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法學(xué)導(dǎo)論西北政法大學(xué)法理教研室://推薦教材該教材由四個(gè)局部組成:緒論介紹法學(xué)的根本知識(shí),方案教學(xué)時(shí)數(shù)2學(xué)時(shí),其中可安排討論1學(xué)時(shí)。第一章到第三章集中探討了法律是什么、法律的特征、法律體系、法律效力、法律淵源、法律與道德、法律與習(xí)慣、法律與宗教等法律的本體論問題。方案教學(xué)時(shí)數(shù)12學(xué)時(shí),其中可安排討論1—2學(xué)時(shí)。楊宗科主編,法律出版社2005年版推薦教材第四章到第六章那么講授法律的運(yùn)行過程,特別地集中探討法律如何從條文轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)中的法律這一法律實(shí)踐問題。方案教學(xué)時(shí)數(shù)8學(xué)時(shí),其中可安排討論1—2學(xué)時(shí);第七章到第九章通過討論法律教育、法律職業(yè)、法律人的思維方式,引導(dǎo)學(xué)生樹立法律人的根本信念,培養(yǎng)從事職業(yè)所需要的根本素質(zhì)和技能。方案教學(xué)時(shí)數(shù)6學(xué)時(shí),其中可安排討論1學(xué)時(shí)。教學(xué)目的通過《法學(xué)導(dǎo)論》的學(xué)習(xí),要求我們熟練掌握法學(xué)學(xué)科的一般知識(shí)論特征及其研究方法,學(xué)習(xí)掌握馬克思主義關(guān)于法律問題的根本思考方式,初步具備對(duì)法律問題的分析能力和研究能力,并且了解法學(xué)研究的根本問題,特別是注意培養(yǎng)我們結(jié)合中國法治建設(shè)的實(shí)際情況,運(yùn)用馬克思主義關(guān)于法的一般原理,理解具體法律問題的能力。最終使我們對(duì)法學(xué)這一知識(shí)領(lǐng)域有一個(gè)全面的了解,并且初步認(rèn)識(shí)現(xiàn)代法學(xué)的根本理論問題。緒論法學(xué)是什么法學(xué)的研究方法《法學(xué)導(dǎo)論》的內(nèi)容體系教學(xué)目的及要求緒論局部主要解決三個(gè)問題:1、法學(xué)是一門什么樣的學(xué)問?具體包括:法學(xué)是研究什么的學(xué)問;法學(xué)怎樣產(chǎn)生的;法學(xué)內(nèi)在的學(xué)科知識(shí)體系是怎樣劃分的。2、法學(xué)的主要研究方法,包括語言分析方法、邏輯分析方法、比較的方法、價(jià)值分析方法、社會(huì)調(diào)查方法、階級(jí)分析的方法。3、本課程的內(nèi)容體系。具體包括所研究的根本問題,以及法學(xué)導(dǎo)論這門課在法學(xué)學(xué)科中的地位、學(xué)習(xí)法學(xué)導(dǎo)論的意義。方案學(xué)時(shí)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)法學(xué)是什么一、法學(xué)是研究法律現(xiàn)象的學(xué)問二、法學(xué)的產(chǎn)生和開展1.法學(xué)產(chǎn)生的條件〔1〕公開的成文法的出現(xiàn)〔2〕職業(yè)法學(xué)家集團(tuán)的形成

恩格斯:《論住宅問題》第一節(jié)法學(xué)是什么2.法學(xué)產(chǎn)生的標(biāo)志〔1〕立法的興旺,要求對(duì)法律問題進(jìn)行專門的探究,法學(xué)家職業(yè)階層因此而形成?!?〕一整套法律概念、原那么和規(guī)那么的構(gòu)成,法學(xué)方法的運(yùn)用和自成體系的法律理論的創(chuàng)造?!?〕傳授法律知識(shí)和探討法律理論的機(jī)構(gòu)〔法律學(xué)?!车拇嬖??!?〕學(xué)科分化的程度和滿足法律學(xué)問獨(dú)立的知識(shí)系統(tǒng)的建立。第一節(jié)法學(xué)是什么3.西方歷史上的法學(xué)4.中國歷史上的法學(xué)5.馬克思主義法學(xué)三、法學(xué)的體系和分科1.法學(xué)體系的概念2.當(dāng)代中國法學(xué)體系的主要學(xué)科古羅馬著名法學(xué)家西塞羅第二節(jié)法學(xué)的研究方法一、語言分析的方法二、邏輯分析的方法三、比較的方法四、價(jià)值分析的方法五、社會(huì)調(diào)查的方法六、階級(jí)分析的方法

我所期望的并不是教給每個(gè)人為了指導(dǎo)其理性而應(yīng)采取的方法,我只是告訴人們我是通過什么方式來努力指導(dǎo)自己的理性。——笛卡兒《方法論》第三節(jié)《法學(xué)導(dǎo)論》的內(nèi)容體系一、《法學(xué)導(dǎo)論》的編寫模式二、《法學(xué)導(dǎo)論》的根本問題三、《法學(xué)導(dǎo)論》在法學(xué)課程體系中的地位1.法學(xué)導(dǎo)論與法理學(xué)的關(guān)系2.法學(xué)導(dǎo)論與部門法學(xué)的關(guān)系四、學(xué)習(xí)《法學(xué)導(dǎo)論》的意義深入閱讀書目人類靈魂的每一種根本活動(dòng)都適用一種特定的自然法那么:有關(guān)思維的正確性、實(shí)際性、科學(xué)性的法那么由邏輯闡述,有關(guān)正確形式、、藝術(shù)和美感體驗(yàn)的法那么由美學(xué)闡述。至于規(guī)定我們的意愿和行為的倫理上的應(yīng)然法那么乃有三種:道德、習(xí)慣以及法律,它們相應(yīng)提供了善良的、應(yīng)有的、公正的行為標(biāo)準(zhǔn)。拉德布魯赫著:《法學(xué)導(dǎo)論》米健、朱林譯,中國大百科全書出版社1997年版。深入閱讀書目法學(xué)理論的不同不在于或者不主要在于研究對(duì)象的不同,而主要在于研究方法的不同。本書在從認(rèn)識(shí)論的角度對(duì)法學(xué)研究方法進(jìn)行了一般性的討論的根底上對(duì)西方法學(xué)的三大傳統(tǒng)方法即實(shí)證分析、價(jià)值分析、社會(huì)分析進(jìn)行了全面的檢視,完善了馬克思主義法學(xué)方法論。李其瑞著:《法學(xué)研究與方法論》,山東人民出版社,2005年版第一章法律是什么群眾眼里的法律思想家眼里的法律法律一詞的概念分析法律的主要特征法律以權(quán)利為基石教學(xué)目的和要求主要了解“法律是什么?〞這一法律理論中一個(gè)永恒的問題。法律的概念問題是一切法律思考、法律觀察和法律理論的出發(fā)點(diǎn)。從普通群眾到法學(xué)家都對(duì)這個(gè)問題提出過自己的看法。法律的特征是我們區(qū)別法律現(xiàn)象與其它社會(huì)現(xiàn)象的主要依據(jù)。方案學(xué)時(shí)4學(xué)時(shí)。第一節(jié)群眾眼里的法律一、法律是到達(dá)一定目的的手段和工具1.在我國,法律工具論思想根深蒂固。法律工具論意味著,一旦我們到達(dá)了某種目的,法律的歷史使命就完成了,可以壽終正寢了。2.實(shí)際上,法律不僅是到達(dá)一定目的的手段,同時(shí)它本身也有特定的價(jià)值?!胺è暸c正義、公平、理性和權(quán)利這些根本概念有密切聯(lián)系。二、法律不僅是一些法律條文1.立法機(jī)關(guān)制定出來的法律只是“紙面上的法律〞,如果沒有被司法機(jī)關(guān)有效地適用,也沒有被人民群眾所遵守,那它就是“死的法律〞。2.法律條文是法律規(guī)那么的文字表現(xiàn)形式,不能僅從靜態(tài)意義上來理解法律,還要認(rèn)識(shí)到法律的動(dòng)態(tài)層面。第一節(jié)群眾眼里的法律三、對(duì)國家制定法的疑惑1.社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期國家制定法的困境在于沒有提供或者沒有能力提供人們需要的法律效勞,而它又禁止與它相違背的法律實(shí)踐。2.國家制定法的困境一方面是因?yàn)樗c民間習(xí)慣法存在不同程度的沖突,另一方面是自身的特點(diǎn)造成的。3.法律語言過于專業(yè)化就會(huì)影響群眾對(duì)法律的理解,從而影響到法治在中國真正地落腳生根。秋菊打官司第二節(jié)思想家眼里的法律

一、中國歷史上思想家的法律觀1.夏商西周時(shí)期的神權(quán)法思想。2.春秋戰(zhàn)國時(shí)期,以孔子為代表的儒家,從“禮〞和“仁〞的思想出發(fā),強(qiáng)調(diào)道德教化的作用。3.墨家的法律觀是以“兼相愛、交相利〞為核心,追求“天下之人皆相愛〞的理想社會(huì)。第二節(jié)思想家眼里的法律4.以老子和莊子為代表的“道家〞,主張“道法自然〞,崇尚“無為而無不為〞的“天之道〞,鄙薄一切違反自然的人定法。5.以商鞅、韓非為代表的法家主張“以法治國〞的“法治〞,認(rèn)為“法〞是衡量人們言行是非功過,據(jù)以行賞施罰的標(biāo)準(zhǔn),是人人都必須遵守的行為標(biāo)準(zhǔn)。第二節(jié)思想家眼里的法律6.從秦漢到鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)時(shí)期的法律是以君主名義制定的,西漢哲學(xué)家董仲舒把父權(quán)、夫權(quán)特別是君權(quán)神化,從而形成了統(tǒng)治中國長(zhǎng)達(dá)兩千多年的正統(tǒng)法律思想。7.近代以來的法律思想深受西方民主、法治、憲政觀念的影響。董仲舒第二節(jié)思想家眼里的法律二、西方歷史上思想家的法律觀1.自然法學(xué)派自然法學(xué)派是指以昭示著宇宙和諧秩序的自然法為正義的標(biāo)準(zhǔn),堅(jiān)持正義的絕對(duì)性,相信真正表達(dá)正義的是在人類制訂的協(xié)議、國家制訂的法律之外的、存在于人的內(nèi)心中的自然法,而非由人們的協(xié)議產(chǎn)生的規(guī)那么本身的法學(xué)學(xué)派安提格涅第二節(jié)思想家眼里的法律2.分析實(shí)證主義法學(xué)派該學(xué)派的主要特征:區(qū)別“實(shí)際上是這樣的法〞和“應(yīng)當(dāng)是這樣的法〞,即區(qū)別實(shí)在法與正義法或理想法;它申明自己只研究實(shí)在法,著重分析實(shí)在法的結(jié)構(gòu)和概念;根據(jù)邏輯推理來確定可適用的法;認(rèn)為法與道德無關(guān)或至少二者沒有必然的聯(lián)系。分析實(shí)證主義法學(xué)派的創(chuàng)始人是19世紀(jì)英國的J.奧斯丁。第二節(jié)思想家眼里的法律3.社會(huì)法學(xué)派龐德曾將社會(huì)法學(xué)派和其他法學(xué)派〔主要是分析法學(xué)派和自然法學(xué)派〕的區(qū)別歸納為以下幾點(diǎn):該派著重法的作用而不是它的抽象內(nèi)容;它將法當(dāng)作一種社會(huì)制度,認(rèn)為可以通過人的才智和努力,予以改善,并以發(fā)現(xiàn)這種改善手段為己任;它強(qiáng)調(diào)法所要到達(dá)的社會(huì)目的,而不是法的制裁;它認(rèn)為法律規(guī)那么是實(shí)現(xiàn)社會(huì)公正的指針,而不是永恒不變的模型。

