法學(xué)-淺談成年人監(jiān)護(hù)制度

淺談成年人監(jiān)護(hù)制度摘要：隨著社會(huì)的發(fā)展，監(jiān)護(hù)制度的優(yōu)越性起著非常重要的作用，但執(zhí)行起來卻差強(qiáng)人意，問題重重，因此，通過論述成年人監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展與現(xiàn)狀，進(jìn)一步分析其概念與特征，能促使人們提高對(duì)這一制度的重視程度；結(jié)合實(shí)際情況，分析現(xiàn)階段中成年人監(jiān)護(hù)制度在法律上出現(xiàn)的問題，如被監(jiān)護(hù)人的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確、成年人被監(jiān)護(hù)的范圍過于局限、成年人監(jiān)護(hù)制度的設(shè)定過于單一、意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定過于抽象、成年人監(jiān)護(hù)制度不具有可操作性以及成年人監(jiān)護(hù)監(jiān)管機(jī)制的缺失等等，提出個(gè)案審查制度、適度擴(kuò)大成年人監(jiān)護(hù)制度的主體認(rèn)定、增加多元的成年人監(jiān)護(hù)類型、細(xì)化意定監(jiān)護(hù)制度的設(shè)想，以期完善成年人監(jiān)護(hù)監(jiān)管機(jī)制，滿足這一制度的保障目的。關(guān)鍵詞:監(jiān)護(hù)制度、成年人、意定監(jiān)護(hù)目錄第1章緒論 第1章緒論1.1研究的背景隨著社會(huì)的發(fā)展以及科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，中國的醫(yī)療水平與人民的生活物質(zhì)水平都有著很大的提高，精神文明的發(fā)展、生態(tài)環(huán)境的改善，人們的平均壽命得到了很大提升。伴隨著的便是嚴(yán)峻的社會(huì)問題——人口老齡化，根據(jù)統(tǒng)計(jì)，我國早已進(jìn)入了老齡化社會(huì)，2019年老年人約占了我國總?cè)丝诘?8%，這種老年化的速度還在不斷增加。面對(duì)如此嚴(yán)峻的問題，在《民法總則》的規(guī)定中對(duì)監(jiān)護(hù)制度作出了進(jìn)一步的修改與完善，但仍然存在一系列的法律問題，如被監(jiān)護(hù)人行為能力如何確認(rèn)、用什么程序確認(rèn)、監(jiān)護(hù)關(guān)系是以什么方式成立、以及監(jiān)護(hù)權(quán)的監(jiān)督等。1.2文獻(xiàn)綜述目前我國有關(guān)于成年人監(jiān)護(hù)制度的法律有《民法總則》；《老年人權(quán)益保障法》兩部法律。李霞所著作的《民法典成年保護(hù)制度》是我國最早研究成年人監(jiān)護(hù)制度的專著之一，另外其著作的《成年監(jiān)護(hù)制度研究一一以人權(quán)為視角》一書具體概括了成年人監(jiān)護(hù)制度現(xiàn)存的問題。葉欣所著作的《現(xiàn)代成年人保護(hù)制度的民法研究》，其中先探討了成年人保護(hù)制度的基本理論，再進(jìn)一步分析其保護(hù)模式，最后提出構(gòu)建制度的建議。1.3研究的意義目前我國監(jiān)護(hù)制度的主要主體未成年人以及精神病人兩個(gè)方面，而對(duì)于成年人的身上，除了患有精神病外，在對(duì)于正常成年人監(jiān)護(hù)方面并沒有做出過多的推進(jìn)，直到《民法總則》第33條意定監(jiān)護(hù)規(guī)定的建立，推進(jìn)了我國成年人監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展。監(jiān)護(hù)制度作為民事法律中一個(gè)重要的制度，關(guān)系到了被監(jiān)護(hù)人的意思自治能力、財(cái)產(chǎn)處分的能力、以及身份的問題，涵蓋了財(cái)產(chǎn)以及身份的兩個(gè)領(lǐng)域，雖然目前《民法總則》在監(jiān)護(hù)問題有所完善，不過所出現(xiàn)的問題依舊不少，不斷完善監(jiān)護(hù)制度，也是相當(dāng)于完善我國的民事法律制度，在處理成年人監(jiān)護(hù)問題上提供重要的理論基礎(chǔ)以及制度保障。同時(shí)也能解決我國的一些實(shí)際的問題，目前我國已是一個(gè)老齡化社會(huì)的國家，且基于我國仍處于發(fā)展中階段，社會(huì)福利并沒有其他發(fā)達(dá)國家完善，面對(duì)老齡化問題的加劇、社會(huì)福利不高、理論制度的不完善，如此復(fù)雜的三方問題，我們研究成年人監(jiān)護(hù)制度，是一個(gè)很重要的問題。1.4研究的方法本文主要通過文獻(xiàn)研究法、對(duì)比分析法、經(jīng)驗(yàn)總結(jié)法進(jìn)行探討。文獻(xiàn)研究法，通過閱讀與論文課題相關(guān)的綜合文獻(xiàn)，包括中外文文獻(xiàn)來獲取相關(guān)資料和信息。對(duì)比分析法，通過對(duì)比其他國家或地區(qū)有關(guān)成年人監(jiān)護(hù)制度的法律規(guī)定與司法實(shí)踐，學(xué)習(xí)其優(yōu)越的做法與經(jīng)驗(yàn)。