國際投資法律制度綜合概述

國際投資法律制度綜合概述第六章國際投資法律制度第四章國際投資法律制度

第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述第二節(jié)東道國的外資法第三節(jié)資本來源國的對外投資法第四節(jié) 國際投資的國際法律制度第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（一）國際投資的概念所謂投資，是指投資者為了得到不確定的未來收益，將其某種形式的資產(chǎn)投入一定經(jīng)濟過程的行為。（趨利性和風(fēng)險性）第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述關(guān)于國際投資的不同表述：國際投資應(yīng)當(dāng)包括資本跨過一國邊界，并進入其他國家或地區(qū)的投資。這是構(gòu)成投資國際性的最常見的情況。國際投資也應(yīng)當(dāng)包括資本雖未跨過一國邊界，但卻是來自于外國所有者的投資。就中國的現(xiàn)實而言，那些來自臺灣、香港和澳門的投資亦被視為國際投資。第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（二）國際投資的種類

公共投資（publicinvestment）：指由國家或地方政府，以及國際組織為一定的社會公共事業(yè)所作的國際投資；

私人投資（privateinvestment）：指自然人或法人或非法人團體為其自己的贏利目的所作的國際投資。第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述一、國際投資的概念和種類（二）國際投資的種類直接投資(directinvestment）：指以取得或擁有公司、企業(yè)法人或非法人團體，或者以直接參與其經(jīng)營管理為直接目的國際投資；間接投資(indirectinvestment）：指僅以取得利息或股息等形式的資本增殖為直接目的的國際投資。第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述二、國際投資法的概念與表現(xiàn)形式（一）國際投資法的概念國際投資法是調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系的國內(nèi)法規(guī)范與國際法規(guī)范的總和。

規(guī)范國際投資行為的目的：

1.要把投資行為納入自己的法律軌道。

2.要給投資者以適當(dāng)?shù)谋Ｗo。

第一節(jié)國際投資與國際投資法的概述二、國際投資法的概念與表現(xiàn)形式（二）國際投資法的表現(xiàn)形式1.國內(nèi)法（1）投資東道國有關(guān)國際私人直接投資的法律規(guī)范（2）投資母國有關(guān)涉外直接投資的法律規(guī)范2.國際規(guī)則（1）投資東道國與投資母國訂立的雙邊投資協(xié)定（2）調(diào)整海外直接投資關(guān)系的多邊投資公約第二節(jié)東道國的外資法一、投資形式外資者在有了到其他國家投資的意向后，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)耐顿Y形式來實施其投資。外資在東道國須采取什么樣的商業(yè)形式，一般是東道國的商法典、公司法、企業(yè)法或外資法上規(guī)定的事項。股份；有限責(zé)任公司；兩合公司；無限公司和合伙；獨資公司；風(fēng)險合營；信托；子公司；分支機構(gòu)；非股權(quán)安排第二節(jié)東道國的外資法二、投資資本的構(gòu)成

（一）投資資本的來源構(gòu)成（二）投資資本的形式構(gòu)成

第二節(jié)東道國的外資法二、投資資本的構(gòu)成（一）投資資本的來源構(gòu)成是指在一個特定的國際投資項目中，來源于外國的資本和來源于東道國資本的構(gòu)成比例。換言之，即外國和東道國的投資比例。這是國際投資法中的特有問題之一。1.不作特殊規(guī)定，即外國資本可占任何比例。2.規(guī)定外資在單個項目的資本總額中，不得超過一定百分比，或超過一定百分比須經(jīng)特殊審批程序。3.規(guī)定外資在單個項目的資本總額中，不得低于一定百分比，或不得低于一定數(shù)額；或低于一定百分比，則無資格享受某種優(yōu)惠。第二節(jié)東道國的外資法

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第四條：在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。第二節(jié)東道國的外資法二、投資資本的構(gòu)成