第三節(jié)“法律〞一詞的概念分析一、漢語“法律〞一詞的語義分析1.古體為“灋〞的含義。2.在古代文獻(xiàn)中,“法〞除與刑通用外,也往往與“律〞通用。3.在現(xiàn)代漢語中,“法律〞一詞有廣義和狹義兩種用法。多數(shù)學(xué)者習(xí)慣于把廣義的法律稱為法,而把狹義的法律稱為法律。唐睿宗李旦橋陵東側(cè)的獬豸雕像第三節(jié)“法律〞一詞的概念分析二、西語“法律〞一詞的語義分析在西語中,含有“法〞、“法律〞語義的詞比較復(fù)雜。在英語里,Law這個(gè)詞的含義或用法有多種。Law有兩種根本用法:其一是自然科學(xué)的或非法學(xué)的意義,即指我們一般所說的“規(guī)律〞;其二是法學(xué)的用法。法學(xué)上的用法又分為三種情況:〔1〕指一般性、抽象性含義的法。其中包括“正義〞和“權(quán)利〞的含義;〔2〕指法律機(jī)構(gòu)、法律職業(yè)者和法學(xué)界;〔3〕指特殊性和具體性的法,即實(shí)在法。第四節(jié)法律的主要特征一、法律由國家制定、認(rèn)可和解釋1.法律由國家制定、認(rèn)可和解釋2.法律的權(quán)威性和普遍性二、法律是調(diào)整行為的標(biāo)準(zhǔn)1.法律調(diào)整的對(duì)象是行為,不是思想2.法律的標(biāo)準(zhǔn)性3.法律標(biāo)準(zhǔn)的邏輯結(jié)構(gòu)三、法律以權(quán)利、義務(wù)、權(quán)力為根本內(nèi)容四、法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)1.法律的國家強(qiáng)制性2.法律的程序性

第五節(jié)法律以權(quán)利為基石

一、權(quán)利的概念法律規(guī)定,作為法律關(guān)系主體即權(quán)利主體或享有權(quán)利人〔公民、法人、其他組織以至國家本身〕,具有自己這樣行為或不這樣行為的自由,或要求他人這樣行為或不這樣行為的能力或資格,或享有的某種利益。從這個(gè)概念中,我們可以梳理出“權(quán)利〞概念的四個(gè)核心要素:自由、資格、能力和利益。第五節(jié)法律以權(quán)利為基石二、權(quán)利的分類權(quán)利的門類眾多,我們可以從不同的角度,以不同的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)權(quán)利進(jìn)行分類。1.根本權(quán)利和普通權(quán)利2.原有權(quán)利和救濟(jì)權(quán)利3.對(duì)世權(quán)利與對(duì)人權(quán)利第五節(jié)法律以權(quán)利為基石三、權(quán)利與義務(wù)和權(quán)力的關(guān)系權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系和權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系是法律理論的根本內(nèi)容?!惨弧硻?quán)利與義務(wù)的關(guān)系1.結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系2.功能上的互補(bǔ)關(guān)系3.數(shù)量上的等值關(guān)系4.價(jià)值意義上的主次關(guān)系〔二〕權(quán)利和權(quán)力的關(guān)系1.權(quán)力來源于權(quán)利2.權(quán)力效勞于權(quán)利3.權(quán)力必須由權(quán)利制約第五節(jié)法律以權(quán)利為基石四、法律與人權(quán)1.人權(quán)的概念人們往往在以下三種意義上使用人權(quán)概念:其一,人權(quán)就是法律規(guī)定的公民權(quán)利;其二,人權(quán)是一種道德權(quán)利,是一種正當(dāng)合理的要求或主張,是一種“應(yīng)然〞權(quán)利;其三,表達(dá)主張或要求的正當(dāng)理由,亦即人權(quán)存在的理由和意義。第五節(jié)法律以權(quán)利為基石2.世界人權(quán)運(yùn)動(dòng)在世界歷史上有兩次大的人權(quán)運(yùn)動(dòng),一次是十七八世紀(jì)的自然權(quán)利運(yùn)動(dòng),一次是一九四零年代后以聯(lián)合國世界人權(quán)宣言為起點(diǎn)的人權(quán)運(yùn)動(dòng)。3.人權(quán)的法律保護(hù)第一,人權(quán)的憲法保護(hù)。第二,人權(quán)的立法保護(hù)。第三,人權(quán)的司法救濟(jì)。第四,參加國家人權(quán)條約,維護(hù)和保障人權(quán)。第五節(jié)法律以權(quán)利為基石五、權(quán)利與法律關(guān)系1.法律關(guān)系的概念法律關(guān)系就是法律標(biāo)準(zhǔn)在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系第一,法律關(guān)系是以法律標(biāo)準(zhǔn)為前提而形成的社會(huì)關(guān)系。第二,法律關(guān)系是法律在調(diào)整人們行為的過程中所形成的一種權(quán)利義務(wù)關(guān)系,是法律在實(shí)際生活中的具體表達(dá)。第三,法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障手段的社會(huì)關(guān)系。第四,一個(gè)完整的法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三要素構(gòu)成。第五節(jié)法律以權(quán)利為基石2.法律關(guān)系的分類法律關(guān)系依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可作不同的分類,這里介紹幾種主要分類方法:〔1〕依據(jù)法律關(guān)系所表達(dá)的社會(huì)內(nèi)容的性質(zhì)可把法律關(guān)系劃分為根本法律關(guān)系、實(shí)體法律關(guān)系和訴訟法律關(guān)系?!?〕依法律關(guān)系主體的法律地位是否平等可把法律關(guān)系區(qū)分為平權(quán)型的法律關(guān)系和隸屬型的法律關(guān)系。〔3〕依法律關(guān)系中是否存在法律責(zé)任可把法律關(guān)系分為第一性法律關(guān)系和第二性法律關(guān)系?!?〕依法律關(guān)系主體是否完全特定化可把法律關(guān)系劃分為絕對(duì)法律關(guān)系和相對(duì)法律關(guān)系。第五節(jié)法律以權(quán)利為基石3.法律關(guān)系的形成、變更與消滅法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅需要具備一定的條件,其中最為主要的條件有兩個(gè):是法律標(biāo)準(zhǔn),二是法律事實(shí)。所謂法律事實(shí),就是法律標(biāo)準(zhǔn)所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象。法律事實(shí)法律事實(shí)必須具備兩個(gè)條件:(1)法律事實(shí)必須是出自于法律的明文規(guī)定,法律上沒有規(guī)定的事實(shí)不能成為法律事實(shí):(2)法律事實(shí)必須是能夠引起相應(yīng)法律后果的事實(shí),也就是說它必須具有法律上的意義。法律事實(shí)包括法律事件和法律行為。法律事件是指由法律規(guī)定,能夠直接引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅并不以法律關(guān)系主體意志為轉(zhuǎn)移的客觀情況或現(xiàn)象。法律行為是指由法律規(guī)定的能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的人的有意識(shí)的活動(dòng)。深入閱讀書目本書內(nèi)容以交叉學(xué)科為背景,從淺近的社會(huì)法律問題入手,集中討論了中國當(dāng)代法律和法學(xué)一系列重要理論問題。例如:法律躲避和法律多元、法律外鄉(xiāng)化、法律專業(yè)化、市場(chǎng)與法律的替代問題,以及法學(xué)研究方法...深入閱讀書目法理學(xué)的核心是法律的性質(zhì)或概念問題,這一問題在某種意義上又是人們分析思考法理學(xué)其它問題的出發(fā)點(diǎn)。但是這一問題在很大程度上不能在自身內(nèi)解決,對(duì)這一問題的答復(fù)依賴對(duì)其周邊問題如法律的作用、效力、法律目的、法治、道德認(rèn)識(shí)、哲學(xué)思考等問題的理解。因此,從某種程度上講關(guān)鍵是立場(chǎng)問題。第二章法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)