經(jīng)驗(yàn)總結(jié)法。通過多方上述的方法所得出的結(jié)論，做出一個(gè)結(jié)論的整合，結(jié)合我們國家實(shí)際的國情，以《民法總則》為基礎(chǔ)，合理提出符合我們國家的法律建議。第2章成年人監(jiān)護(hù)制度的基本概述2.1成年人監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展最早于《十二銅表法》中就有體現(xiàn)成年人監(jiān)護(hù)制度，被監(jiān)護(hù)的主體是婦女以及未到適婚年齡的人，而保佐的主體一開始只是精神病人，后來擴(kuò)大范圍也包括聾啞人以及無法自理的老人。直到19世紀(jì)開始，已經(jīng)有許多的國家開始將成年人監(jiān)護(hù)制度寫進(jìn)本國的法典，1804年《法國民法典》按照上述的《十二銅表法》作為基礎(chǔ)，將成年人監(jiān)護(hù)制度寫進(jìn)了民法典上，確定了成年精神病人、或者一些輕微的精神病人有被監(jiān)護(hù)的權(quán)力，并設(shè)立一個(gè)監(jiān)護(hù)人和一個(gè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，大大推動(dòng)了成年人監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展。自20世紀(jì)開始，西方國家發(fā)展了眾多社會(huì)福利，也越來越尊重人權(quán)，成年人的監(jiān)護(hù)問題，再一次得到了發(fā)展，法國開始廢除無行為能力的一刀切方式，轉(zhuǎn)變?yōu)閭€(gè)案審查有無行為能力。日本在20世紀(jì)末，也開始對(duì)成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行改革，將法定監(jiān)護(hù)與意定監(jiān)護(hù)相互運(yùn)用，充分尊重日本的成年人在被監(jiān)護(hù)時(shí)，所做出的民事法律行為是否有效，而且，日本對(duì)意思能力的缺陷也進(jìn)行了分層，運(yùn)用了《十二銅表法》里面所出現(xiàn)的監(jiān)護(hù)、保佐，并新增了一個(gè)輔助，三個(gè)不同層次的監(jiān)護(hù)階級(jí)。更有利于對(duì)成年被監(jiān)護(hù)人的權(quán)益保障。縱觀來看，各國的成年人監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展，也是從一開始對(duì)成年被監(jiān)護(hù)人的限制較大，慢慢轉(zhuǎn)為對(duì)成年被監(jiān)護(hù)人的輔助轉(zhuǎn)變，也更加尊重他們個(gè)人的意愿，體現(xiàn)了法律的人文情懷，這個(gè)理念，也是跟我國的成年人監(jiān)護(hù)制度設(shè)立的原則相通，也是能夠?yàn)槲覈鴮淼某赡耆吮O(jiān)護(hù)制度發(fā)展做一個(gè)很好的立足點(diǎn)。2.2成年人監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定《民法總則》與《老年人權(quán)益保障法》均有體現(xiàn)成年人監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定。其中2012年面世的《老年人權(quán)益保障法》首次提出了意定監(jiān)護(hù)制度。這部法律的頒布的目的是保障老年人這個(gè)弱勢(shì)群體的基本利益。尊重其基本權(quán)力，保障其基本的生活水平，為其提供遭受侵害后能有力的維權(quán)。2017年頒布的《民法總則》也將意定監(jiān)護(hù)納入其中。成年人監(jiān)護(hù)制度的地位得到了進(jìn)一步的認(rèn)可，同時(shí)意定監(jiān)護(hù)制度的適用范圍也得到了進(jìn)一步的擴(kuò)大。成年人監(jiān)護(hù)制度的概況是以家庭監(jiān)護(hù)為主要力量，社會(huì)保障為輔助力量，國家作為最后的防線力量。其中明確父母、子女在家庭中的承擔(dān)義務(wù)，明確監(jiān)護(hù)責(zé)任主體、監(jiān)護(hù)義務(wù)的履行以及撤銷監(jiān)護(hù)等的問題，擴(kuò)大監(jiān)護(hù)主體的范圍，同時(shí)設(shè)立社會(huì)各部門的監(jiān)管責(zé)任。監(jiān)護(hù)制度的進(jìn)一步完善是被為監(jiān)護(hù)主體的權(quán)益謀取最大的保障，這與我國現(xiàn)實(shí)的國情符合，也符合國際的立法形勢(shì)。此次的修改主要體現(xiàn)了幾個(gè)方面：第一，明確了成年人監(jiān)護(hù)制度的基本原則，即尊重被監(jiān)護(hù)人真實(shí)意愿的原則、最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則。這為成年人監(jiān)護(hù)制度作出了一般性的原則指導(dǎo)?！睹穹倓t》第三十條以及第三十五條分別規(guī)定了監(jiān)護(hù)人的設(shè)立以及監(jiān)護(hù)人履行職責(zé)的時(shí)候均必須尊重被監(jiān)護(hù)人的意思表示。由此可見，被監(jiān)護(hù)人的意愿原則是貫穿在整個(gè)制度之中的，包括從設(shè)立到履行的階段。