.要約的內(nèi)容要具體、確定。

2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。（如缺少任何一項(xiàng)，只能構(gòu)成要約邀請）要約邀請（招標(biāo)公告）要約邀請，又稱引誘要約，是指一方邀請對方向自己發(fā)出要約。特點(diǎn)

---直接目的是誘使他人向行為人發(fā)出要約，而不是期待他人的承諾

如A公司對B公司說，我現(xiàn)在有許多設(shè)備，如感興趣，過來瞧瞧。

---其內(nèi)容僅是建議，不包含合同的主要條款，即使他人同意，也無法使合同成立

---通常向不特定的人發(fā)出

---是合同訂立的前期準(zhǔn)備活動，尚未進(jìn)入實(shí)質(zhì)締約階段常見的要約邀請：（1）價目表的寄送；（2）拍賣公告；（3）招標(biāo)公告；（4）招股說明書；（5）商業(yè)廣告。但商業(yè)廣告的內(nèi)容如符合要約的規(guī)定，應(yīng)視為要約。（郵購廣告、懸賞廣告等）

舉例：甲公司發(fā)布郵購廣告，在廣告中詳細(xì)描述了B牌夜視鏡。并稱每臺500元，3個月內(nèi)款到即發(fā)貨。

采購員→丟皮包→報紙廣告→

2萬元酬謝→有人還包→要求支付酬謝→失主不同意，愿給2千元→拾包人不同意，提起訴訟→一審駁回起訴（民法通則規(guī)定：拾得物有義務(wù)返回，如不返還，構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?；道德上講，拾金不昧是我國傳統(tǒng)美德）→上訴→二審改判→支持上訴人請求，失包人向拾包人支付2萬元→已構(gòu)成要約；誠實(shí)信用原則。（最高院將此案選在案例選登中）案例要約的生效時間到達(dá)主義

-口頭要約：受要約人了解時視為到達(dá)

-書面要約：到達(dá)受要約人所能控制的地方（信件、電報等）

數(shù)據(jù)電文：收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。要約的撤回與撤銷要約的撤回

先于或與要約同時到達(dá)受要約人要約的撤銷

在受要約人發(fā)出承諾前（限制）

撤回

撤銷

+————+————+————+———時間

發(fā)出要約要約到達(dá)發(fā)出承諾承諾到達(dá)

要約的失效拒絕撤銷過期實(shí)質(zhì)性修改（標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價格或報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法的變更）（二）承諾（中標(biāo)通知）概念

受要約人同意要約的意思表示。

注意：受要約人無答復(fù)要約的義務(wù)，即使要約中規(guī)定“在~~之前未作答復(fù)視為同意本要約”。構(gòu)成要件

1.由受要約人向要約人作出。

2.在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人。

--遲發(fā)的承諾：受要約人的原因

以新要約為原則，承諾為例外

--遲到的承諾：非受要約人的原因

以承諾生效為原則，以承諾不生效為例外

3.4

3.內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。

注意兩點(diǎn)：非實(shí)質(zhì)性變更仍構(gòu)成承諾一份要約包含了各自獨(dú)立的要約內(nèi)容，對某一個要約內(nèi)容的否定，不影響其他要約內(nèi)容的成立

4.承諾的方式符合要約的要求。

承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

例題甲建筑公司各向乙丙兩廠各發(fā)一函，均稱：“急需1000號水泥1000噸，價格300元/噸，貨到付款?！币宜鄰S收到函后即傳真給甲：“函收到，即日發(fā)出。”丙水泥廠收到函后未回函，但當(dāng)即組織車隊(duì)運(yùn)輸1000號水泥1000噸，給甲送去。

問：甲與乙、丙之合同是否成立？承諾的生效生效時間：到達(dá)主義要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。

承諾的撤回

受要約人在發(fā)出承諾通知以后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。撤回的通知必須在承諾生效之前或與承諾通知同時到達(dá)要約人，撤回才能生效。格式合同條款定義：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

要求：提供方應(yīng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。條款的無效：提供方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。條款的解釋：若對條款有兩種解釋，應(yīng)作出不利于提方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)采用非格式條款。

五、締約過失責(zé)任

基本概念締約過失責(zé)任

當(dāng)事人由于過錯違反先合同義務(wù)而依法承擔(dān)的民事責(zé)任。先合同義務(wù)