法律體系法律效力法律淵源法律的分類教學(xué)目的和要求法律是一種社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)體系,其內(nèi)部有其構(gòu)成單位和結(jié)構(gòu)組織。本章主要了解和掌握法律體系、法律部門以及法律效力、法律淵源、法律分類等問題,進(jìn)一步對(duì)法律是什么有一個(gè)感性的認(rèn)識(shí)。方案學(xué)時(shí)4學(xué)時(shí)。第一節(jié)法律體系一、法律體系1.法律體系的概念法律體系,又稱部門法體系,是指一國的全部現(xiàn)行法律標(biāo)準(zhǔn)按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原那么,劃分為不同的法律部門而形成內(nèi)容和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。從它的概念我們可以總結(jié)出它的幾個(gè)特點(diǎn)。第一,法律體系中的法律是一個(gè)國家現(xiàn)行的有效的法律。第二,法律體系不是法律的簡(jiǎn)單集合,它是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。第三,法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。2.法律體系與相關(guān)概念的異同〔1〕法學(xué)體系與法律體系〔2〕法律體系與法系第一節(jié)法律體系二、部門法1.部門法的概念:部門法又稱法律部門,是指一個(gè)國家根據(jù)一定的原那么和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國同類法律標(biāo)準(zhǔn)的總稱。2.劃分部門法標(biāo)準(zhǔn):首先是法律調(diào)整的對(duì)象,即法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系,其次是法律調(diào)整的方法。3.劃分法律部門的主觀原那么:整體原那么、均衡原那么、邏輯與實(shí)用兼顧的原那么、辨證開展的原那么等。4.法律部門與相關(guān)概念的關(guān)系:〔1〕法律部門與具體的法律制度。法律部門相對(duì)確定,法律制度那么大小不一?!?〕法律部門與標(biāo)準(zhǔn)性法律文件?!?〕法律部門與行業(yè)法。第一節(jié)法律體系三、當(dāng)代中國的法律體系憲政法行政法民商法經(jīng)濟(jì)法社會(huì)法環(huán)境法刑法程序法第二節(jié)法律效力一、法律效力的概念分析1.法律效力通常有兩種理解:一是指法律的約束力和強(qiáng)制力;二是指法律的生效范圍或適用范圍。前者屬于廣義的法律效力,它既包括標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力又包括非標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的效力。本章講述的是狹義的法律效力。2.法律效力不同于法律實(shí)效。法律效力的范圍通常包括法律對(duì)人的效力、時(shí)間效力和空間效力三個(gè)方面。第二節(jié)法律效力二、法律對(duì)人的效力法律對(duì)人效力是指法律對(duì)哪些人適用或有效。在世界各國法律實(shí)踐中先后采用過以下四種對(duì)人的效力原那么:屬人主義、屬地主義、保護(hù)主義、普通管轄原那么。三、法律的時(shí)間效力法律的時(shí)間效力,指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力以及法律對(duì)其生效以前的事件和行為有無溯及力。1.法律的生效時(shí)間法律的生效時(shí)間指法律從何時(shí)起開始發(fā)生約束力。法律開始生效的時(shí)間有以下幾種情況:第一,自法律公布之日起開始生效。第二,公布后經(jīng)過一段時(shí)間生效。第三,明文規(guī)定法律滿足了一定條件之后開始生效。第二節(jié)法律效力2、法律終止生效的時(shí)間法律終止效力主要有以下幾種情況:一是新的法律公布施行后,原有的法律即自動(dòng)喪失效力;二是新法律取代原有法律,同時(shí)在新法中明文規(guī)定舊法作廢;三是由有關(guān)機(jī)關(guān)公布專門的決議、決定,宣布廢除某些法律,從宣布廢除之日起,該法律即停止生效;四是法律本身自行規(guī)定有效時(shí)間,到時(shí)限屆滿又無延期規(guī)定的即自行停止生效;五是有些法律由于已經(jīng)完成歷史任務(wù)而不再被適用。3、法律的溯及力問題法律溯及力,也稱法律溯及既往的效力,是指法律對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用,就具有溯及力;如果不適用,該法就不具有溯及力。第二節(jié)法律效力四、法律的空間效力法律的空間效力是指法律生效的地域范圍。1.法律的域內(nèi)效力。法律的域內(nèi)效力是指法律在本國主權(quán)管轄領(lǐng)域內(nèi)的約束力。2.法律的域外效力。法律的域外效力,指法律不僅在國內(nèi)而且在本國主權(quán)管轄領(lǐng)域外有效。第三節(jié)法律淵源一、法律淵源的概念法律淵源有多種含義,一般指法律的效力淵源,即法律的各種具體表現(xiàn)形式,其中,主要是由不同國家機(jī)關(guān)制定、認(rèn)可或解釋的具有不同法律效力或法律地位的各種類別的標(biāo)準(zhǔn)性法律文件。從這個(gè)意義上說,法律淵源又可以稱為法律形式。法律淵源有正式淵源和非正式淵源之分。法律淵源在不同的歷史時(shí)期或不同的國家或地區(qū),有著各種各樣的表現(xiàn)。概括說來,法律淵源主要有以下五種形式:習(xí)慣法、判例法、制定法、協(xié)議法、學(xué)理法。第三節(jié)法律淵源二、當(dāng)代中國法律的正式淵源憲法法律,法律分為根本法律和一般法律行政法規(guī)地方性法規(guī)自治法規(guī)國際條約其他法律淵源第三節(jié)法律淵源三、當(dāng)代中國法律的非正式淵源判例習(xí)慣政策道德其他非正式淵源第四節(jié)法律的分類一、法律的分類的概念及其與相關(guān)概念的區(qū)別二、法律的一般分類:在所有國家〔起碼是現(xiàn)代國家〕都適用的分類?!?〕成文法與不成文法。根據(jù)法律的制定和表達(dá)形式的不同而劃分之。不同的理解:形諸于文字與未形諸于文字;制定法與判例法?!?〕國內(nèi)法與國際法。根據(jù)法律制定和適用的主體不同而劃分之。〔3〕根本法與普通法。根據(jù)法律制定程序、效力和內(nèi)容的不同劃分之。劃分的標(biāo)準(zhǔn)和意義。第四節(jié)法律的分類〔4〕實(shí)體法與程序法。根據(jù)法律所規(guī)定的內(nèi)容不同而劃分之?!?〕一般法與特別法。根據(jù)法律所適用的效力范圍不同而劃分之。法律的效力;具體的分類;分類的相對(duì)性;分類的意義。3.法律的特殊分類:在某些國家、地區(qū)或某個(gè)歷史時(shí)期適用的劃分。〔1〕公法、私法。主要適用于大陸法系國家的劃分?!?〕普通法與衡平法。適用于英美法系國家的分類?!?〕聯(lián)邦法與聯(lián)邦成員法。適用于聯(lián)邦制國家的分類。深入閱讀書目本書是張文顯教授在其1993年出版的《法學(xué)根本范疇研究》的根底上修訂完成,該書運(yùn)用馬克思主義的根本觀點(diǎn)介紹了法、法律行為、法律關(guān)系、法律責(zé)任、法治、法律價(jià)值、法律文化、法律開展以及法哲學(xué)的中心范疇或概念法律權(quán)利與法律義務(wù)。深入閱讀書目法律與社會(huì)有著密不可分的依存關(guān)系,它維護(hù)了當(dāng)時(shí)社會(huì)的制度、道德和倫理等價(jià)值觀念,也反映了一定時(shí)期的社會(huì)結(jié)構(gòu)。

本書依據(jù)大量個(gè)案和判例,分析了中國古代法律在社會(huì)上的實(shí)施,情況及其對(duì)人民生活的影響,揭示了中國古代法律的根本精神和主要特征。

瞿同祖:中國法律與中國社會(huì)第三章法律的外部結(jié)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)——一種社會(huì)性約束法律與道德法律與習(xí)慣法律與宗教教學(xué)目的和要求法律只是社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的一種形式,法律在調(diào)整社會(huì)生活時(shí),必然會(huì)同其他形式的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生沖突與整合。本章主要了解法律作為一種社會(huì)標(biāo)準(zhǔn),同其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)〔道德、習(xí)慣、宗教標(biāo)準(zhǔn)〕之間所存在的本質(zhì)性區(qū)別,也通過各種生動(dòng)的材料詳述了法律同其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)是怎樣發(fā)生沖突的,而在解決這些標(biāo)準(zhǔn)的社會(huì)機(jī)制中,其他社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)容會(huì)被有選擇性的整合到法律的內(nèi)容當(dāng)中。方案教學(xué)時(shí)數(shù)4學(xué)時(shí)。第一節(jié)標(biāo)準(zhǔn)——一種社會(huì)性約束人類只有作為一個(gè)相互聯(lián)系的整體,才具有存續(xù)與開展的義。每個(gè)人在社會(huì)生活中都需要他人的協(xié)助。每個(gè)人在社會(huì)生活中又都懼怕別人侵犯自己的利益或是被別人傷害。所以社會(huì)需要一些大多數(shù)人都能夠遵守也愿意遵守的行為規(guī)那么,這樣每個(gè)人才能預(yù)期自己行為的結(jié)果和實(shí)現(xiàn)各自不同的利益。社會(huì)體系的核心是模式化的標(biāo)準(zhǔn)秩序,人群的生活之所以區(qū)別于動(dòng)物的集結(jié),成為具有文明意義的集體生活,就依賴于這一秩序。作為一種秩序,社會(huì)體系包含了各種價(jià)值及各種具體的標(biāo)準(zhǔn)與標(biāo)準(zhǔn)?,F(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)文化多元的社會(huì),必然會(huì)有多元的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生作用。第二節(jié)法律與道德一、道德的含義按照馬克思主義的觀點(diǎn),道德是指由一定物質(zhì)生活條件所決定的人們有關(guān)善與惡、公正與偏私、正義與非正義、榮譽(yù)與恥辱等觀念、原那么和標(biāo)準(zhǔn)的總和。道德標(biāo)準(zhǔn)是由人們的內(nèi)心信念保證實(shí)現(xiàn)的。清算法西斯戰(zhàn)犯罪行的紐倫堡審判第二節(jié)法律與道德二、法律與道德的聯(lián)系1.法和道德都是人類社會(huì)的一種重要的社會(huì)標(biāo)準(zhǔn),他們的共同作用是維系社會(huì)存在和開展的根底性力量。法律是最低要求的道德。道德是最高要求的法律。2.道德對(duì)法律有重要的作用第一,道德對(duì)于法律的創(chuàng)制有根底性的作用。第二,道德對(duì)法律的實(shí)施具有保障作用。第三,道德對(duì)法律的實(shí)施還具有漏洞補(bǔ)充和價(jià)值補(bǔ)充之作用。第二節(jié)法律與道德3.法律對(duì)道德的作用第一,通過立法可以賦予道德的根本原那么和根本要求以法律的強(qiáng)制力,這對(duì)于道德的穩(wěn)固與維系有著重要的作用。第二,通過法律的實(shí)施可以進(jìn)一步弘揚(yáng)道德標(biāo)準(zhǔn)和道德觀念。三、法律和道德的區(qū)別法律和道德的本質(zhì)區(qū)別就在于他律與自律的區(qū)別。具體而言:1.二者的義務(wù)特點(diǎn)不同:法律首先及于人的外部行為,然后才考慮動(dòng)機(jī),法律不因?yàn)閯?dòng)機(jī)的良善與否而免予或加重懲罰。道德首先及于人內(nèi)心動(dòng)機(jī),然后才考慮行為,道德不因?yàn)樾袨榈膶?shí)際后果危害與否而加重或免予道德責(zé)難。第二節(jié)法律與道德2.二者的標(biāo)準(zhǔn)手段不同:從事物的本來性質(zhì)講,法律是一種他律的標(biāo)準(zhǔn),而道德是自律的標(biāo)準(zhǔn)。但我們這樣講絲毫不意味著法律的實(shí)施僅僅依靠外在的強(qiáng)制,而道德的實(shí)施僅僅依靠?jī)?nèi)在的強(qiáng)制。因此,培育人們對(duì)法律的道德情感和塑造人們對(duì)道德的法律信念同樣重要。第三節(jié)法律與習(xí)慣