同時(shí)，第三十五條又規(guī)定了有利于被監(jiān)護(hù)人的原則。即監(jiān)護(hù)人在整個(gè)履行職責(zé)的監(jiān)護(hù)過程中，應(yīng)當(dāng)以最有利于被監(jiān)護(hù)人為行為標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)則。因此，這也是法官判斷監(jiān)護(hù)人是否積極履行職責(zé)的關(guān)鍵之一。第二，對(duì)成年人監(jiān)護(hù)制度的適用范圍做出了調(diào)整，以前的法律規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人主體只有未成年人及有精神缺陷的成年人。《民法總則》則彌補(bǔ)了這一個(gè)缺點(diǎn)，加入了正常的成年人能夠依照自己的意愿為自己挑選監(jiān)護(hù)人，等到將來失去民事行為能力后，監(jiān)護(hù)關(guān)系即發(fā)生。雖然是拓闊成年人監(jiān)護(hù)制度適用的范圍，但在主體的部分仍然存在了不足，在下文會(huì)有較詳細(xì)的說明。第三，政府機(jī)關(guān)在成年人監(jiān)護(hù)制度中有著不可缺少的作用，《民法總則》將政府機(jī)關(guān)納入到了監(jiān)護(hù)人的備選范圍內(nèi)，說明了政府機(jī)關(guān)要參與到成年人監(jiān)護(hù)制度的過程，也是有著一個(gè)兜底的責(zé)任，加強(qiáng)了政府的監(jiān)護(hù)職能，另一方面，在監(jiān)護(hù)人的備選中，將用人單位刪除，這個(gè)更是符合現(xiàn)在社會(huì)的發(fā)展，勞動(dòng)者與用人單位的關(guān)系沒有較以前親切，如果繼續(xù)讓用人單位承擔(dān)一個(gè)監(jiān)護(hù)責(zé)任，這樣不適合發(fā)展及實(shí)際，所以這個(gè)時(shí)候政府部門就要體現(xiàn)其的職責(zé)。也逐步形成了主要依托家庭監(jiān)護(hù)模式，社會(huì)力量作為輔助，國家力量作為最低保障的成年人監(jiān)護(hù)制度的立法體系。2.3成年人監(jiān)護(hù)制度的概念成年人監(jiān)護(hù)制度，是為主體是成年人所構(gòu)建的監(jiān)護(hù)制度。成年人監(jiān)護(hù)的對(duì)象主體，是成年人監(jiān)護(hù)制度區(qū)別于未成年人監(jiān)護(hù)制度的首要問題，它的對(duì)象主體是一些有不能辨認(rèn)自己或不能完全辨認(rèn)自己的成年人的人身權(quán)利或財(cái)產(chǎn)權(quán)利。各國（地區(qū)）都有結(jié)合自己國情或政策的成年人監(jiān)護(hù)制度，日本的成年人監(jiān)護(hù)制度分為“監(jiān)護(hù)、保佐、輔助”三個(gè)等級(jí)，依據(jù)著每個(gè)被監(jiān)護(hù)人的實(shí)際情況來對(duì)被監(jiān)護(hù)人所適用不同等級(jí)的監(jiān)護(hù)制度，而我國臺(tái)灣地區(qū)，就只有“監(jiān)護(hù)、輔助”兩種等級(jí)的成年人監(jiān)護(hù)制度。但我國大陸目前并沒有出現(xiàn)分等級(jí)的監(jiān)護(hù)制度，而是規(guī)定了符合制度對(duì)象的成年人不分等級(jí)地適用監(jiān)護(hù)制度，目前我國大陸關(guān)于成年人監(jiān)護(hù)制度可分為法定監(jiān)護(hù)以及意定監(jiān)護(hù)。成年人法定監(jiān)護(hù)，是指成年人監(jiān)護(hù)關(guān)系的設(shè)立、變更、撤銷，監(jiān)護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)都是由法律所規(guī)定，監(jiān)護(hù)關(guān)系發(fā)生的雙方和監(jiān)護(hù)內(nèi)容，必須要按照法律的要求。需要被監(jiān)護(hù)的成年人包括無民事行為能力或者限制性民事行為能力的成年人，《民法總則》明確規(guī)定了擔(dān)任法定監(jiān)護(hù)人的順序以及其職責(zé)與行為原則。為保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的基本權(quán)益還規(guī)定了監(jiān)護(hù)人被撤銷監(jiān)護(hù)資格的幾種法定情況。雖然我國《民法總則》里沒有對(duì)監(jiān)護(hù)的內(nèi)容做出一個(gè)細(xì)化的標(biāo)準(zhǔn)，只是要求監(jiān)護(hù)人要對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系做好監(jiān)護(hù)，一個(gè)較為原則性的要求，不過對(duì)被監(jiān)護(hù)人而言，也是一種很好保障被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的監(jiān)護(hù)制度。成年人意定監(jiān)護(hù)，是指成年人尚具備民事行為能力時(shí)，就依照其本人的意志選擇好監(jiān)護(hù)人或者監(jiān)護(hù)方式并簽訂合同，等到其欠缺民事行為能力之后，合同生效，協(xié)議中的監(jiān)護(hù)人即履行協(xié)議中的監(jiān)護(hù)職責(zé)的一種制度。