自締約雙方為簽訂合同而互相接觸磋商開始逐漸產(chǎn)生的注意義務(wù)。（協(xié)助、通知、保密等）甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙做為定金。3天后，甲了解到乙故意隱瞞該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。

甲能否要求乙返還定金并賠償其在買車過程中受到的損失？案例

構(gòu)成要件

1.當(dāng)事人一方違反了先合同義務(wù)。

2.有給另一方當(dāng)事人造成損失的事實(shí)存在。（信賴?yán)娴膿p失）

直接損失+間接損失

3.違反先合同義務(wù)與損失之間有因果關(guān)系。

4.違反先合同義務(wù)的一方有過錯。

①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；③違反保密義務(wù)；④有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。第三章合同的效力合同效力的含義合同的生效效力待定的合同無效合同可變更及可撤銷的合同合同被確認(rèn)無效或被撤銷后的處理內(nèi)容提要一、合同效力的含義依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力，具有法律效力的合同不僅表現(xiàn)在對當(dāng)事人的約束，同時，當(dāng)事人可以通過法院獲得強(qiáng)制執(zhí)行的法律效果。第8條依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。

合同成立與生效的關(guān)系？成立與生效的關(guān)系---合同生效以合同成立為前提條件，合同沒有成立自然不可能生效。成立是事實(shí)問題，生效是法律評價問題。---考察的側(cè)重點(diǎn)不同：合同成立側(cè)重于合同當(dāng)事人訂約時的意思表示一致，承諾與要約是否一致；合同生效側(cè)重于合同當(dāng)事人是否違背法律和行政法規(guī)的規(guī)定，承諾與要約是否是當(dāng)事人真實(shí)的意思表示。---一般情況下，合同成立即生效。有時，合同成立尚未生效。如法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)登記等手續(xù)才生效的；附期限合同；附條件合同二、合同的生效（一）生效要件

（二）生效時間生效要件合同的主體合格意思表示真實(shí)不違反法律和社會公共利益合同生效時間受以下三方面因素影響：

1.原則上合同成立時生效；

2.當(dāng)事人約定了合同生效的條件或期限的，從其約定；3.依法應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)生效的，自辦理該手續(xù)時起生效。（中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同；不動產(chǎn)抵押合同，權(quán)利質(zhì)押合同等）三、效力待定的合同合同雖然已經(jīng)成立，但因并不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定，因此其效力能否發(fā)生，尚未確定，一般須經(jīng)有權(quán)人追認(rèn)才能生效的合同。種類限制民事行為能力人訂立的合同行為人無權(quán)代理訂立的合同沒有處分權(quán)的行為人訂立的合同例外：純獲利益的合同；與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同例外：表見代理；超越代表權(quán)訂立的合同

表見代理：表見代理是指行為人雖無代理權(quán)，但由于本人的行為，造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象，而與善意第三人進(jìn)行的、由本人承擔(dān)法律后果的代理行為追認(rèn)權(quán)、催告權(quán)與撤銷權(quán)

追認(rèn)權(quán)

明示方式或有權(quán)人以自愿履行的方式推定做出催告權(quán)（相對人享有）相對人催告作出答復(fù)的期限最短為1個月，逾期視為拒絕追認(rèn)撤銷權(quán)（相對人享有）

說明三點(diǎn)：

1）惟有善意相對人才有此撤銷權(quán)；

2）此撤銷權(quán)須在追認(rèn)權(quán)人未追認(rèn)前行使；

3）善意相對人行使撤銷權(quán)須采用明示方式，默示不構(gòu)成撤銷。

四、無效合同概念合同雖已經(jīng)成立，但因?yàn)榍啡鄙У囊允季筒痪哂蟹杉s束力的合同。特征

---違法性。

---自始無效。

---當(dāng)然無效。無效合同的種類1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的。2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。3.以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同。4.損害社會公共利益的合同。5.違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同。

五、可變更及可撤銷的合同含義

合同雖已成立，但由于存在法定的可變更或可撤銷的因素，經(jīng)一方當(dāng)事人的請求，法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)后予以變更或撤銷的合同。