一.社會(huì)秩序與習(xí)慣、習(xí)慣法習(xí)慣可以說是社會(huì)秩序的一種原生性構(gòu)成要素,是一種社會(huì)性的常規(guī)行為模式。其社會(huì)性表達(dá)在習(xí)慣為不同階級(jí)或各種群體所普遍遵守,人們彼此之間通過習(xí)慣得以確立穩(wěn)定的預(yù)期與行為安排,從而保證了社會(huì)進(jìn)程中根本的一致性、連續(xù)性和確定性。然而,習(xí)慣并非即是法律,也不能自動(dòng)成為法律。普通習(xí)慣只是生活的常規(guī)化,行為的模式化。習(xí)慣只有在進(jìn)一步演化為習(xí)慣法之后才具有法理學(xué)上的意義,而上升為法的習(xí)慣必須要經(jīng)由某個(gè)中介環(huán)節(jié),這個(gè)環(huán)節(jié)即是利益的沖突及其解決。第三節(jié)法律與習(xí)慣二、法律與習(xí)慣的區(qū)別產(chǎn)生及演化方式不同;表達(dá)的知識(shí)傳統(tǒng)不同;運(yùn)作實(shí)施的方式不同。三、法律與習(xí)慣的聯(lián)系法律特別是制定法對(duì)習(xí)慣的選擇吸收。習(xí)慣作為普遍的行為標(biāo)準(zhǔn)有利于法律的適用。習(xí)慣與法律相依相隨,相互塑造。第四節(jié)法律與宗教一、宗教概述宗教是以對(duì)超自然的力量或神靈的信仰,或?qū)Τ?yàn)的人生境界的追求為根底的人類制度,是人類賴以面對(duì)和處理各種終極性的問題、建構(gòu)神圣的秩序和意義的組織與行為系統(tǒng)。首先試圖凸顯的是宗教的本質(zhì)屬性,即對(duì)超自然的力量或神靈的信仰;其次,凸顯了宗教的根本功能,強(qiáng)調(diào)宗教是人們面對(duì)和處理終極性問題,建構(gòu)神圣的秩序和意義系統(tǒng)的資源。第四節(jié)法律與宗教選擇這樣一種兼顧實(shí)質(zhì)與功能視角的宗教定義,目的正在于盡可能以宗教豐富的涵蓋面來對(duì)應(yīng)歷史傳統(tǒng)悠久的法律及其不同層面,從而幫助我們更好地把握二者的區(qū)別聯(lián)系以及辯證綜合。因此,作為理論分析的對(duì)象,我們可以將宗教分解為一個(gè)由相互協(xié)作的不同要素構(gòu)成的系統(tǒng)。通過對(duì)各要素的分析,達(dá)致對(duì)宗教的較為全面的把握。1.宗教信仰2.宗教儀式3.宗教經(jīng)驗(yàn)4.宗教組織與群體第四節(jié)法律與宗教二、法律與宗教關(guān)系的歷史沿革第一,相互交融的時(shí)代。第二,基督教對(duì)西方法律開展的影響。以色列人的立法者摩西手持十誡石版,上面刻著上帝賦予以色列人的十條誡命第四節(jié)法律與宗教三、法律與宗教的聯(lián)系伯爾曼對(duì)法律與宗教之間的共同要素概括有四:1.儀式;2.傳統(tǒng);3.權(quán)威;4.普遍性。在社會(huì)整合與社會(huì)控制的過程中,宗教與法律發(fā)揮著相同或相近的功能。宗教與法律同為個(gè)體實(shí)現(xiàn)社會(huì)化過程中的重要途徑。宗教為法律提供合法化論證。摩奴法典〔梵文〕第四節(jié)法律與宗教四、法律與宗教的區(qū)別宗教與法律的區(qū)別也是在歷史的演進(jìn)過程中逐漸顯現(xiàn)的,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:1.宗教的本質(zhì)屬性是對(duì)超自然的力量或神靈的信仰,而這是以個(gè)人為根本單位的。2.法律并非達(dá)于至善之境,其功用主要在于保證秩序與維護(hù)正義,即更多地強(qiáng)調(diào)消極的阻卻與糾正不法行為,并不能推行更高的道德要求;而宗教那么以仁愛、犧牲、寬憫等積極的道德要求指導(dǎo)俗世的生活。3.法律的一般性決定了其所追求的只能是一種形式上的平等,而以形式正義與程序正義為“最不壞的選擇〞;宗教那么更注重考慮人內(nèi)心的善惡動(dòng)機(jī),注重個(gè)體之間的實(shí)質(zhì)差異,從而以實(shí)質(zhì)正義為旨?xì)w。深入閱讀書目法律與道德之間的關(guān)系問題,是困擾法學(xué)的一個(gè)歌德巴赫式猜測(cè)。耶林曾將其比較為法學(xué)中的好望角,法學(xué)家假設(shè)想解決法律與道德之間的關(guān)系問題,實(shí)不亞于以一葉扁舟橫渡這個(gè)風(fēng)暴角。龐德的這本書并沒有為我們標(biāo)出一條平安的航線,但他教授我們?nèi)绾卧诳耧L(fēng)暴雨、荊棘叢中識(shí)別出自己的路。龐德:法律與道德深入閱讀書目法律與宗教是兩個(gè)不同然而彼此相關(guān)的方面,是社會(huì)經(jīng)驗(yàn)的兩個(gè)向度——在所有社會(huì),尤其是在西方社會(huì),更特別是在今天的美國社會(huì),都是如此。盡管這兩方面之間存在緊張,但任何一方的繁盛興旺都離深入閱讀書目不開另外的一方。沒有〔我所謂〕宗教的法律,會(huì)退化成一種機(jī)械的法條主義。沒有〔我所謂〕法律的宗教,那么會(huì)喪失其社會(huì)的有效性。法律必須被信仰,否那么它將形同虛設(shè)。深入閱讀書目習(xí)慣法乃是這樣一套地方性標(biāo)準(zhǔn),它是鄉(xiāng)民在長(zhǎng)期的生活與勞作過程中逐漸形成;它被用來分配鄉(xiāng)民之間的權(quán)利、義務(wù),調(diào)整和解決他們之間的利益沖突,并且主要在一套關(guān)系網(wǎng)絡(luò)中被予以實(shí)施。就其性質(zhì)而言,習(xí)慣法乃是不同于國家法的另一種知識(shí)傳統(tǒng),它在一定程度上受制于不同的原那么。梁治平:清代習(xí)慣法:社會(huì)與國家第四章法律是如何制定出來的什么是立法誰有權(quán)立法立法的程序教學(xué)目的與要求在了解了法律是什么、法律的結(jié)構(gòu)以后,接下來所面臨的一個(gè)重要問題就是法律是從哪里來的?即法律是如何制定出來的。法律制定也被稱為立法,這一問題涉及到什么是立法?誰有權(quán)立法?立法是否存在務(wù)必遵循的步驟?對(duì)這一系列問題的答復(fù)構(gòu)成了通常人們所說的理論法學(xué)中的一個(gè)分支學(xué)科——立法學(xué)。方案教學(xué)時(shí)數(shù)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)什么是立法一、立法的含義及特征1.立法有關(guān)廣義和狹義兩種含義:廣義的立法指一切有關(guān)的國家機(jī)關(guān),依照法定權(quán)限和法定程序制定具有法律效力的各種標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的活動(dòng)。狹義的立法專指國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序制定標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的活動(dòng)。2.立法活動(dòng)與行政、司法活動(dòng)具有不同特征:立法從性質(zhì)上講是國家的一項(xiàng)專門活動(dòng)。立法從方式上講具有程序性。立法從內(nèi)容上講包括立、改、廢法律標(biāo)準(zhǔn)的活動(dòng)。第一節(jié)什么是立法二、立法的原那么立法原那么是指表達(dá)在各種立法活動(dòng)中的指導(dǎo)思想和必須遵守的根本準(zhǔn)那么。1.實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)的原那么實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)是辯證唯物主義者的思想路線和根本立場(chǎng),它要求立法者在制定法律時(shí)要反映客觀規(guī)律及其要求,力求以法律形式準(zhǔn)確、科學(xué)地表述客觀存在和客觀現(xiàn)實(shí)。首先,立法要從中國的國情出發(fā)。其次,立法從實(shí)際出發(fā),全面總結(jié)國內(nèi)的立法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)和借鑒國外的有益經(jīng)驗(yàn)。再次,對(duì)實(shí)事求是、從實(shí)際出發(fā)的立法原那么的貫徹還要注意處理好理論與實(shí)際的關(guān)系。第一節(jié)什么是立法2.合憲性和法制統(tǒng)一的原那么在立法活動(dòng)中遵循合憲性原那么應(yīng)從注意兩方面的問題:其一,享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)應(yīng)嚴(yán)格按照憲法所規(guī)定的立法權(quán)進(jìn)行立法,不能超越立法權(quán)限;其二,一切立法不能與憲法相悖,否那么,將不具有法律效力。在立法活動(dòng)中提倡法制統(tǒng)一原那么就是要做到:其一,一切法律、法規(guī)、規(guī)章、條例等標(biāo)準(zhǔn)性法律文件不能與憲法相抵觸;其二,在各種法律淵源中,下位階的法不得與上位階的法相抵觸,同位階的法之間也應(yīng)保持相互協(xié)調(diào)一致。第一節(jié)什么是立法3.原那么性與靈活性相結(jié)合的原那么立法活動(dòng)的原那么性就是要在立法工作中堅(jiān)持決定法律性質(zhì)、目的、綱領(lǐng)、任務(wù)和價(jià)值目標(biāo)的一系列根本原那么。立法活動(dòng)的靈活性那么是在堅(jiān)持原那么性的前提下,允許在一定范圍和程度上作出靈活的規(guī)定。原那么性和靈活性的結(jié)合是辯證唯物主義關(guān)于事物矛盾的同一性與多樣性的統(tǒng)一、一般性與特殊性的統(tǒng)一以及共性與個(gè)性的統(tǒng)一在立法工作中的客觀反映。堅(jiān)持原那么性和靈活性相結(jié)合的原那么需要注意以下幾方面的問題:首先,原那么性是根本的、起主導(dǎo)作用的,靈活性是次要的,起輔助和效勞作用的。其次,原那么性和靈活性不是對(duì)立的,它們之間的關(guān)系是相互作用、相互制約、相輔相成的。再次,原那么性和靈活性都具有法定性。第一節(jié)什么是立法4.人民主權(quán)和立法民主化的原那么立法的目的就是要把人民的要求和意愿,以法律的形式肯定和表現(xiàn)出來。立法工作就是要時(shí)刻把人民的利益放在第一位,使法律能夠真正表達(dá)廣闊人民的意志。一般來講,人民群眾參與立法工作主要是通過兩種途徑實(shí)現(xiàn)的:一是人民選舉自己的代表,有人民代表參加立法工作,表達(dá)民意和保障民權(quán);二是各級(jí)立法機(jī)關(guān)在立法過程中廣泛吸收有關(guān)方面的專家參與法律、法規(guī)的起草工作,還可以通過各種形式的聽證會(huì)、研討會(huì)和座談會(huì)來來反映人民意愿。第一節(jié)什么是立法5.保持法的穩(wěn)定性、連續(xù)性和變動(dòng)性相結(jié)合的原那么法的穩(wěn)定性是指法律一經(jīng)公布,必須在一定時(shí)期內(nèi)保持穩(wěn)定,不得隨意修改、中斷和廢止,以保持法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性。法的連續(xù)性是指在制定新法時(shí)應(yīng)與原有法律的立法精神、原那么和內(nèi)容等方面保持一定的銜接關(guān)系,同在新法制定或公布以前,原有法律不應(yīng)隨意中止效力。法的變動(dòng)性要求在保證法的穩(wěn)定性和連續(xù)性的同時(shí),必須適時(shí)對(duì)法進(jìn)行立、改、廢,以保持立法與不斷開展變化的社會(huì)關(guān)系相適應(yīng),使法律在社會(huì)關(guān)系的開展變化中不斷獲得新的活力。第二節(jié)誰有權(quán)立法一、立法權(quán)的性質(zhì)及其特征在現(xiàn)代國家,立法權(quán)屬于人民,但直接行使的是人民的代議機(jī)關(guān)或授權(quán)機(jī)關(guān)。因此,立法權(quán)從外表上看是法律賦予特定機(jī)關(guān)的一項(xiàng)權(quán)力,但其實(shí)質(zhì)卻是人民主權(quán)的表現(xiàn)。也就是說,立法活動(dòng)作為人民當(dāng)家作主、充分表達(dá)民主意愿的活動(dòng),是人民將自己的權(quán)力交給了由他們選舉和產(chǎn)生出來的機(jī)關(guān)來行使。首先,從政治屬性上看,立法權(quán)是一項(xiàng)源于公眾委托的政治國家的公權(quán)力。其次,從立法權(quán)的本質(zhì)看,立法權(quán)是一種為保障私權(quán)利而設(shè)的公權(quán)力。再次,從與其它國家權(quán)力的關(guān)系看,立法權(quán)是一種以追求民主為價(jià)值取向的國家權(quán)力。第二節(jié)誰有權(quán)立法在現(xiàn)代國家,立法權(quán)由人民所享有,是人民主權(quán)和人民民主的具體表現(xiàn)。但是,人民不可能親自去立法,而是要把這項(xiàng)權(quán)力賦予或委托給一定的機(jī)關(guān)——立法機(jī)關(guān)來行使。至于哪些機(jī)關(guān)享有立法權(quán)那么是由法律加以規(guī)定的。第二節(jié)誰有權(quán)立法立法體制就是關(guān)于立法權(quán)限的劃分的制度,即一個(gè)國家哪些機(jī)關(guān)或人員有權(quán)制定、修改和廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的權(quán)限劃分問題,立法體制主要包含立法權(quán)限、立法機(jī)構(gòu)的設(shè)置兩方面的問題。影響一個(gè)國家立法權(quán)限和立法機(jī)構(gòu)的設(shè)置問題的因素很多,除過歷史傳統(tǒng)、文化傳承和意識(shí)形態(tài)等間接因素外,國家政體與國家結(jié)構(gòu)形式是最主要、最直接的因素。第二節(jié)誰有權(quán)立法在當(dāng)代中國,《憲法》和《立法法》對(duì)立法權(quán)限和立法機(jī)構(gòu)的設(shè)置作了明確的規(guī)定。第一,中央一級(jí)。包括全國人大及其常委會(huì)、國務(wù)院及其所屬部委的立法權(quán);第二,地方一級(jí)。包括地方各級(jí)人大以及一些省、自治區(qū)、直轄市的人民政府都享有一定的立法權(quán)。這些都說明我國是“一元多層〞的立法體制,是以憲法和立法法為根底,有中央和地方兩個(gè)大的層次,每個(gè)層次的立法機(jī)構(gòu)相應(yīng)的具有不同的立法權(quán)限。在立法權(quán)限的劃分中,需要注意這樣幾個(gè)相關(guān)的問題,即賦權(quán)立法、授權(quán)立法和分權(quán)的關(guān)系問題。第三節(jié)立法的程序一、立法程序的含義立法程序是指按照憲法和法律規(guī)定享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定、修改和廢止標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的步驟和方式。首先,法律程序的價(jià)值在于“對(duì)恣意的限制〞,程序是法治與人治之間的界碑。其次,立法程序并非是一種可有可無的“形式〞,它作為一種人們事先同意或認(rèn)同法律規(guī)那么,其本身具有可預(yù)測(cè)性、可接受性以及合法性的價(jià)值。再次,立法程序具有公開性。立法是一項(xiàng)“陽光下的事業(yè)〞,議事公開是現(xiàn)代法治國家的一個(gè)根本要求。最后,立法程序具有交涉性。第三節(jié)立法的程序二、立法的階段和步驟立法作為一種具有程序性的專門活動(dòng),其操作過程需要經(jīng)過收集研究與此相關(guān)的各種資料、擬定立法草案、征求專家和民眾的意見、反復(fù)進(jìn)行論證及修改,并在此根底上提出法案、審議法案、表決法案、公布法案等環(huán)節(jié),這一系列的環(huán)節(jié)大體上可以概括為三大階段、四個(gè)步驟。其中,“三大階段〞包括:第一,立法的準(zhǔn)備階段;第二,立法確實(shí)立階段;第三,立法的完備階段。在這三大階段中,立法確實(shí)立階段是立法活動(dòng)的核心環(huán)節(jié),通常人們把這一環(huán)節(jié)概括為“四個(gè)步驟〞,即提出法律案、審議法律草案、表決法律草案、公布法律。第三節(jié)立法的程序1.提出法律案提出法律案是指享有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)或個(gè)人向立法機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定、修訂或廢止某項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)性法律文件的正式議案。提出法律案是立法的第一道程序,它標(biāo)志著立法活動(dòng)的正式開始,法律案一經(jīng)提出立法機(jī)關(guān)就要將該提案列入議事日程,進(jìn)行正式的審議和討論。第三節(jié)立法的程序2.審議法律草案審議法律草案是指立法機(jī)關(guān)對(duì)列入議事日程的法律草案進(jìn)行正式審查和討論。審議法律草案是立法活動(dòng)的關(guān)鍵環(huán)節(jié),它是一個(gè)關(guān)系到該法案能否獲得通過重要步驟。因此,在立法程序中最為復(fù)雜的流程也就屬于這一個(gè)環(huán)節(jié)。分組審議法律草案第三節(jié)立法的程序3.表決法律草案表決法律草案是指立法機(jī)關(guān)對(duì)經(jīng)過審議后提付表決的法律草案正式表示是否同意。對(duì)法律草案的表決是立法程序中具有決定意義的一個(gè)步驟,因?yàn)榉刹莅附桓侗頉Q并不意味著都能獲得通過,有的需要修改后再復(fù)議,有的那么被否決而不能通過。十屆全國人大常委會(huì)第17次會(huì)議表決通過三部法律第三節(jié)立法的程序4.法律的公布公布法律是指立法機(jī)關(guān)或國家元首將已經(jīng)獲得通過的法律以一定形式向社會(huì)公告,以便全社會(huì)遵照?qǐng)?zhí)行。公布法律是立法程序中的最后一個(gè)步驟,它是法律生效的前提。