意定監(jiān)護(hù)與法定監(jiān)護(hù)最大的區(qū)別在于意定監(jiān)護(hù)完全是按照被監(jiān)護(hù)人的意愿來選擇監(jiān)護(hù)人以及監(jiān)護(hù)方式，法定監(jiān)護(hù)則是完全由法律規(guī)定，被監(jiān)護(hù)人并沒有自由選擇的空間。另外，成年人意定監(jiān)護(hù)，被監(jiān)護(hù)人選擇監(jiān)護(hù)人沒有收到法律限制，包括選擇監(jiān)護(hù)人的數(shù)量或主體，所以成年人能夠完全按照自己的意愿選擇一個(gè)甚至多個(gè)人或組織來擔(dān)任自己未來的監(jiān)護(hù)人。成年人意定監(jiān)護(hù)，打破了法律的固定性，使得成年人能夠根據(jù)自己的實(shí)際情況，人際關(guān)系，財(cái)產(chǎn)關(guān)系，來為自己挑選最合適的監(jiān)護(hù)人。這項(xiàng)監(jiān)護(hù)制度，很適合一些老年人未雨綢繆，預(yù)先對(duì)本人在將來會(huì)欠缺民事行為能力時(shí)的監(jiān)護(hù)安排。2.4成年人監(jiān)護(hù)制度的特征成年人監(jiān)護(hù)制度有不同于未成年人監(jiān)護(hù)制度的以下特征：（1）監(jiān)護(hù)主體的不同。成年人監(jiān)護(hù)制度的被監(jiān)護(hù)人是限制性民事行為能力的人。其中這里的成年人，是指其已經(jīng)達(dá)到了法定的年齡，但因?yàn)楸旧淼纳眢w缺陷或者精神的障礙而導(dǎo)致不能完全或者完全不能行使自己的權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)的自然人。（2）監(jiān)護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的差異性。成年人監(jiān)護(hù)標(biāo)準(zhǔn)的差異在于根據(jù)被監(jiān)護(hù)主體人的行為能力欠缺程度的大小，不能一刀切。（3）監(jiān)護(hù)人的選擇更為謹(jǐn)慎。因?yàn)槌赡耆说谋O(jiān)護(hù)關(guān)系中不僅涉及人身方面，同時(shí)涉及的也有被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)支配方面。因此，監(jiān)護(hù)人的選擇直接關(guān)系到被監(jiān)護(hù)人財(cái)產(chǎn)利益的保障（4）配套的監(jiān)督保障制度更為全面。因?yàn)槌赡耆吮O(jiān)護(hù)更多地涉及財(cái)產(chǎn)利益,監(jiān)護(hù)關(guān)系對(duì)比未成年人監(jiān)護(hù)來說更為復(fù)雜。因此為了防止監(jiān)護(hù)人濫用職權(quán)侵害被監(jiān)護(hù)人的合法利益，相應(yīng)的監(jiān)管機(jī)制應(yīng)當(dāng)要更為全面而具體。（5）充分尊重被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意志。之前傳統(tǒng)的監(jiān)護(hù)只是側(cè)重規(guī)定監(jiān)護(hù)人的權(quán)利與義務(wù)，兩者之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系，被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意志不在法律的規(guī)定范圍之內(nèi)，此次《民法總則》改革，充分尊重了被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人主觀意見。第3章成年人監(jiān)護(hù)制度的法律問題《民法總則》雖然對(duì)于我國成年人監(jiān)護(hù)制度而言，具有一定的進(jìn)步意義。其中明確了其概念，也構(gòu)建出其基本的框架。但是這些規(guī)定過于抽象，操作性不強(qiáng)，在司法實(shí)踐中不能起到具體的指導(dǎo)作用;另一方面，在制度框架的構(gòu)建中仍然存在不合理的地方，其中包括被監(jiān)護(hù)主體的范圍不明確、監(jiān)護(hù)沒有區(qū)別監(jiān)護(hù)等級(jí)劃分的單一設(shè)置、監(jiān)管機(jī)制的缺失等問題。3.1被監(jiān)護(hù)人認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不明確《民法總則》規(guī)定將被監(jiān)護(hù)人的范圍從精神病人擴(kuò)大到所有限制民事行為能力人和無民事行為能力人，包括成年人。雖然這些規(guī)定擴(kuò)大了被監(jiān)護(hù)人的范圍，但是在確定成年人需要監(jiān)護(hù)時(shí)，是需要認(rèn)定成年人民事行為能力存在欠缺，而怎么判斷成年人存在民事行為能力欠缺存在認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的問題。首先這種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)主觀的由成年人自我感覺自己的民事行為能力存在欠缺還是根據(jù)客觀的由相關(guān)部門來界定。