法定原因合同因重大誤解而訂立訂立合同時顯失公平一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同重大誤解當(dāng)事人在作出意思表示時，對有關(guān)合同的重要事項(xiàng)存在認(rèn)識上的顯著缺陷的合同。如對合同性質(zhì)、標(biāo)的物、價款、當(dāng)事人等的誤解顯失公平當(dāng)事人一方在緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)的情況下而訂立的，明顯對自己有重大不利而對對方有利的合同。要件：

1.須為有償合同.2.合同的內(nèi)容明顯背離公平原則。

3.受有不公平利益的一方具有利用對方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對方訂立顯失公平合同的故意。

4.顯失公平的狀態(tài)是在合同訂立時即已出現(xiàn)。欺詐

1.欺詐方具有欺詐的故意；

2.欺詐方實(shí)施了欺詐行為，表現(xiàn)為故意陳述虛假事實(shí)或者故意隱瞞事實(shí)真相；

3.被欺詐的一方因欺詐而陷入錯誤認(rèn)識；

4.被欺詐的一方因錯誤而在違背真實(shí)意思的情況下與欺詐方訂立合同，即欺詐行為與訂立合同之間有因果關(guān)系。脅迫

1.脅迫人具有脅迫的故意；

2.脅迫人實(shí)施了脅迫行為；

3.受脅迫者因脅迫而在違背真實(shí)意思的情況下與之訂立了合同；

4.脅迫行為是非法的。乘人之危含義：

一方當(dāng)事人利用對方處于危難，迫使對方在違背真實(shí)意思接受不利條件的情況下與之訂立的合同。要件：

1.受害方處于危難境地；

2.一方當(dāng)事人明知對方處于危難而故意利用這一事實(shí)迫使對方接受不利的條件；

3.危難方迫于危難，在違背真實(shí)意思的情況下與之訂立合同；

4.合同的內(nèi)容對危難方明顯不利。撤銷權(quán)的行使撤銷權(quán)的歸屬：重大誤解、顯失公平的任何一方均有權(quán)行使；欺詐、脅迫和乘人之危的專屬于受損害方。撤銷權(quán)的行使，應(yīng)向法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請求。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。

撤銷權(quán)的消滅

1.具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；

2.具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)

六、合同被確認(rèn)無效或被撤銷后的處理（一）返還財產(chǎn)（二）折價補(bǔ)償（三）賠償損失（四）收歸國家所有或者返還集體、第三人第四章合同的履行

合同履行中的抗辯權(quán)

抗辯權(quán)，是指權(quán)利人用以對抗他人請求權(quán)的權(quán)利?？罐q權(quán)實(shí)質(zhì)上是一種自助權(quán)，這種權(quán)利的行使，不需要借助于對方的意思表示和合作，也不必經(jīng)過訴訟或者仲裁程序，當(dāng)事人在符合法定條件時，可以自己行使這種權(quán)利。

抗辯權(quán)是一項(xiàng)權(quán)利，當(dāng)事人可以行使，也可以放棄。（一）同時履行抗辯權(quán)指在應(yīng)當(dāng)同時履行的雙務(wù)合同中，一方當(dāng)事人在同時履行的時間不能履行或者不能適當(dāng)履行，另一方當(dāng)事人到履行期時，享有拒絕自己履行的權(quán)利。如：甲乙訂立電視機(jī)買賣合同。合同約定：“甲向乙購買電視機(jī)100臺，價款10萬元，履行期限是5月10日。未按時交貨的，應(yīng)承擔(dān)5%的違約責(zé)任。未按時付款的，按每日交納3‰違約金。”到了5月10日，甲乙均未履行，因?yàn)閾?dān)心對方不履行。甲要求對方履行，乙拒絕。依據(jù)什么？（行使同時履行抗辯權(quán)）

同時履行抗辯權(quán)的適用條件：

1.只能產(chǎn)生于雙務(wù)合同中，雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)。

2.該合同沒有約定先后履行順序，且均已界清償期。

3.對方未履行債務(wù)或未按約履行債務(wù)。

4.對方的對待履行是可能履行的。

（二）

不安抗辯權(quán)指雙務(wù)合同一方當(dāng)事人依約應(yīng)先履行其債務(wù)，但在履行前，后履行一方難以對待履行時，先履行一方可以暫時中止合同履行的權(quán)利。