深入閱讀書目人是生而自由與平等的,國家只能是自由的人民自由協(xié)議的產(chǎn)物,如果自由被強(qiáng)力所剝奪,那么被剝奪了自由的人民有革命的權(quán)利,可以用強(qiáng)力奪回自己的自由;國家的主權(quán)在人民,而最好的政體應(yīng)該是民主共和國。盧梭:社會(huì)契約論深入閱讀書目法律思想在盧梭的整個(gè)思想中占有舉足輕重的地位,而立法理論又是其中最為重要的組成局部。盧梭認(rèn)為,法律是公意的表達(dá),立法是為了實(shí)現(xiàn)正義,而立法者是來自于人民的非凡人物,他們制定法律時(shí)應(yīng)遵循自由與平等的原那么。讓·雅克·盧梭深入閱讀書目孟德斯鳩的立法思想完備、周詳。他認(rèn)為,人民是立法的主體,人民選舉自己的代表組成議會(huì),行使立法權(quán)力。立法者應(yīng)該要有寬和適中的精神,防止極端的立法行為。立法應(yīng)以本國實(shí)際為依據(jù),不能照搬別國法律。孟德斯鳩的立法思想對(duì)后世產(chǎn)生了巨大的影響

孟德斯鳩:論法的精神第五章法律的遵守什么是守法人們?yōu)槭裁匆袷胤蛇`法及其后果教學(xué)目的與要求法律制定出來以后如果不能實(shí)現(xiàn),這種法律本身也就失去了存在的價(jià)值。那么,法律又如何才能得到實(shí)現(xiàn)從而使其具有存在價(jià)值呢?具體來說,法律的實(shí)現(xiàn)通常包括法律的遵守〔守法〕、法律的適用〔司法〕、法律的執(zhí)行〔執(zhí)法〕三大環(huán)節(jié)。本章主要了解和認(rèn)識(shí)法律遵守的問題,涉及到什么是法律的遵守?應(yīng)該遵守什么樣的法律?人們?yōu)槭裁匆袷胤??如果不遵守法律將?dǎo)致什么結(jié)果等一系列的問題。方案學(xué)時(shí)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)什么是守法一、守法的含義法律的遵守,也叫守法,是指法律作為一種具有普遍約束力的規(guī)那么,應(yīng)該得到所有人的普遍遵從,不允許有任何例外。在日常生活中,提到遵守法律人們首先想到的是“履行義務(wù)〞,把遵守法律和義務(wù)聯(lián)系起來十分自然,但這只是遵守法律的一個(gè)重要方面,完整的守法含義還包括要正確地行使權(quán)利〔力〕,不能越權(quán)或享有特權(quán),尤其對(duì)政府而言。這里實(shí)際上涉及到一個(gè)守法的主體以及守法的范圍問題。第一節(jié)什么是守法二、不合理的法律是否需要遵守法律一經(jīng)公布,人人必須遵守??墒?,有時(shí)人們會(huì)遇到不合理、甚至是壞的法律,對(duì)這些法律是否需要遵守的問題,是一個(gè)歷史的難題,長(zhǎng)期以來,人們對(duì)此爭(zhēng)論不休。蘇格拉底之死第一節(jié)什么是守法1.不合理的法律也應(yīng)該遵守第一,維護(hù)法律權(quán)威性的需要;第二,維護(hù)社會(huì)秩序的需要;第三,要通過努力修改或廢止不合理的法律來解決這一難題2.相反的觀點(diǎn)如果國家制定的法律不符合正義,人民就有權(quán)不服從它,甚至可以用極端的方式去推翻這種制定不正義之法律的政府。這里涉及到一個(gè)守法的道德根底和公民對(duì)不正義之法的對(duì)抗權(quán)問題。3.這實(shí)際上是一個(gè)兩害相權(quán)取其輕的問題。第二節(jié)人們?yōu)槭裁匆袷胤梢?、守法的理由人們?yōu)槭裁匆袷胤??較為流行的觀點(diǎn)是,法律具有強(qiáng)制力,法律意味著武力和制裁,違反法律將受到嚴(yán)厲的懲罰,因此,遵守法律是由于人們具有畏懼法律的心理所致。其實(shí),影響人們遵守法律的因素很多:畏懼法律的懲罰、把守法作為道德義務(wù)、法律神秘性而導(dǎo)致的崇拜、相互間利益的需要和習(xí)慣等等。第二節(jié)人們?yōu)槭裁匆袷胤啥?、守法的道德根底守法的道德根底具有著?nèi)在要求與外在要求的雙重性。首先,細(xì)致考察守法的道德根底,可以看到其中包含著一種內(nèi)在的主觀要求。在此,遵守法律的行為與守法者心中的道德律是一致的,守法者愿意遵守他認(rèn)為應(yīng)該遵守的正義之法。其次,守法除了建立在主觀自愿根底上之外,還有它外在的社會(huì)要求的一面。這種外在的社會(huì)要求作為一種壓力可以從旁譴責(zé)不守法的行為,促使個(gè)人遵守法律。第三節(jié)違法及其后果一、什么是違法1.違法的概念違法在法律上通常指一定組織或個(gè)人違反現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定,給社會(huì)造成某種危害的行為。2.違法構(gòu)成違法的構(gòu)成要件有四:一是違法行為必須是違反某種法律規(guī)定的行為;二是違法必須是在不同程度上侵害了某種法律所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系;三是違法行為在主觀上要有成心或過失的過錯(cuò);四是違法者必須是具有法定責(zé)任能力的人或組織。在認(rèn)定違法行為時(shí),上述四個(gè)要件缺一不可。第三節(jié)違法及其后果二、違法的后果:責(zé)任與制裁1.法律責(zé)任的含義:法律責(zé)任是指行為人違反法定義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律上的不利后果。2.法律制裁的含義:法律制裁是指由特定國家機(jī)關(guān)對(duì)違法者依其法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。法律制裁依照法律責(zé)任的性質(zhì)不同可以分為違憲制裁、民事制裁、行政制裁、刑事制裁。第三節(jié)違法及其后果3.法律責(zé)任與法律制裁的關(guān)系法律制裁與法律責(zé)任既有緊密聯(lián)系,也有重要區(qū)別。它們的聯(lián)系在于:法律責(zé)任是前提和根底,法律制裁是結(jié)果或表達(dá)。沒有法律責(zé)任,就不會(huì)有法律制裁,法律制裁就失去了存在的根底;同樣,沒有法律制裁,法律責(zé)任就會(huì)成為無果之花,失去了存在的意義。它們的的區(qū)別在于:法律責(zé)任不等于法律制裁,有法律責(zé)任不等于一定有法律制裁,而且在追究違法者的法律責(zé)任時(shí),可視其違法行為的情節(jié)、程度、過錯(cuò)等具體情況,依法減免或從重、加重制裁,這說明,即便是有法律制裁的情況下,法律責(zé)任的承擔(dān)方式也會(huì)有所不同。深入閱讀書目該書圍繞什么是法律,法律的目的是什么,誰在什么情況下應(yīng)該遵守法律,在沒有成文法依據(jù),也沒有先例的情況下法官如何審判案件等重大理論問題和實(shí)踐問題,作者發(fā)表了自己的主張。他鋒利地批德沃金:《認(rèn)真對(duì)待權(quán)利》深入閱讀書目判了美國法律傳統(tǒng)中的法律實(shí)證主義和實(shí)用主義,提出政府必須平等地尊重和關(guān)心個(gè)人權(quán)利,不得為了社會(huì)福利或者社會(huì)利益犧牲人權(quán)的觀點(diǎn)。德沃金第六章法律的適用與執(zhí)行司法的含義和原那么執(zhí)法的含義和原那么對(duì)司法與執(zhí)法的監(jiān)督教學(xué)目的與要求法律的實(shí)現(xiàn)除了依賴于人們對(duì)它的遵守以外,司法和執(zhí)法的機(jī)構(gòu)對(duì)法律的運(yùn)用也是法律得以實(shí)現(xiàn)的重要途徑。在法學(xué)用語中,通常把司法機(jī)構(gòu)適用法律的活動(dòng)叫司法,行政機(jī)構(gòu)執(zhí)行法律的活動(dòng)叫執(zhí)法。對(duì)司法與執(zhí)法問題的認(rèn)識(shí)涉及到司法和執(zhí)法的含義、司法和執(zhí)法之間有何不同、作為法律運(yùn)作形式的司法和執(zhí)法是否應(yīng)該接受傳媒及其他國家權(quán)力的監(jiān)督等問題。方案學(xué)時(shí)4學(xué)時(shí)。第一節(jié)司法的含義和原那么一、什么是司法1.司法的含義一般認(rèn)為“司法〞有廣狹兩義:廣義上的司法包括審判、偵查、檢察等國家權(quán)力的運(yùn)作行為以及調(diào)解、仲裁等“準(zhǔn)司法〞活動(dòng),只要是把書本上的法用于實(shí)際生活均為司法;而狹義的司法那么指審判、檢察機(jī)關(guān)處理案件的專門活動(dòng)。本節(jié)所指的司法是從狹義上來說的。最高人民法院第一節(jié)司法的含義和原那么2.司法的特征司法權(quán)從本質(zhì)上說是一種裁判權(quán),是一種被動(dòng)權(quán)。司法的下述特點(diǎn)使之區(qū)別于行政:司法的被動(dòng)性。司法的中立性。司法的專屬性。司法的獨(dú)立性。司法的終極性。最高人民檢察院第一節(jié)司法的含義和原那么二、司法的原那么司法原那么是指在司法活動(dòng)中必須遵守的具有指導(dǎo)作用的根本原理與準(zhǔn)那么1.司法公正原那么司法公正,是指其在司法活動(dòng)的過程和結(jié)果中堅(jiān)持和表達(dá)公平與正義的理念,公正地解決人們之間的爭(zhēng)端和糾紛,并將法律平等、合理地適用于所有人。第一節(jié)司法的含義和原那么2.司法獨(dú)立原那么司法獨(dú)立的原那么是指司法機(jī)關(guān)在審理案件的活動(dòng)中依照法律規(guī)定獨(dú)立的行使司法權(quán)。司法獨(dú)立作為一項(xiàng)重要的司法制度和法治原那么。該原那么的具體內(nèi)容包括:第一,司法的排他性;第二,司法的中立性;第三,司法的公開性。司法活動(dòng)作為一種判斷性活動(dòng),其本質(zhì)和特征決定了司法必須獨(dú)立。司法獨(dú)立是法治的核心,沒有司法獨(dú)立,法治就是無源之水。第一節(jié)司法的含義和原那么司法獨(dú)立作為一項(xiàng)司法原那么,并不意味著司法權(quán)可以不受任何制約和限制。首先,正確處理黨對(duì)司法工作的領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系,以保障司法獨(dú)立。其次,認(rèn)真對(duì)待人大對(duì)司法的監(jiān)督關(guān)系,以保障司法對(duì)立。再次,理順傳媒對(duì)審判的監(jiān)督關(guān)系,以保障司法獨(dú)立。孟德斯鳩第一節(jié)司法的含義和原那么3.司法民主原那么司法民主原那么是指司法機(jī)關(guān)在審理案件的過程中,要按照民主的原那么,充分保障訴訟參與人的訴訟權(quán)利,并讓民眾有參與司法的時(shí)機(jī),以實(shí)現(xiàn)司法正義。司法民主原那么具體包括:司法權(quán)的運(yùn)行應(yīng)當(dāng)表達(dá)司法為民、司法公開、民眾參與司法、職業(yè)司法官經(jīng)過民主程序任免等內(nèi)容。陪審團(tuán)第一節(jié)司法的含義和原那么司法民主原那么的實(shí)現(xiàn),必須要有一套運(yùn)作良好的司法民主的機(jī)制。一方面,需要由具有公民意識(shí)的民眾進(jìn)行參與,使這種機(jī)制能夠促進(jìn)公民培養(yǎng)或者強(qiáng)化民主意識(shí)的能力。另一方面,必須將這種參與途徑制度化、標(biāo)準(zhǔn)化和程序化。第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么一、什么是執(zhí)法1.執(zhí)法的含義執(zhí)法一詞,有廣義和狹義之分。廣義的執(zhí)法是指一切國家機(jī)關(guān)、公職人員及授權(quán)組織依照法定的職權(quán)和程序,實(shí)施和運(yùn)用法律的活動(dòng)。狹義的執(zhí)法專指國家行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員及授權(quán)的組織依照法定的職權(quán)和程序,實(shí)施和運(yùn)用法律的活動(dòng)。本節(jié)所指的執(zhí)法便是狹義上的執(zhí)法。中南海第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么2.執(zhí)法的特征執(zhí)法或曰行政執(zhí)法行政執(zhí)法作為一種受控性的權(quán)力,與司法權(quán)相比,便具有一些特有的屬性:執(zhí)法的范圍具有廣泛性。執(zhí)法的行為具有主動(dòng)性。執(zhí)法的主體具有可轉(zhuǎn)授性。執(zhí)法的方式具有單方面性。第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么二、執(zhí)法的原那么1.