對(duì)于這種沒有明確的法律規(guī)定的情況下，法官的自由裁量權(quán)才很大，不僅有可能會(huì)損害了被監(jiān)護(hù)人的合法利益，容易造成了實(shí)質(zhì)上的不公平，也會(huì)有可能導(dǎo)致監(jiān)護(hù)人以此為借口，逃避其監(jiān)護(hù)責(zé)任。3.2成年人被監(jiān)護(hù)的范圍局限法律規(guī)定成年人監(jiān)護(hù)制度的被監(jiān)護(hù)主體擴(kuò)大范圍，但也不能完全涵蓋了那些有需要被監(jiān)護(hù)的成年人。根據(jù)以前相關(guān)的定義，民事行為能力的判斷，都是根據(jù)其精神狀況去界定，即是認(rèn)識(shí)能力及辨認(rèn)能力，但是，在現(xiàn)實(shí)生活中，有需求被監(jiān)護(hù)的成年人，遠(yuǎn)不止于精神有缺陷、意識(shí)層面的不足，還有很多因疾病或意外而導(dǎo)致自己失去了行動(dòng)能力，或者造成了身體上有殘缺的人，是否符合法律規(guī)定的被監(jiān)護(hù)主體的范圍之內(nèi)，也需要法律對(duì)此作出回應(yīng)。3.3成年人監(jiān)護(hù)制度過于單一《民法總則》體現(xiàn)的成年人監(jiān)護(hù)制度具有完全監(jiān)護(hù)的單一的特點(diǎn)，就是按照未成年人監(jiān)護(hù)的方式來進(jìn)行監(jiān)護(hù)，成年人應(yīng)該有區(qū)別于未成年人，沒有按不同成年人的年齡以及情況來作為一個(gè)等級(jí)上的監(jiān)護(hù)分級(jí)制度，成年人不同于未成年人，其需要監(jiān)護(hù)的原因，以及需要被監(jiān)護(hù)的方式多種多樣，行為能力缺失的判斷也不能一刀切，對(duì)于一些能夠辨認(rèn)自己行為能力的人，僅需要成年人監(jiān)護(hù)制度來輔助的成年人，如果直接套用完全監(jiān)護(hù)的話，反而會(huì)剝奪他們行使權(quán)利的能力，這樣不僅不能夠達(dá)到成年人監(jiān)護(hù)制度設(shè)立的目的，也有可能讓監(jiān)護(hù)人侵犯被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益。3.4意定監(jiān)護(hù)的規(guī)定過于抽象《民法總則》引入了意定監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定，明確將其適用到所有符合成年人監(jiān)護(hù)制度的成年人中，其中具有推進(jìn)意義。但是，意定監(jiān)護(hù)制度的規(guī)則欠缺操作性，存在一般的抽象原則性，缺乏對(duì)于成年監(jiān)護(hù)具體協(xié)議程序或者要件上的指導(dǎo)意義。首先意定監(jiān)護(hù)合同是一份民事合同，是否屬于《合同法》所能調(diào)整的內(nèi)容，在目前并沒有相關(guān)的規(guī)定，因?yàn)椤逗贤ā分?，是不能約定人身權(quán)利的，成年人監(jiān)護(hù)合同涉及到雙方民事主體的身份關(guān)系，所以能否適用于《合同法》這個(gè)問題，需要后續(xù)法律去調(diào)整。在一些意定監(jiān)護(hù)制度較為發(fā)達(dá)的國家，他們都有很多對(duì)于意定監(jiān)護(hù)相關(guān)的規(guī)定，雖然我國是已經(jīng)出現(xiàn)了意定監(jiān)護(hù)，保證了被監(jiān)護(hù)人的意思自治的能力，被監(jiān)護(hù)主體可以根據(jù)自己的自我意思選擇自己的監(jiān)護(hù)人。但是在具體的法律操作上仍然存在很多空白之處，如意定監(jiān)護(hù)合同內(nèi)容的具體規(guī)定。關(guān)于意定監(jiān)護(hù)合同屬于要式合同還是非要式合同，生效、生效以及撤銷問題的規(guī)定，雙方主體享有的具體權(quán)利義務(wù)范圍等等，其中監(jiān)護(hù)人是否享有被監(jiān)護(hù)人的醫(yī)療同意權(quán)也是一個(gè)至關(guān)重要的問題。因此，這些內(nèi)容在法律層面上的缺失都不利于被監(jiān)護(hù)人保障自己的合法權(quán)益，而成年意定監(jiān)護(hù)在實(shí)踐中也難以操作。而在程序上，也沒規(guī)定，意定監(jiān)護(hù)合同是否需要程序上的確認(rèn)，因?yàn)橐舛ūO(jiān)護(hù)合同，只有監(jiān)護(hù)與被監(jiān)護(hù)雙方才知道監(jiān)護(hù)合同的存在，第三人不清楚監(jiān)護(hù)方是否有此項(xiàng)權(quán)利，所以在簽訂了相關(guān)的意定監(jiān)護(hù)合同后，是否有公正力，我認(rèn)為是需要去法院做一個(gè)確認(rèn)，因?yàn)橛辛朔ㄔ旱拇_認(rèn)與審查，能最大范圍的保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，避免遭受監(jiān)護(hù)人的不正當(dāng)侵害。最重要一點(diǎn)，法院能夠依職權(quán)，來對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行身份的審查，避免被監(jiān)護(hù)人會(huì)出現(xiàn)被認(rèn)定為有“精神缺陷”的人。