不安抗辯權(quán)適用的條件：

1.雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。

2.抗辯方負(fù)有先為給付的義務(wù)，且已屆履行期限。后履行義務(wù)人所負(fù)債務(wù)尚未到期。

3.后履行義務(wù)人在合同訂立后，其履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險。

4.后履行債務(wù)的當(dāng)事人沒有為主債務(wù)的履行提供適當(dāng)擔(dān)保。

履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險主要表現(xiàn)為：

1）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。

2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)的。

3）喪失商業(yè)信譽(yù)的。

4）有其他喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力情形。不安抗辯權(quán)的行使及其效力：行使不安抗辯權(quán)的一方，應(yīng)承擔(dān)如下兩項(xiàng)附隨義務(wù)：

其一，通知義務(wù)。

其二，舉證義務(wù)。不安抗辯權(quán)經(jīng)有效行使，將發(fā)生如下法律效果：

1.先履行一方有中止履行的權(quán)利。

2.先履行一方有等待后履行一方恢復(fù)履行能力或請求其提供適當(dāng)擔(dān)保的權(quán)利。

3.先履行一方合同解除權(quán)。（對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的）（三）后履行抗辯權(quán)

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行或履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。先履行抗辯權(quán)的適用條件：

1.雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)。

2.兩個債務(wù)依法、依約定、依交易習(xí)慣存在先后履行順序。

3.先履行一方到期未履行或未適當(dāng)履行債務(wù)。

4.對方的對待履行是可能履行的。

甲方2001年1月將建樓工程發(fā)包給乙方，在建設(shè)工程合同中約定：甲方負(fù)責(zé)“三通一平”，“三通一平”于2001年6月完成。乙方2002年8月交工。但甲方的“三通一平”工作，至2001年9月才完成，乙方公司此時得以進(jìn)入工地。至2002年8月，乙方不能交工。請問，乙方是否承擔(dān)違約責(zé)任？不承擔(dān)。乙方有權(quán)順延工期債權(quán)人的代位權(quán)因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外

債權(quán)人的撤銷權(quán)

因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。第五章合同的變更、轉(zhuǎn)讓一合同的變更廣義的變更：主體、內(nèi)容發(fā)生變化狹義的變更：合同主體、標(biāo)的不發(fā)生變化，合同內(nèi)容發(fā)生變化。合同法采此概念要件：（1）當(dāng)事人之間存在著有效的合同關(guān)系。（2）合同內(nèi)容發(fā)生變化。（3）當(dāng)事人協(xié)商一致或法律規(guī)定而變更當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。（4）遵守法定方式效力：合同被變更部分的權(quán)利義務(wù)消滅，未被變更部分繼續(xù)有效。合同變更沒有溯及力，被變更以前的履行繼續(xù)有效。案例分析1997年4月1日，A工廠為擴(kuò)大生產(chǎn)，向B公司借款20萬元，約定于1998年4月1日償還，若遲延還款，A工廠承擔(dān)違約金。1998年4月1日B公司要求某化工廠償還借款，A工廠因產(chǎn)品銷售不好，一時無力清償20萬元借款，于是A工廠向B公司請求暫緩一段時間償還，B公司未作任何表示，此后雙方未再發(fā)生聯(lián)系。2000年4月20日B公司找到A工廠要求償還借款并付清遲延還款違約金。A工廠以還款時效已過，拒絕還款，B公司遂訴至法院。B公司要求A工廠還款的請求能否得到實(shí)現(xiàn)？

A工廠拒絕還款的理由是A工廠要求暫緩償還借款，B公司并未作任何表示，但雙方對于暫緩多長時間約定的不明確，因此屬于合同變更的內(nèi)容約定不明，推定為合同沒有發(fā)生變更。法律依據(jù)是《合同法》第78條：“當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明的，推定為未變更?！备鶕?jù)《民法通則》第135條的規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，……”上述合同因未變更，訴訟時效仍按照原合同計(jì)算，其訴訟時效的最后期限是2000年4月1日。B公司要求A工廠還款的請求無法得到法律保護(hù)二合同的轉(zhuǎn)讓主體的變更包括合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)移和概括轉(zhuǎn)移合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓不改變合同內(nèi)容，債權(quán)人將合同權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓第三人的行為。第三人——受讓人債權(quán)人——轉(zhuǎn)讓人