（二）投資資本的形式構(gòu)成是指可以作為資本來進行國際投資的各類形式的財產(chǎn)。1.貨幣；2.動產(chǎn)；3.不動產(chǎn)；4.知識產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、工藝流程、商名和商譽第二節(jié)東道國的外資法三、投資范圍和期限（一）投資范圍：東道國法律所規(guī)定的，外資者可以在東道國內(nèi)進行投資的領(lǐng)域?！锻馍掏顿Y產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（1995年6月8日；1998年1月1日；2002年4月1日；2004年11月30日；2007年12月1日；2011年征求意見）：鼓勵外商投資產(chǎn)業(yè)；限制外商投資產(chǎn)業(yè)目錄；禁止外商投資產(chǎn)業(yè)目錄（二）投資期限：指東道國法律對外資或?qū)δ承╊I(lǐng)域中的外資所規(guī)定的時間限度。第二節(jié)東道國的外資法四、審批和登記（一）審批：由東道國政府的有關(guān)機構(gòu)對外資者的投資方案依法進行審查，并對其中符合法律和政策規(guī)定者予以批準的制度。（二）登記：外資的登記亦稱注冊，是指依法由當(dāng)事人將關(guān)于外資項目的各項登記材料送交東道國的有關(guān)登記機構(gòu)，并履行一定的登記手續(xù)后，由登記機構(gòu)將符合東道國有關(guān)法律規(guī)定的外資項目的基本內(nèi)容；加以記錄并建立檔案，然后，對應(yīng)發(fā)執(zhí)照者頒發(fā)執(zhí)照的行政管理程序。第二節(jié)東道國的外資法五、干預(yù)措施（一）人員的聘用（二）國產(chǎn)化率（三）產(chǎn)品出口（四）來源于東道國的融資

第二節(jié)東道國的外資法六、優(yōu)惠措施目的：吸引外資；鼓勵或引導(dǎo)外資者或外資企業(yè)的某種行為。（一）稅收優(yōu)惠（二）折舊（三）財政和融資優(yōu)惠（四）資金匯出優(yōu)惠《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第八條：合營企業(yè)依照國家有關(guān)稅收的法律和行政法規(guī)的規(guī)定，可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇；外國合營者將分得的凈利潤用于在中國境內(nèi)再投資時，可申請退還已繳納的部分所得稅。

第三節(jié)資本來源國的對外投資法

資本來源國亦稱“資本輸出國”，是與“東道國”相對應(yīng)的一個概念。資本來源國的對外投資法律制度主要包括：一、對外投資鼓勵制度二、海外投資保險制度三、對外投資的管理制度第三節(jié)資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度（一）稅收優(yōu)惠（二）財政支持（三）其他鼓勵措施：信息援助；技術(shù)援助第三節(jié)資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度

2000年，黨中央提出“走出去”戰(zhàn)略，2004年，國務(wù)院做出關(guān)于投資體制改革的決定，2006年，七部委下發(fā)《境外投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策》，2007年，國務(wù)院下發(fā)《關(guān)于鼓勵和規(guī)范企業(yè)對外投資合作的意見》，一系列重大決定為我國對外直接投資打開了大門，各種鼓勵和支持政策也接踵而來。第三節(jié)資本來源國的對外投資法一、對外投資鼓勵制度我國鼓勵和促進企業(yè)對外直接投資的具體政策措施：信息和技術(shù)支持；財政金融支持；投資保險與雙邊或多邊投資保護；稅收保護。我國對外直接投資的現(xiàn)狀第三節(jié)資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（一）概念海外投資保險制度是指以資本來源國的政府授權(quán)的保險機構(gòu)為保險人，以本國的海外投資者或者其所擁有的外國實體為被保險人，以被保險人在東道資所可能發(fā)生的非商業(yè)風(fēng)險為保險危險的保險制度。第三節(jié)資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（二）基本特點1．以資本來源國的政府授權(quán)保險機構(gòu)為保險人；2．以本國的海外投資者或其所擁有的外國實體為被保險人；3．以被保險人在東道資所可能發(fā)生的非商業(yè)風(fēng)險為保險危險。第三節(jié)資本來源國的對外投資法二、海外投資保險制度（三）中國出口信用保險公司（中國信保）我國惟一承辦政策性出口信用保險業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)，2001年12月18日成立。主要產(chǎn)品：短期出口信用保險、中長期出口信用保險、投資保險、國內(nèi)貿(mào)易信用保險、擔(dān)保業(yè)務(wù)第三節(jié)資本來源國的對外投資法三、對外投資的管理制度（一）對外投資管理的實體規(guī)則1．對外投資方向的管理2．對外投資的外匯管理3．對外投資的技術(shù)、設(shè)備和原材料管理（二）對外投資管理的程序規(guī)則