3.5成年監(jiān)護(hù)制度監(jiān)管機(jī)制的缺失此次《民法總則》雖然出現(xiàn)了意定監(jiān)護(hù)，但是對(duì)于成年人監(jiān)護(hù)制度依然沒有出現(xiàn)監(jiān)督的規(guī)定，只是在第三十六條中規(guī)定撤銷監(jiān)護(hù)人資格的情況以及規(guī)定合適的撤銷資格的主體。但是并沒有規(guī)定在被監(jiān)護(hù)人在監(jiān)護(hù)過程中，有相關(guān)主體對(duì)監(jiān)護(hù)人具有的監(jiān)管權(quán)利與義務(wù)?！睹穹倓t》并沒有對(duì)監(jiān)督監(jiān)護(hù)人的主體、方式、程序加以規(guī)定，以及認(rèn)定監(jiān)護(hù)人沒有履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的標(biāo)準(zhǔn)與程序。在實(shí)踐中，監(jiān)護(hù)人如果濫用自己的監(jiān)護(hù)權(quán)利，沒有履行好監(jiān)護(hù)的職責(zé)，那么此時(shí)，法律的一般性規(guī)定，則不能很好地保證到被監(jiān)護(hù)人，只有等到了損害的結(jié)果的出現(xiàn)，被監(jiān)護(hù)人才有救濟(jì)的方法，而且被監(jiān)護(hù)人在民事行為能力上，或多或少都有缺陷，如此下來被監(jiān)護(hù)人要救濟(jì)的難度就更大，所以出現(xiàn)監(jiān)督制度的話，能夠最大可能保證到監(jiān)護(hù)人在想侵犯被監(jiān)護(hù)人權(quán)益時(shí)，監(jiān)督制度能夠在損害結(jié)果出現(xiàn)之前，就可以對(duì)被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益起到保障作用。第四章完善成年人監(jiān)護(hù)制度的建議4.1采取個(gè)案審查制度成年人宣告行為能力的制度還是具有普遍性，但成年人每個(gè)人具體的情況發(fā)展卻存在著差異，這種普遍性跟差異性是存在一定的矛盾，成年人不同于未成年人，未成年人普遍都是心智不太成熟，不能辨認(rèn)或者不能完全辨認(rèn)自己的行為能力，但是成年人不同，個(gè)體的差異不能用一個(gè)普遍的標(biāo)準(zhǔn)去衡量，例如一個(gè)成年人患有精神障礙，但是其不是一直保持精神障礙的階段，在病情好轉(zhuǎn)的時(shí)候普遍性標(biāo)準(zhǔn)則很難對(duì)其進(jìn)行行為能力的判斷?！睹穹倓t》依舊是選擇采取了行為能力宣告制度。一部分成年人在某些交易場合中是具有正常的行為能力，但是僅僅是因?yàn)樽约罕环烧J(rèn)定為行為能力欠缺的人而無法根據(jù)自己的主觀意思來選擇與安排自己的監(jiān)護(hù)人。并且還要承擔(dān)合同自由及監(jiān)護(hù)人濫用職權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。法律規(guī)定限制民事行為能力的人有權(quán)利根據(jù)自己的意思在進(jìn)行合理的民事正?；顒?dòng)。但是其進(jìn)行的民事活動(dòng)是需要監(jiān)護(hù)人或者代理人追認(rèn)才能發(fā)生法律效力的。因此這一規(guī)定其實(shí)本質(zhì)上是限制了這部分人的自我決定選擇權(quán)，不僅沒有尊重被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意愿，并且侵害了其基本的個(gè)人權(quán)利。原則化的宣告制度，欠缺嚴(yán)謹(jǐn)分類的標(biāo)準(zhǔn)以及程序，導(dǎo)致無法合理的判定成年人監(jiān)護(hù)制度的被監(jiān)護(hù)主體，智慧不全的成年人在交易中容易陷入不利的地位。世界上成年人監(jiān)護(hù)制度的改革中，也漸漸對(duì)行為能力不足的宣告制度進(jìn)行了廢除，但是目前我國大陸還是運(yùn)用這一個(gè)制度，取消成年人監(jiān)護(hù)制度是要在未來放上討論的議程，首先，被監(jiān)護(hù)人可能對(duì)被宣告為行為能力不足有所抵觸，因?yàn)橛幸徊糠值某赡耆酥皇且驗(yàn)橐稽c(diǎn)較少的精神障礙，而被宣告為行為能力不足，所以這部分的成年人是不希望自己成為一個(gè)弱勢(shì)的群體，被人歧視等，其次，在一部分的家屬里，如果家里人出現(xiàn)了精神病缺陷的人，他們怕被其他人非議，所以不會(huì)帶去法院做一個(gè)行為能力不足的宣告。只是簡單地將這個(gè)人放在家里拘禁，這樣暴力的監(jiān)護(hù)，不但不利于被監(jiān)護(hù)人的看護(hù)，而且也會(huì)使得宣告制度得不到發(fā)展。綜上所述，我認(rèn)為行為能力不足的宣告制度存在一定的局限性，因此為了更好的保障被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意志應(yīng)當(dāng)取消適用這個(gè)原則性規(guī)定。本人認(rèn)為應(yīng)該法律規(guī)定一個(gè)原則性關(guān)于對(duì)被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意思表示來指導(dǎo)司法實(shí)踐中的具體操作，并且同時(shí)采用個(gè)案審查的制度，按照當(dāng)時(shí)被監(jiān)護(hù)人在交易當(dāng)時(shí)所做出意思表示是否真實(shí)。