依法行政原那么依法行政原那么也稱為行政合法性原那么或行政法治原那么,其含義是國家的一切行政管理活動(dòng)都必須嚴(yán)格依法進(jìn)行。依法行政原那么具體來說包括這樣一些內(nèi)容:首先,執(zhí)法的主體要合法。其次,執(zhí)法的內(nèi)容要合法。再次,執(zhí)法的程序要合法。第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么2.行政合理性原那么合理性原那么是指行政機(jī)關(guān)及其公職人員在執(zhí)法活動(dòng)中,特別是在行使自由裁量權(quán)時(shí),必須合理、合情、恰當(dāng)、適宜,與社會(huì)常理相一致。需要注意的是,對(duì)行政合理性原那么的把握要與行政合法性原那么相結(jié)合,行政合法性原那么與行政合理性原那么是行政法原那么的兩個(gè)重要組成局部,二者既有聯(lián)系又有區(qū)別。首先,行政合法性原那么是主要原那么,行政合理性原那么是補(bǔ)充原那么。其次,行政合法性原那么強(qiáng)調(diào)行政的形式公正,行政合理性原那么關(guān)注的是行政的實(shí)質(zhì)正當(dāng)。再次,違反行政合法性原那么和違反行政合理性原那么都屬于行政暇疵。第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么3.行政效率原那么行政效率原那么是指行政機(jī)關(guān)在實(shí)現(xiàn)其行政管理職能時(shí),要在合法性和合理性的前提下,力爭(zhēng)降低時(shí)間、人力和財(cái)力等資源消耗,取得盡可能大的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)效益。行政效率原那么主要有以下三項(xiàng)要求:〔1〕嚴(yán)格遵循行政程序和時(shí)限,使行政程序規(guī)那么化;〔2〕行政組織機(jī)構(gòu)精干,做到行政機(jī)構(gòu)精簡(jiǎn)化;〔3〕加強(qiáng)行政決策、行政行為的效益考慮,行政決策的本錢-效益分析。第二節(jié)執(zhí)法的含義和原那么4.行政公開原那么行政公開原那么是指國家行政機(jī)關(guān)某種活動(dòng)或者行為過程和結(jié)果的公開,其本質(zhì)是對(duì)公眾知情權(quán)、參與權(quán)和監(jiān)督權(quán)的保護(hù)。行政公開原那么具體來說包括:〔1〕行政決定公開?!?〕行政過程公開?!?〕行政信息公開。第三節(jié)對(duì)司法與執(zhí)法的監(jiān)督一、為什么需要對(duì)司法和執(zhí)法進(jìn)行監(jiān)督1.法律監(jiān)督的含義法律法律監(jiān)督是指國家機(jī)關(guān)、政治黨派、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、新聞媒體及其公民依照法律規(guī)定和法定程序,對(duì)法律在社會(huì)中的實(shí)施情況所進(jìn)行的監(jiān)察與催促。這里我們所要討論的對(duì)執(zhí)法和司法的監(jiān)督,就是一種法律意義上的監(jiān)督。為什么必須要對(duì)它們進(jìn)行法律監(jiān)督呢?2.法律監(jiān)督的必要性對(duì)司法和執(zhí)法的監(jiān)督之所以必要,主要的理由有三:一是法律監(jiān)督可以保證法律的實(shí)現(xiàn)。二是法律監(jiān)督有利于維護(hù)法治的統(tǒng)一。三是法律監(jiān)督有利于防止權(quán)力濫用。第三節(jié)對(duì)司法與執(zhí)法的監(jiān)督二、法律的監(jiān)督機(jī)制1.法律監(jiān)督的主體法律監(jiān)督的主體是十分廣泛的,既包括各級(jí)人大、行政監(jiān)察、法律監(jiān)督等國家專門機(jī)關(guān),又包括執(zhí)政黨和其他民主黨派,群眾組織和公民個(gè)人等社會(huì)力量。其中,前者是國家的法律監(jiān)督,后者是社會(huì)的法律監(jiān)督。第三節(jié)對(duì)司法與執(zhí)法的監(jiān)督2.法律監(jiān)督的客體法律監(jiān)督客體,是指法律監(jiān)督的直接指向,即法律監(jiān)督的對(duì)象。在我國,法律監(jiān)督的客體主要是各級(jí)國家機(jī)關(guān)及其工作人員。前者包括各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān);后者是在中央國家機(jī)關(guān)和地方各級(jí)國家機(jī)關(guān)中任職的公職人員。第三節(jié)對(duì)司法與執(zhí)法的監(jiān)督3.法律監(jiān)督的內(nèi)容和方式如何監(jiān)督,是指法律監(jiān)督的方式和內(nèi)容。法律監(jiān)督從方式上可以分為內(nèi)在監(jiān)督和外在監(jiān)督:其中內(nèi)在監(jiān)督主要包括兩個(gè)方面:一是行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)各個(gè)系統(tǒng)內(nèi)的自我監(jiān)督;二是行政機(jī)關(guān)與司法機(jī)關(guān)之間的相互監(jiān)督;而外在監(jiān)督主要是指社會(huì)力量的監(jiān)督,包括個(gè)黨派、社會(huì)組織、傳媒和公民個(gè)人。法律監(jiān)督從內(nèi)容上可以分為靜態(tài)監(jiān)督和動(dòng)態(tài)監(jiān)督:其中靜態(tài)監(jiān)督主要是制度設(shè)計(jì)上的監(jiān)督內(nèi)容,如國家機(jī)關(guān)之間的相互監(jiān)督的權(quán)力以及社會(huì)力量對(duì)公權(quán)力擁有者的監(jiān)督等;動(dòng)態(tài)的監(jiān)督主要是運(yùn)行過程和權(quán)力行使結(jié)果的監(jiān)督。深入閱讀書目民主意味著人民統(tǒng)治。但是,“政府顯然不是人民〞。人民投票選舉參與到政府中的代表,但投票是根十分纖細(xì)的線,幾乎不能使我們相信通過選舉代表實(shí)現(xiàn)人民統(tǒng)治。立法、行政和司法權(quán)置于同一人手中,不管是一個(gè)人、少數(shù)人或許多人,不管是世襲的、自己任命的或選舉的,均可公正地?cái)喽ㄊ桥罢?。第七章法學(xué)教育法律知識(shí)是如何傳播的法學(xué)教育的理念法律人才及其培養(yǎng)方式教學(xué)目的與要求主要了解應(yīng)該如何去掌握作為一門專業(yè)知識(shí)的法律,接受專業(yè)的法律訓(xùn)練。這些問題就是涉及有關(guān)法律教育的問題。法律教育首先要弄清楚法律知識(shí)是如何轉(zhuǎn)播的,而后才能確定法律教育的理念,才能夠提出一種合理的法律人才的培養(yǎng)方式。方案學(xué)時(shí)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)法律知識(shí)是如何傳播的一、古代法律知識(shí)的傳播1.中國古代法律知識(shí)的起源和傳播在中國古代,律學(xué)知識(shí)主要是關(guān)于法的制定及適用的理論知識(shí),至于訴訟技巧的知識(shí)傳播,那么大多由活潑在州府縣衙的“刑名師爺〞、“訟師〞通過諸如清代的“刑錢幕友的教育〞來承擔(dān)。魏明帝太和三年〔公元229年〕在廷尉之下,置律博士一人,負(fù)責(zé)對(duì)地方行政官吏和獄吏教授國家的法律、法令。第一節(jié)法律知識(shí)是如何傳播的2.西方古代法律知識(shí)的起源和傳播在古希臘時(shí)期,法律知識(shí)的傳播,通過“百科全書式〞的各種“學(xué)園〞教育。羅馬時(shí)期,法學(xué)教育相對(duì)普遍和興旺11世紀(jì)到14世紀(jì)的波倫亞大學(xué)法學(xué)教育為近代法學(xué)教育之開端。查士丁尼在位期間設(shè)立了法學(xué)院,在查士丁尼之前沒有留下國家參與法學(xué)教育和對(duì)法學(xué)教育實(shí)施政府許可制度的記載第一節(jié)法律知識(shí)是如何傳播的二、大學(xué)法學(xué)教育1.從11世紀(jì)開始,法律知識(shí)的傳播的主要渠道是通過“大學(xué)〞法律教育。2.大學(xué)法律教育是高層次教育。3.大學(xué)法律教育具有專業(yè)性、系統(tǒng)性。4.大學(xué)法律教育規(guī)模大,具有突出的社會(huì)效益。波倫亞大學(xué)的學(xué)生第一節(jié)法律知識(shí)是如何傳播的三、現(xiàn)代社會(huì)法律知識(shí)傳播的其它途徑在當(dāng)今社會(huì),法律知識(shí)傳播的其他途徑主要有互聯(lián)網(wǎng)、新聞媒體、法制宣傳、普法教育等。普法教育與大學(xué)法律教育的區(qū)別:教育主體不同、教育對(duì)象不同、教育內(nèi)容不同、大學(xué)法學(xué)教育的目的是特定的。第二節(jié)法學(xué)教育的理念一、法學(xué)教育的性質(zhì)1.人文素質(zhì)教育觀。民法法系國家現(xiàn)代法律教育的課程以法律專業(yè)為主,也包括了大量人文學(xué)科課程。即使是法律專業(yè)課程,其內(nèi)容也大多是比較抽象的理論。這種教育的設(shè)想是:法律職業(yè)方面的訓(xùn)練應(yīng)在大學(xué)畢業(yè)后在實(shí)際工作中或在高等法律職業(yè)學(xué)校中去進(jìn)行。巴黎大學(xué)第二節(jié)法學(xué)教育的理念2.職業(yè)主義法律教育觀。美國、英國等普通法國家尤其是美國奉行這種觀點(diǎn)。美國的大學(xué)法學(xué)教育從20世紀(jì)60年代以后,實(shí)行的是學(xué)士學(xué)位后教育,接受法學(xué)教育的學(xué)生已經(jīng)具有了較為扎實(shí)的文化和科學(xué)根底。哈佛大學(xué)第二節(jié)法學(xué)教育的理念二、21世紀(jì)中國法學(xué)教育的職能1.培養(yǎng)高素質(zhì)法律人才是法學(xué)教育的首要的根本的職能。2.開展法學(xué)學(xué)術(shù)研究是法學(xué)教育的必要的職能。3.直接效勞于社會(huì)是法學(xué)教育的重要社會(huì)職能。第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式一、法律人才是一種什么樣的人才法律人才有別于政治人才、金融人才等專門人才的主要特征是要具備以下幾個(gè)根本條件:1.須有系統(tǒng)的法律專業(yè)理論和知識(shí)2.須有較強(qiáng)的法律操作能力3.須有良好的人文素質(zhì)4.須有高尚的道德修養(yǎng)和社會(huì)良知5.創(chuàng)造性、個(gè)性化、國際性、外鄉(xiāng)性等特征第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式二、法律人才的培養(yǎng)方式1.美國模式。美國的法學(xué)教育是一種法律職業(yè)教育,其科學(xué)教育和人文教育的任務(wù)在學(xué)生完成第一個(gè)學(xué)位時(shí)已經(jīng)完成。2.日本模式。日本法學(xué)教育的主要形式是高中后的法律本科教育,學(xué)制四年。學(xué)生入學(xué)后先統(tǒng)一集中在教養(yǎng)學(xué)部學(xué)習(xí)1年半至2年的人文科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、自然科學(xué)和外語等大學(xué)根底知識(shí),然后才能轉(zhuǎn)入法學(xué)部集中學(xué)習(xí)2年法律專業(yè)知識(shí)。第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式3.德國模式。德國法學(xué)教育適應(yīng)了德國法律科學(xué)的體系結(jié)構(gòu)并與其注重學(xué)術(shù)的傳統(tǒng)是一致的,是把建立在高學(xué)術(shù)水準(zhǔn)之上的大學(xué)教育和數(shù)年后作為實(shí)習(xí)生的實(shí)踐培訓(xùn)有機(jī)結(jié)合起來。與此相適應(yīng),德國法學(xué)教育的根本特點(diǎn)是:相應(yīng)分為大學(xué)教育和實(shí)踐培訓(xùn)(見習(xí)期)兩個(gè)根本階段(至少共需要7年以上)。其目的是培養(yǎng)符合所有法律工作者需要的法律人才。如前所述,在德國,對(duì)所有法律工作者資格的要求無是以對(duì)法官的要求為準(zhǔn)的,所有的法律工作者,都必須取得法官職務(wù)資格后才能進(jìn)入法律職業(yè)。第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式