申報與審批的程序規(guī)定第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面外資者在東道國享有什么樣的法律地位？如果外資者的權(quán)益在東道國受到了損害，那么，他們應(yīng)訴諸何方尋求法律救濟？在外國資本在東道國受到國有化、征用和沒收等處理時，外資者是否能夠得到補償？如果能夠的話，那么能夠得到什么樣的補償？等等。所有這一切，都屬于國際投資法律保護一般方面的問題。第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（一）外資者在東道國的待遇（二）國有化或征收第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（一）外資者在東道國的待遇1.國民待遇原則2.最惠國待遇原則3.優(yōu)惠待遇原則4.不歧視待遇原則第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收

1.國有化或征收的聯(lián)系與區(qū)別（1）國有化是東道國政府代表東道國國家進行的；而征收既可以由東道國政府代表東道國國家進行，也可以由東道國的其他權(quán)力機關(guān)（如軍事當(dāng)局等）進行。（2）在國有化中，被國有化的外國人的財產(chǎn)最終為東道國國家所擁有；而在征收中，被征收的外國人的財產(chǎn)最終可能為東道國國家所擁有，也可能為東道國的國民或公司所擁有。第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收2.國有化或征收的合法性各國一般沒有異議的國有化或征收的合法性標準主要有：（1）按照東道國的正常法律程序進行的；（2）為了公共利益實施的；（3）不歧視的（通常指與在東道國境內(nèi)的其他外資相比，不存在歧視）第四節(jié)國際投資的國際法律制度一、國際投資法律保護的一般方面（二）國有化或征收3.國有化或征收的賠償適當(dāng)賠償論：主要是發(fā)展中國家主張，即東道國在對外國資本實行國有化或征收時，應(yīng)對被國有化或征收的外國財產(chǎn)進行適當(dāng)賠償。充分、即時、有效賠償論：一些主要發(fā)達國家所主張。按照充分、即時、有效賠償論，雖然為了公共利益和在不歧視的條件下，主權(quán)國家雖然有權(quán)對其境內(nèi)的外國資本進行國有化或征收，但其必須對被國有化或征收的外國資本予以充分、即時、有效的賠償，才是公正合法的。第四節(jié)國際投資的國際法律制度

二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（一）雙邊投資法律制度（二）多邊國際投資法律制度

第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（一）雙邊投資法律制度較常見的有《雙邊投資保證協(xié)定》和《雙邊相互促進（或鼓勵）和保護投資協(xié)定》。至2010年，我國已與130個國家簽訂了雙邊投資保護協(xié)定，與東盟、智利等7個國家和地區(qū)簽署了自貿(mào)協(xié)定，與香港、澳門簽署了《更緊密經(jīng)貿(mào)關(guān)系安排》，與臺灣簽署了《海峽兩岸經(jīng)濟合作框架協(xié)議》。成立了30個投資工作組，簽署了11個基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域合作協(xié)定或備忘錄、14個勞務(wù)合作協(xié)定或備忘錄。商務(wù)部投資促進事務(wù)局與36個國家和地區(qū)的71家投資促進機構(gòu)建立了合作機制，簽署了67個投資促進備忘錄。第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（一）雙邊投資法律制度1.雙邊投資保證協(xié)定的主要內(nèi)容（l）適用范圍（2）代位是保證協(xié)定中的核心內(nèi)容（3）對所取得東道國貨幣或其他財產(chǎn)的待遇（4）協(xié)定爭議的解決第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（一）雙邊投資法律制度2.雙邊相互促進和保護投資協(xié)定的主要內(nèi)容（l）適用范圍（2）對締約資的接受和鼓勵（3）對締約資者的待遇（4）國有化或征收及其補償（5）資金的轉(zhuǎn)移；（6）海外投資保險的代位（7）爭端解決；（8）其他第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（一）雙邊投資法律制度3.中國締結(jié)雙邊投資保護協(xié)定的實踐（1）投資者待遇標準