要件（1）有效債權(quán)存在。（2）轉(zhuǎn)讓人與受讓人達(dá)成合意。（3）轉(zhuǎn)讓的債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。

根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（如出版合同、贈與合同、委托合同、雇傭合同）

按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；

依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。（4）債權(quán)轉(zhuǎn)讓須通知債務(wù)人，才對債務(wù)人發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同

債權(quán)人

受讓人通知清償抗辯權(quán)、抵銷權(quán)

債務(wù)人效力（1）對內(nèi)的效力。（受讓人和轉(zhuǎn)讓人）

—受讓人取得轉(zhuǎn)讓人在合同的地位，享有合同權(quán)利。

—受讓人取得與主權(quán)利相關(guān)的從權(quán)利（如保證合同的權(quán)利），但與身份相關(guān)的除外。（2）對外的效力。（主要指債務(wù)人）

—債權(quán)轉(zhuǎn)讓成立并一經(jīng)通知債務(wù)人，債務(wù)人只能對受讓人履行。

—債務(wù)人可援用對轉(zhuǎn)讓人的抗辯權(quán)、抵銷權(quán)對抗受讓人。合同債務(wù)轉(zhuǎn)移不改變合同內(nèi)容，合同債務(wù)全部或部分由第三人承擔(dān)履行責(zé)任，第三人成為合同新債務(wù)人。兩種方式：全部轉(zhuǎn)移、部分轉(zhuǎn)移與第三人代為履行不同

債權(quán)人清償同意抗辯權(quán)債務(wù)承擔(dān)合同

債務(wù)人

第三人

要件（1）有效義務(wù)存在并具有可轉(zhuǎn)移性。（2）達(dá)成協(xié)議并經(jīng)債權(quán)人同意。（3）須符合法律規(guī)定的形式要件。效力

—債務(wù)人或脫離債務(wù)關(guān)系，或共同承擔(dān)義務(wù)。

—債務(wù)承擔(dān)人享有原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。

—從債務(wù)隨主債務(wù)一并轉(zhuǎn)移，但專屬于原債務(wù)人的除外。債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)移

合同當(dāng)事人一方將權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人。

1.合同約定的概括轉(zhuǎn)讓（要取得對方當(dāng)事人的同意）

2.法律規(guī)定的概括轉(zhuǎn)讓：合并、分立第六章合同的權(quán)利義務(wù)終止

債務(wù)已經(jīng)按照約定履行合同解除債務(wù)相互抵銷債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存?zhèn)鶛?quán)人免除債務(wù)混同法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形終止的原因（一）解除含義：指合同有效成立后，于合同未全部履行前，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，而使基于合同發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。特征：1）合同解除適用于有效成立的合同。（無效合同不適用，可撤銷的合同可以適用）

2）合同解除必須要通過當(dāng)事人的解除行為來實(shí)現(xiàn)。

甲公司采用欺詐手段與乙公司簽訂了一份買賣合同。雙方在合同中約定，不履行合同的一方要按合同標(biāo)的額的30%向?qū)Ψ街Ц哆`約金。后甲公司不履行合同，乙公司應(yīng)如何選擇救濟(jì)方式？兩種：一種是請求法院撤銷合同，追究甲公司的締約過失責(zé)任，但乙公司須就自己的損害大小承擔(dān)舉證責(zé)任；二是通知對方解除合同，可要求對方承擔(dān)違約金的違約責(zé)任，無須就損害大小舉證。合同解除的種類：１.協(xié)商解除

合同成立以后，在未履行或未完全履行之前，當(dāng)事人雙方通過協(xié)商解除合同，它不是在合同訂立時約定解除權(quán)，而是通過訂立一個新的合同，來消滅原有的合同的效力。２.約定解除

當(dāng)事人事先在合同中約定解除合同的條件，在合同成立以后，沒有履行或者沒有完全履行之前，出現(xiàn)了約定的解除合同的條件時，約定享有解除權(quán)的人可以行使解除權(quán)，終止合同的權(quán)利義務(wù)。（第９３條）３.法定解除