關(guān)于被監(jiān)護(hù)人當(dāng)時(shí)的行為是否正常，其精神狀態(tài)是否良好，能否合理預(yù)見自己的行為產(chǎn)生的法律效果，相關(guān)的審查部門應(yīng)當(dāng)安排權(quán)威的醫(yī)療機(jī)構(gòu)對(duì)此作出精神鑒定判斷。同時(shí)，也要適當(dāng)親屬或者好友鄰里的相關(guān)意見作出綜合的判斷。這樣一來，不僅能適用一般性的原則規(guī)定，又能在個(gè)案中最大程度的尊重被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意見，并且保障被監(jiān)護(hù)人的行為法律效果得以實(shí)現(xiàn)。4.2完善成年人監(jiān)護(hù)制度的主體認(rèn)定雖然此次《民法總則》對(duì)于監(jiān)護(hù)制度的主體加大了很多，但是還是有部分群體沒有涉及到。首先我國已經(jīng)步入了老年化的社會(huì)，老年人的人口眾多，很多老年人對(duì)于自己的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系不能很好的處理，即便他們有著完成的行為能力，但是法律也需要在實(shí)際上給予這部分群體的法律保障。一部分的老年人由于自己的選擇、意外等其他原因，他們沒有下一代，這樣他們雖然擁有了完整的行為能力，但是在實(shí)際上，他們也是有很多地方是需要?jiǎng)e人代為實(shí)施，一些簡單的委托還是可以用合同法，但是涉及到人身關(guān)系的情況時(shí)，被監(jiān)護(hù)人的情況就不能由合同法去解決，此時(shí)就會(huì)面對(duì)著問題。雖然可以用意定監(jiān)護(hù)來規(guī)避，但意定監(jiān)護(hù)也有其局限性，所以法律在監(jiān)護(hù)制度的修改時(shí)就需要對(duì)這部分成年人來照顧。其次，有些成年人對(duì)于有賭博、酒精、毒品、家庭暴力等惡習(xí)的成年人，可以按照特殊情況特殊處理的原則。這類成年人在由于自我認(rèn)知的失誤導(dǎo)致無法正常行使行動(dòng)能力的情況下，不能一概為此而監(jiān)護(hù)。在這種情況下，這些人有一定的主觀意圖，只有通過一般的推理才能預(yù)見自己的行動(dòng)所帶來的結(jié)果，所以不能設(shè)置監(jiān)護(hù)的條件。因此，僅在這些行為對(duì)第三方或社會(huì)造成不利影響的情況下，應(yīng)加以制約，建立保護(hù)制度。在實(shí)踐中，我們可以采取申請(qǐng)的方式。而申請(qǐng)人應(yīng)該是和他有利害關(guān)系的其他人或者政府部門來承擔(dān)這個(gè)兜底的責(zé)任。在那個(gè)過程中，提交為了證明被申請(qǐng)人應(yīng)該被監(jiān)護(hù)的相關(guān)資料，最后法院根據(jù)事實(shí)決定需不需要監(jiān)護(hù)。4.3增加多元的成人監(jiān)護(hù)類型此次《民法總則》雖然建立起一個(gè)較基礎(chǔ)的成年人監(jiān)護(hù)的制度，但監(jiān)護(hù)的類型非常局限，僅僅只有單一的類型模式。沒有按照成年人的行為能力不同程度的缺失來劃分不同的監(jiān)護(hù)等級(jí)，這不僅不利于成年人更好的得到監(jiān)護(hù)保障，還有可能會(huì)限制被監(jiān)護(hù)人的個(gè)人意志得到實(shí)現(xiàn)，這是《民法總則》中關(guān)于此規(guī)定的缺陷。設(shè)立一個(gè)多元的監(jiān)護(hù)類型，有利于處理實(shí)際上的成年人監(jiān)護(hù)的問題，可以按照我國臺(tái)灣的模式來實(shí)行，即實(shí)行監(jiān)護(hù)、輔助兩種監(jiān)護(hù)類型相互保障。一些患有嚴(yán)重精神疾病的成年人，即已經(jīng)失去了民事行為能力的成年人就可以按照完全監(jiān)護(hù)的這一個(gè)類型，來由監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系來進(jìn)行管理。而一些存在健康問題但擁有完整的民事行為能力的人，則可以適用輔助這一個(gè)類型，并賦予監(jiān)護(hù)人在一定的范圍內(nèi)行使監(jiān)護(hù)權(quán)。將輔助制度納入到成年人監(jiān)護(hù)制度，不僅豐富了成年人的監(jiān)護(hù)類型，為有需要被監(jiān)護(hù)的人提供了多一種選擇，前文中已經(jīng)闡述了應(yīng)該對(duì)成年人取消民事行為能力的宣告制度，而輔助監(jiān)護(hù)制度是不設(shè)計(jì)到民事行為能力有無的問題，被輔助人主要是因?yàn)閭€(gè)人的健康或者一些陋習(xí)而導(dǎo)致其需要被監(jiān)護(hù)。此時(shí)為了保證被輔助人的個(gè)人意志的尊重，以及人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的保障。來使得輔助人的地位類似一個(gè)特殊的代理人。4.4細(xì)化意定監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定本文認(rèn)為，要完善一定監(jiān)護(hù)制度，首先很重要就是要完善好意定監(jiān)護(hù)的合同，在前面成年人監(jiān)護(hù)不足之處，也提到了一些意定監(jiān)護(hù)制度不足的地方，下面筆者將說出一些認(rèn)為能完善意定監(jiān)護(hù)制度的方面。