4.澳大利亞模式。澳大利亞法學(xué)教育的主體是五年制的雙學(xué)位教育,其培養(yǎng)目標(biāo)是職業(yè)律師。通過雙學(xué)位的教育制度,把人文、自然和科學(xué)教育與法律教育有機(jī)結(jié)合起來,培養(yǎng)出具有復(fù)合型知識(shí)能力結(jié)構(gòu)的法律人才。同時(shí),法學(xué)院畢業(yè)生必須經(jīng)過一年的律師職業(yè)培訓(xùn),才能執(zhí)業(yè),再加上律師執(zhí)業(yè)后的繼續(xù)教育,從而形成學(xué)科教育、職業(yè)培訓(xùn)和繼續(xù)教育相銜接的一體化的具有澳洲特色的法律人才教育培養(yǎng)制度。第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式三、當(dāng)代中國法律人才培養(yǎng)模式的改革1.中國法律人才培養(yǎng)的歷史變遷〔1〕中國古代〔2〕晚清時(shí)期〔3〕北洋政府時(shí)期〔4〕國民政府時(shí)期〔5〕中華人民共和國時(shí)期直隸法政學(xué)堂第三節(jié)法律人才及其培養(yǎng)方式2.當(dāng)代中國法律人才培養(yǎng)方式的改進(jìn)〔1〕在法律教育的理念上,從20世紀(jì)50年代以后的“政法教育〞向法律素質(zhì)教育轉(zhuǎn)變?!?〕在誰來培養(yǎng)的問題上,應(yīng)主要由大學(xué)法學(xué)院系和政法院校來培養(yǎng)?!?〕在怎樣培養(yǎng)的問題上,出現(xiàn)了多樣化的趨勢(shì)。深入閱讀書目這是一部研究中國法律教育的文集。百年來,中國近代型法律教育歷盡坎坷,在許多根本的制度構(gòu)建方面至今仍處在摸索之中。本書不僅追溯了歷史,觀察了現(xiàn)實(shí),也有助于我們思考和設(shè)計(jì)未來。