合同成立后，沒有履行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方行使法定的解除權(quán)而使合同效力消滅的行為。法定解除的條件（1）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。不可抗力：不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。不可抗力的發(fā)生可以導(dǎo)致合同不能履行、不能完全履行、不能按時履行雙方都可行使解除權(quán)（2）在履行合同期限屆滿以前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，另一方當(dāng)事人可以立即解除合同?！卮箢A(yù)期違約（3）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，債權(quán)人有權(quán)解除合同。（4）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，另一方當(dāng)事人可以解除合同。（5）（5）法律規(guī)定的其他情形。

舉例：下列情形，特定一方有任意解除權(quán)：贈與人；不定期租賃合同的雙方；承攬合同的定作人；貨運(yùn)合同的定作人等合同解除的程序

通知對方當(dāng)事人。通知到達(dá)對方即生效。若對方當(dāng)事人對解除合同有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力；如果法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理。如：以機(jī)動車輛、船舶、不動產(chǎn)為標(biāo)的的買賣合同，解除時應(yīng)當(dāng)?shù)皆怯洐C(jī)關(guān)辦理注銷手續(xù)。

合同解除的效力解除合同雙方當(dāng)事人將來履行和接受履行的義務(wù)。（第97條合同解除后，尚未履行的，終止履行；）合同解除不影響當(dāng)事人請求賠償損失的權(quán)利。（第97條

已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。）合同解除不影響合同中有關(guān)結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。（第98條合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。）（二）抵銷合同的雙方當(dāng)事人互為債權(quán)人和債務(wù)人，各以自已的債權(quán)充抵對方的債權(quán)的清償，而在對方的債權(quán)范圍內(nèi)相互消滅。意義：節(jié)約交易成本；增強(qiáng)交易的安全性分為合意抵銷和法定抵銷法定抵銷：是在具備法律規(guī)定的條件時，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷。

當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類，品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外，當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。

——〈合同法〉第99條法定抵銷要件1當(dāng)事人互負(fù)債權(quán)、債務(wù)。2債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同（適用于貨幣及種類物之債）3當(dāng)事人所負(fù)債務(wù)屬于可以抵銷的債務(wù)4抵銷權(quán)人將抵銷的意思表示通知對方合意抵銷：

是由互負(fù)債務(wù)的雙方當(dāng)事人意思表示一致而對互負(fù)的債務(wù)進(jìn)行的抵銷。

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

——〈合同法〉第106條（三）提存

由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)而使合同關(guān)系消滅，合同的權(quán)利義務(wù)終止的法律制度。提存的原因：

1.債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)。

2.債權(quán)人下落不明。

3.債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為能力未確定監(jiān)護(hù)人，致使債權(quán)人的財產(chǎn)沒有合法的管理人，造成債務(wù)人無法交付，債務(wù)人可以使用提存方法終止合同關(guān)系。

4.法律規(guī)定的其他情形。關(guān)于提存機(jī)關(guān)國外常見的提存機(jī)關(guān)：附屬于法院的提存所、公證機(jī)關(guān)、法院指定的銀行、信托局、商會、倉庫營業(yè)人我國只有公證提存提存機(jī)關(guān)——公證處提存的客體必須適當(dāng)提存的客體（提存的標(biāo)的物）：債務(wù)人依債務(wù)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的標(biāo)的物。種類——以適合提存為限——動產(chǎn)（特定物、種類物）

貨幣；有價證券、票據(jù)、提單、權(quán)利證書；貴重物品；擔(dān)保物（金）或者其代替物以及其他適宜提存的物不適于提存或者提存費(fèi)用過高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價款。不適于提存的物：易燃易爆的危險品、新鮮易變質(zhì)食品、體積或容積過大的物品提存的效力債的關(guān)系消滅。與清償?shù)男ЯΦ韧岽嫖锏乃袡?quán)移轉(zhuǎn)于債權(quán)人，提存物毀損、滅失的風(fēng)險移轉(zhuǎn)于債權(quán)人；提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。提存人的通知義務(wù)。提存期限：債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國家所有。（四）免除債權(quán)人放棄債權(quán)的單方法律行為。免除的成立1須有債權(quán)人向債務(wù)人作出拋棄債權(quán)的意思表示；2債權(quán)人須有處分能力；3免除不得損害債務(wù)人及第三人的合法利益；4免除的意思表示不得撤銷。但可以撤回（五）混同債權(quán)債務(wù)同歸一人，導(dǎo)致權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止。混同是一種事實(shí)，無須有任何意思表示即發(fā)生合同之債的消滅。原因：