首先是針對(duì)合同的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)滿足一些要件，才能保證意定監(jiān)護(hù)合同的完整性、合法性。如，監(jiān)護(hù)的期限、具體事項(xiàng)、雙方主體的權(quán)利義務(wù)范圍、撤銷與辭任、醫(yī)療決定權(quán)的范圍、報(bào)酬等等。其次關(guān)于意定監(jiān)護(hù)的合同的生效程應(yīng)當(dāng)要增加政府機(jī)關(guān)的介入，具體職責(zé)是關(guān)于對(duì)于合同的審查。本質(zhì)上這個(gè)合同屬于附生效的合同，其生效時(shí)間是與被監(jiān)護(hù)人失去或者欠缺其民事行為能力同時(shí)發(fā)生的。此時(shí)，進(jìn)入合同的履行階段，由于被監(jiān)護(hù)人民事行為能力的缺陷，其已無法控制或者去監(jiān)督監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)行為。由此可見，我國應(yīng)該由相關(guān)行政部門負(fù)責(zé)對(duì)雙方主體的意定監(jiān)護(hù)合同進(jìn)行審查與登記，也有某些國家采取的是公證的方式。相關(guān)部門審查的內(nèi)容應(yīng)該包括雙方合同主體之間的意思表示是否真實(shí)以及行使能力是否具備。另外，關(guān)于在意定監(jiān)護(hù)合同簽訂時(shí)，被監(jiān)護(hù)主體已經(jīng)存在行為能力缺失的情況下，可以規(guī)定此合同在相關(guān)部門的監(jiān)督或者審查完畢之后方可生效。4.5建立成年人監(jiān)護(hù)監(jiān)管機(jī)制我國現(xiàn)行的民法總則并沒有規(guī)定監(jiān)護(hù)監(jiān)督的制度，只有一些事后的補(bǔ)救的方式，所以為了保障到了被監(jiān)護(hù)人，建立起一個(gè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度是十分重要。在訂立意定監(jiān)護(hù)合同挑選監(jiān)護(hù)人的時(shí)候，也可以設(shè)立多一個(gè)監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，如果成年人沒有挑選監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，監(jiān)督機(jī)關(guān)可以按職權(quán)，在充分尊重成年人的情況下，為其挑選一位監(jiān)督人，且這位監(jiān)護(hù)人是必須與監(jiān)護(hù)監(jiān)督人是沒有利益關(guān)系，這樣才能保證監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的公平性，監(jiān)督性。即一般的監(jiān)護(hù)監(jiān)督人不會(huì)是成年人的親屬。另外，在挑選監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的時(shí)候，也要看重監(jiān)督人的年齡職業(yè)，受教育的情況，是否被列入了失信名單以及有沒有過刑事犯罪的記錄。監(jiān)護(hù)監(jiān)督人的主要職責(zé)是充分了解雙方的監(jiān)護(hù)事項(xiàng)與過程，并且監(jiān)督監(jiān)護(hù)人是否履行雙方協(xié)定的職責(zé)與義務(wù)。并且有權(quán)利要求監(jiān)護(hù)人在規(guī)定的一定期限內(nèi)向監(jiān)督人報(bào)告被監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)情況并記錄被監(jiān)護(hù)人的人身健康狀態(tài)、以及檢查被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)情況是否存在異常。如果監(jiān)督人覺得不管是被監(jiān)護(hù)人身體或者財(cái)產(chǎn)存在異常的情況下，可以安排監(jiān)護(hù)人對(duì)其所疑問做出解釋，經(jīng)了解調(diào)查發(fā)現(xiàn)監(jiān)護(hù)人確實(shí)存在濫用監(jiān)護(hù)職責(zé)的情況下，對(duì)監(jiān)護(hù)人作出警告并記錄于檔案。一旦監(jiān)護(hù)人不聽勸告，并造成了危害的后果，此時(shí)，監(jiān)督人就可以直接到法院起訴，要求法院撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格，并挑選出一位新的監(jiān)護(hù)人。反之監(jiān)督人沒有履行好監(jiān)督的職責(zé)，監(jiān)護(hù)人也有權(quán)利向監(jiān)督機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，要求撤換監(jiān)督人。因?yàn)楸O(jiān)督人怠于履行監(jiān)督的職責(zé)，而導(dǎo)致監(jiān)護(hù)人對(duì)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)造成了