最惠國、公平公正、國民待遇（2）關(guān)于投資者與投資的范圍（3）征收或國有化補償標準：合理、適當(dāng)補償（4）代位權(quán)（5）爭端解決：外交途徑協(xié)商；提交國際仲裁第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度所謂“多邊國際投資法律制度”，就是以多邊國際公約（廣義的“公約”，包括那些雖未冠“公約”之名，但對多個國家均有法律拘束力的國際文件，下同）的形式，規(guī)范多國間投資關(guān)系的法律規(guī)則和制度的總稱。分為區(qū)域性的和世界性的。第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度1.《建立多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公約》1985年10月《建立多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公約》（MIGA,亦簡稱《漢城公約》）付諸表決，中國對該公約及其所將建立的多邊投資擔(dān)保機構(gòu)投了贊成票。1988年4月28日，中國正式簽署了該公約；同年4月30日，中國政府批準了該公約，從而成為該公約的創(chuàng)始成員國之一。

第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度1.《建立多邊投資擔(dān)保機構(gòu)公約》(l)宗旨：促進資本流向發(fā)展中國家，對投資的非商業(yè)性風(fēng)險予以擔(dān)保；(2)機構(gòu)的擔(dān)保業(yè)務(wù)：只限于非商業(yè)性政治風(fēng)險，具體分為貨幣匯兌險、征收險、違約險、戰(zhàn)爭和內(nèi)亂險；(3)合格的投資、合格的投資者和東道國條件；(4)爭端的解決；(5)法律適用。

第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度2.《解決國家與他國國民間投資爭端公約》（《華盛頓公約》)1965年3月18日，世界銀行正式提出，1966年10月14日起生效。中國于1990年2月9日簽署該公約，于1993年1月7日批準該公約。根據(jù)公約第1條，建立解決投資爭端的國際中心，設(shè)于世界銀行總部所在地華盛頓。中心的宗旨：為各締約國和其他締約國的國民之間的投資爭端提供調(diào)解和仲裁的便利。第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度2.《解決國家與他國國民間投資爭端公約》中心管轄權(quán)（調(diào)解；仲裁）：經(jīng)雙方當(dāng)事人書面同意提交中心的、締約國與另一締約國國民之間直接因投資而產(chǎn)生的任何法律爭端。（l）除非另有說明，此種同意即視作同意排除任何其他救濟方法，而僅交付中心仲裁。（2）對已交付中心仲裁的爭端，投資者所屬締約國不得提出外交保護或提出國際要求，除非東道國締約國未能遵守和履行對此項爭端所作出的裁決。

第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度3.《關(guān)于與貿(mào)易有關(guān)的投資措施的協(xié)定》（Trims)1986年9月開始的關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合談判將與貿(mào)易有關(guān)的投資措施正式作為一個談判議題。1994年4月15日，烏拉圭回合談判的125個參加方簽署了《烏拉圭回合最終文件》和《世界貿(mào)易組織協(xié)定》。《關(guān)于與貿(mào)易有關(guān)的投資措施的協(xié)定》(以下稱《協(xié)定》）是《烏拉圭回合最終文件》的組成部分。第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資法律制度3.《關(guān)于與貿(mào)易有關(guān)的投資措施的協(xié)定》（Trims)主要內(nèi)容：1.外資的國民待遇問題2.取消一般數(shù)量限制3.透明度問題與過渡期安排4.設(shè)立與貿(mào)易有關(guān)的投資措施委員會第四節(jié)國際投資的國際法律制度二、國際投資國際法律制度的表現(xiàn)形式（二）多邊國際投資