---概括承受

---特定承受

第七章違約責(zé)任一、概念和特征當(dāng)事人不履行合同或者履行合同不符合合同的規(guī)定要承擔(dān)的法律后果。是違反有效合同構(gòu)成的責(zé)任。特征（1）違約責(zé)任是一種民事責(zé)任（2）違約責(zé)任具有相對性（3）違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和懲罰性的雙重屬性（4）違約責(zé)任具有相對的任意性和強(qiáng)制性的雙重屬性二、構(gòu)成要件違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件（1）違約行為（2）不存在法定和約定的免責(zé)事由違約責(zé)任的特殊構(gòu)成要件三、違約責(zé)任的歸責(zé)原則以嚴(yán)格責(zé)任為主導(dǎo)，以過錯責(zé)任為補(bǔ)充《合同法》總體上不要求有過錯，采用無過錯責(zé)任原則。但分則中規(guī)定了過錯原則。如在贈與合同、無償保管合同、無償委托合同等無償合同中（見《合同法》第189條、第191條、第374條、第406條），贈與人、保管人、受托人只盡義務(wù)，而未獲得相應(yīng)利益的情況下，從公平原則考慮，這些當(dāng)事人只有因故意或重大過失造成對方損失的，違約方才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第三百七十四條保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。第303條的規(guī)定，在客運(yùn)合同中，對旅客自帶物品的損失，承運(yùn)人只有在過錯的條件下，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！逗贤ā返?20條規(guī)定，因托運(yùn)人托運(yùn)貨物時的過錯造成多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人損失的，托運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

四、承擔(dān)違約責(zé)任的方式第107條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

繼續(xù)履行（又稱實(shí)際履行）

在違約方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合規(guī)定時，另一方有權(quán)請求法院強(qiáng)制違約方按合同規(guī)定繼續(xù)履行合同義務(wù)的違約救濟(jì)方式。

要件：（1）債權(quán)人在合理的期限內(nèi)提出（2）有繼續(xù)履行的必要（3）有繼續(xù)履行的可能不適于繼續(xù)履行的情況：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。補(bǔ)救措施

111條：質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的物的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。采取補(bǔ)救措施與賠償損失可并存。損害賠償特征：（1）具有補(bǔ)償性，不具懲罰性（2）具有完全性，即賠償全部損失賠償范圍：

直接損失+間接損失

合理預(yù)見原則：采取措施減少損失的原則合理預(yù)見原則：不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。采取措施減少損失的原則：當(dāng)事人一方違約后，對方可以采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)。違約金

合同當(dāng)事人不履行約定的合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合規(guī)定時，向?qū)Ψ浇桓都s定數(shù)額的金錢。性質(zhì)：預(yù)定的賠償金。補(bǔ)償性為主兼懲罰性對違約金的干預(yù)約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。注意：當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。定金概念：是由合同一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ疆?dāng)事人交付一定數(shù)額的貨幣，以保證債權(quán)實(shí)現(xiàn)的擔(dān)保方式。不同于預(yù)付款、訂金種類：---立約定金---成約定金---證約定金---解約定金---違約定金定金的認(rèn)定和適用從屬性；要式性；實(shí)踐性《擔(dān)保法》第90條：定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付之日起生效?！稉?dān)保法》第91條：定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的百分之二十。《合同法》第115條：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)充抵價款或者收回。

定金罰則

內(nèi)容：給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

適用：（1）不履行（2）“相當(dāng)于”不履行（瑕疵履行、遲延履行導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)，合同被解除）（3）因不可抗力、意外事件致使合同不能履行的，不適用定金罰則

“三金”的適用關(guān)系

（一）違約金與定金當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

思考題

思考題A公司與B公司簽訂買賣合同，由A公司賣給B公司一套價款200萬元的設(shè)備。B公司按照約定給了A公司10萬元定金。雙方當(dāng)事人在合同中還約定，任何一方不履行合同都要給對方15萬元違約金。如果A公司不履行合同，B公司是要求其支付違約金呢，還是要求使用定金罰則？如果B公司撕毀合同，A公司是要求其支付違約金還是適用定金罰則？A違約，B適用定金可雙倍返還得20萬元；B違約，A公司可要求B付違約金15萬元。