賀衛(wèi)方主編:中國法律教育之路第八章法律職業(yè)法律職業(yè)的意義法律職業(yè)的主體法律職業(yè)的職業(yè)道德教學(xué)目的與要求本章主要讓學(xué)生了解法學(xué)教育的一個(gè)重要職能是要培養(yǎng)未來的法律職業(yè)者,而法律職業(yè)是一種什么樣的職業(yè),和其它職業(yè)又何不同?這是每一個(gè)法科學(xué)生進(jìn)入法學(xué)院校學(xué)習(xí)法律應(yīng)該思考的問題,就如同思考法律是什么一樣。方案學(xué)時(shí)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)法律職業(yè)的意義一、什么是法律職業(yè)法律職業(yè)是指以律師、檢察官與法官為代表的,受過專門的法律專業(yè)訓(xùn)練,具有嫻熟的法律技能與倫理的人所構(gòu)成的自治性共同體。我們把該共同體的成員稱為法律人,資深的法律人稱為法律家。從廣義上說,法律職業(yè)也包括司法輔助人員。法律人不限于從事律師、檢察官和法官工作,還可能從事立法機(jī)關(guān)、政府機(jī)關(guān)和企業(yè)等方面的工作。這些人構(gòu)成了法律的職業(yè)共同體,他們有共同的傳統(tǒng)和理念,共同的思想方法,共同的語匯,甚至有共同的看待世界的眼光。這些共同特征使得法律職業(yè)區(qū)別于社會(huì)中的其他職業(yè),同時(shí)也使得法律職業(yè)具有某種自治性,而這種自治性也是“法治〞的一項(xiàng)根本特征。第一節(jié)法律職業(yè)的意義二、法律職業(yè)的特征1.法律職業(yè)具有法律專業(yè)性。法律職業(yè)的技能以系統(tǒng)的法學(xué)理論或法律學(xué)問為根底,并不間斷地培訓(xùn)、學(xué)習(xí)和進(jìn)取。法律職業(yè)的從業(yè)者應(yīng)當(dāng)是經(jīng)過專門法律訓(xùn)練、從而擁有法律的專業(yè)知識(shí)和專業(yè)技能者。法律職業(yè)的知識(shí)是一種專業(yè)性的知識(shí),既包括關(guān)于法律規(guī)那么的知識(shí),又包括法律方法、法律觀念甚至是法律理念的知識(shí),法學(xué)是一門重要的社會(huì)學(xué)科知識(shí)類型。2.法律職業(yè)具有相當(dāng)大的自主性、自治性和精英性。法律職業(yè)共同體成員職業(yè)化地從事法律活動(dòng),不受外部力量的于涉,他們對(duì)自己的職業(yè)性活動(dòng)負(fù)責(zé),自主或自治地決定自己的活動(dòng)。第一節(jié)法律職業(yè)的意義3.法律職業(yè)具有職業(yè)倫理性。這種職業(yè)倫理不同于群眾倫理或公共道德。法律職業(yè)倫理維系著整個(gè)法律職業(yè)共同體。法律職業(yè)者都要遵守正直、忠誠、廉潔等道德要求,從而使其行為受到約束,使法律的公正得以保證。4.法律職業(yè)的思維是一種程序性思維。5.法律職業(yè)具有共同的職業(yè)精神追求。法律職業(yè)是一種以法律為信仰的職業(yè)有著共同的職業(yè)精神追求,在法律職業(yè)形成的過程中也就形成了一種職業(yè)信仰,它成為法律職業(yè)共同的精神追求。6.法律職業(yè)是法律社會(huì)秩序的維護(hù)者,是社會(huì)現(xiàn)行價(jià)值與傳統(tǒng)價(jià)值的維護(hù)人。第一節(jié)法律職業(yè)的意義三、法律職業(yè)的社會(huì)價(jià)值1.法律職業(yè)者是法律標(biāo)準(zhǔn)的具體操作者、從業(yè)者2.一個(gè)成熟的法律職業(yè)的存在對(duì)于一個(gè)法治社會(huì)的構(gòu)建具有極其重要的意義。3.法律職業(yè)運(yùn)用各種方式在公正無私的背后支配或影響著公共決策的內(nèi)容和形式。4.現(xiàn)代國家中,立法的目的在于制定社會(huì)生活的標(biāo)準(zhǔn),行政是國家進(jìn)行公共管理的具體方式,而司法那么是用已制定的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)社會(huì)主體行為的正當(dāng)性進(jìn)行裁判。第二節(jié)法律職業(yè)的主體

—、法官法官是依法獨(dú)立行使國家審判權(quán)的專業(yè)人員。人民法院和法官依法獨(dú)立行使國家審判權(quán),國家審判權(quán)是人民法院依照法律規(guī)定的程序并正確適用法律審理和判決刑事案件、民事案件和其他案件的權(quán)力,這是國家權(quán)力的重要組成局部,具有國家強(qiáng)制性。第二節(jié)法律職業(yè)的主體二、檢察官檢察官是依法行使國家檢察權(quán)的法律職業(yè)者,是政府的法律工作者,他代表政府利益從事法律活動(dòng)。在我國檢察官的范圍包括最高人民檢察院、地方各級(jí)人民檢察院和軍事檢察院等專門人民檢察院的檢察長(zhǎng)、副檢察長(zhǎng)、檢察委員會(huì)委員,檢察員和助理監(jiān)察員。第二節(jié)法律職業(yè)的主體三、律師律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,為社會(huì)提供法律效勞的執(zhí)業(yè)人員。

律師是“自由職業(yè)者〞,律師在一個(gè)法治的社會(huì)擔(dān)負(fù)著維護(hù)法律正義實(shí)現(xiàn)的重要使命。律師作為法律職業(yè)者,具有雙重的使命,一方面,他必須為法律負(fù)責(zé),另一方面,他又必須通過對(duì)當(dāng)事人的法律效勞獲得其財(cái)富的增長(zhǎng)。第三節(jié)法律職業(yè)的職業(yè)道德

一、法律職業(yè)道德的意義法律職業(yè)道德是指法官、檢察官、律師等法律職業(yè)人員所應(yīng)遵循的道德標(biāo)準(zhǔn)的總和,是社會(huì)道德體系的重要組成局部,是社會(huì)道德在法律職業(yè)領(lǐng)域中的具體表達(dá)及其升華。法律職業(yè)道德與一般社會(huì)道德相比,法律職業(yè)道德具有主體的特定性、職業(yè)的特殊性和更強(qiáng)的約束性等特征。法律職業(yè)道德總是和法律職業(yè)責(zé)任密切聯(lián)系在一起的。加強(qiáng)法律職業(yè)道德的建設(shè)是標(biāo)準(zhǔn)法律職業(yè)行為,實(shí)現(xiàn)司法公正的需要。第三節(jié)法律職業(yè)的職業(yè)道德二、法官職業(yè)道德法官職業(yè)道德,是法官在行使審判權(quán)力、履行審判職能的過程中,應(yīng)當(dāng)遵守的道德標(biāo)準(zhǔn),是法律職業(yè)道德的有機(jī)組成局部。法官職業(yè)道德具有以下特征:第一,法官職業(yè)道德的主體是法官。第二,法官職業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)的對(duì)象主要是法官履行司法職務(wù)的行為。第三,除職業(yè)道德的具體標(biāo)準(zhǔn)外,法官的職業(yè)道德觀念也是職業(yè)道德的重要局部。法官的職業(yè)道德要求法官具有職業(yè)品格,加強(qiáng)自身修養(yǎng),包括:第一,謹(jǐn)慎。第二,平和。第三,剛毅。第四,勤勉。第三節(jié)法律職業(yè)的職業(yè)道德三、檢察官職業(yè)道德檢察官職業(yè)道德,是檢察官在行使檢察權(quán),履行檢察職能的過程中,具備的道德品質(zhì)和應(yīng)當(dāng)遵守的道德標(biāo)準(zhǔn),是檢察官職業(yè)操守、職業(yè)理念、職業(yè)態(tài)度、職業(yè)技能、職業(yè)紀(jì)律和職業(yè)作風(fēng)的集中表達(dá),是法律職業(yè)道德的有機(jī)組成局部。人民檢察院是國家專門的法律監(jiān)督機(jī)關(guān),檢察官是國家法律監(jiān)督職能的具體承擔(dān)者,“嚴(yán)格監(jiān)督,公正執(zhí)法〞是其根本使命,打擊犯罪、保護(hù)人民、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定和國家法制統(tǒng)一實(shí)施是其神圣職責(zé)。第三節(jié)法律職業(yè)的職業(yè)道德四、律師職業(yè)道德律師職業(yè)道德,是指作為律師業(yè)務(wù)從業(yè)人員和律師執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)所應(yīng)當(dāng)遵守的行為標(biāo)準(zhǔn)的總稱。律師職業(yè)道德是法律職業(yè)道德的重要組成局部。我國的律師是我國社會(huì)主義法制建設(shè)中不可缺少的一支重要力量。律師被稱作“維護(hù)正義的代言人〞。中國的律師事業(yè)是社會(huì)主義法治的不可或缺的組成局部。深入閱讀資料第二條法官是依法行使國家審判權(quán)的審判人員,包括最高人民法院、地方各級(jí)人民法院和軍事法院等專門人民法院的院長(zhǎng)、副院長(zhǎng)、審判委員會(huì)委員、庭長(zhǎng)、副庭長(zhǎng)、審判員和助理審判員。第三條法官必須忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律,全心全意為人民效勞。深入閱讀資料第二條檢察官是依法行使國家檢察權(quán)的檢察人員,包括最高人民檢察院、地方各級(jí)人民檢察院和軍事檢察院等專門人民檢察院的檢察長(zhǎng)、副檢察長(zhǎng)、檢察委員會(huì)委員、檢察員和助理檢察員。第三條檢察官必須忠實(shí)執(zhí)行憲法和法律,全心全意為人民效勞。深入閱讀資料第二條本法所稱律師,是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當(dāng)事人提供法律效勞的執(zhí)業(yè)人員。第三條律師執(zhí)業(yè)必須遵守憲法和法律,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律。律師執(zhí)業(yè)必須以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩。

深入閱讀資料第二十條律師不得以影響案件的審理和裁決為目的,與本案審判人員、檢察人員、仲裁員在非辦公場(chǎng)所接觸,不得向上述人員饋贈(zèng)錢物,也不得以許諾、回報(bào)或提供其他便利等方式與承辦案件的執(zhí)法人員進(jìn)行交易。第二十一條律師不得向委托人宣傳自己與有管轄權(quán)的執(zhí)法人員及有關(guān)人員有親朋關(guān)系,不能利用這種關(guān)系招攬業(yè)務(wù)。

律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律標(biāo)準(zhǔn)深入閱讀資料第六章法律職業(yè)的比較研究〔第280-329頁〕第一節(jié)法律職業(yè)概念的比較第二節(jié)主要國家的法律職業(yè)〔英國、美國、法國、德國、日本、中國〕第三節(jié)律師職業(yè)的開展趨勢(shì)朱景文:比較法社會(huì)學(xué)的框架和方法第九章法律職業(yè)的技術(shù)法律人是如何思維的

法律解釋

法律推理

教學(xué)目的與要求

主要了解法律人到底是如何進(jìn)行思維的,他們的思維是如何與其他職業(yè)的思維區(qū)別開來。對(duì)于法律人是如何進(jìn)行思維的這個(gè)問題,我們的探討不是從本體論上進(jìn)行,而是采用描述特征的方式來予以說明,尤其強(qiáng)調(diào)法律思維與語言尤其是法律語言有密切的關(guān)系,對(duì)于法治也有重要的意義。方案學(xué)時(shí)2學(xué)時(shí)。第一節(jié)法律人是如何思維的一、什么是法律思維法律思維方式,也就是按照法律的邏輯〔包括法律的標(biāo)準(zhǔn)、原那么和精神〕來觀察、分析和解決社會(huì)問題的思維方式。法律思維方式與道德思維方式相比較有以下幾個(gè)特征:第一,法律思維以概念為中心。第二,法律思維以規(guī)那么〔解釋〕為依據(jù)。第三,法律思維以權(quán)利義務(wù)為線索。第四,法律思維以邏輯思維為工具。第五,法律思維程以程序優(yōu)于實(shí)體為導(dǎo)向。第一節(jié)法律人是如何思維的二、法律思維方法法律思維方法是認(rèn)識(shí)法律及事實(shí)的法律意義所必不可少的手段和工具,亦是法律思維方式內(nèi)容中最根本的組成局部。從不同的角度,我們可以對(duì)法律思維方法進(jìn)行不同的分類:1.根據(jù)思考法律的方法屬性,可以把法律思維方法可分為兩個(gè)層面:一是作為思維過程的操作方法,如刑法中的定罪、量刑等方法,民法中確實(shí)定民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系及其歸責(zé)方法等。二是作為理論工具的方法,如法律解釋、法律推理,法律論證,價(jià)值衡量等方法。第一節(jié)法律人是如何思維的2.根據(jù)思考法律問題時(shí)所站的角度和所要到達(dá)的目的不同,我們可以把法律思維方法分為兩類:第一類

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