“三金”的適用關(guān)系（二）違約金與補(bǔ)償性損害賠償金違約金〈損失，可要求增加違約金〉損失（過分高于損失），可要求予以適當(dāng)減少違約金〉損失（高于損失但不過分），適用違約金

“三金”的適用關(guān)系（三）定金與賠償金司法實(shí)踐中，定金與賠償金、違約金與賠償金可以并用，但不能超過全部貨款的總值

甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款為20萬元的購銷合同。合同約定違約金為貨款總值的5%.同時，甲公司向乙公司給付定金5000元，后乙公司違約，給甲公司造成損失2萬元。甲公司依法向乙公司要求多少才能最大保護(hù)自己利益并得到法律支持？

2萬？2.5萬？3萬五、免責(zé)事由（一）法定的免責(zé)事由主要指不可抗力（二）約定的免責(zé)事由不能違背誠實(shí)信用原則和平等原則，不能對社會公共利益造成危害無效的免責(zé)事由：1造成人身傷害的免責(zé)條款無效2因故意或重大過失給對方造成財產(chǎn)損失的免責(zé)條款無效（三）其它的免責(zé)事由不可抗力不可抗力事件的范圍1自然災(zāi)害2社會事件：法律的頒布、實(shí)施；政策的貫徹、實(shí)施；罷工等免責(zé)的規(guī)定全部免責(zé)、部分免責(zé)、遲延免責(zé)通知義務(wù)和舉證義務(wù)不可抗力如果是在債務(wù)人遲延履行后發(fā)生的，不免責(zé)《合同法》司法解釋（一）1999年12月一、法律適用范圍確認(rèn)合同無效，應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。二、訴訟時效技術(shù)合同爭議的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日超過一年的，人民法院不予保護(hù)；尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。技術(shù)進(jìn)出口合同爭議同上：兩年、四年撤銷權(quán)的期限不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定三、合同效力當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外

四、代位權(quán)“債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”是指債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù)，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實(shí)現(xiàn)。

次債務(wù)人（即債務(wù)人的債務(wù)人）不認(rèn)為債務(wù)人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

（一）債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法；

（二）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；

（三）債務(wù)人的債權(quán)已到期；

（四）債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

五、撤銷權(quán)債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)；第三人有過錯的，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)分擔(dān)。六、合同轉(zhuǎn)讓中的第三人債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，債務(wù)人與受讓人之間糾紛，債務(wù)人可以將債權(quán)人列為第三人。債務(wù)轉(zhuǎn)移后，受讓人與債權(quán)人之間糾紛，受讓人可以將債務(wù)人列為第三人。《合同法》司法解釋（二）2009年5月13日起施行

一、合同的訂立當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，合同成立。懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，法院支持。書面合同，約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，約定簽訂地為合同簽訂地；沒有約定，最后簽字者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

二、合同的效力合同法47條、48條規(guī)定的追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時生效，合同自訂立時起生效。無權(quán)代理人訂立合同，被代理人已開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。

三、合同的履行行使撤銷權(quán)：合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價”是指：轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時、地的指導(dǎo)價或者市場交易價百分之七十的，可以視為明顯不合理的低價；對轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價百分之三十的，可以視為明顯不合理的高價。債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn)，債權(quán)人可以申請撤銷。四、合同的權(quán)利義務(wù)終止當(dāng)事人對合同解除或者債務(wù)抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向法院起訴的，法院不支持；當(dāng)事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務(wù)抵銷通知到達(dá)之日起三個月以后才向法院起訴的，法院不支持。第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。

五、違約責(zé)任當(dāng)事人請求法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，法院不支持。當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求適當(dāng)減少的，違約金超過造成損失的百分之三十的，可以認(rèn)定為合同法114條規(guī)定的“過分高于造成的損失”。關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

（自2005年1月1日起施行）一、建設(shè)工程施工合同無效的情形：承包人無資質(zhì)或超越資質(zhì)等級實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的企業(yè)名義必須招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的