五建筑施工合同中的法律問題

五建筑施工合同中的法律問題建筑施工合同中的法律問題一、信息評審階段。在信息評審階段，我們要主動了解業(yè)主的背景、資信、實力等。法律人員應當?shù)焦ど滩块T查詢業(yè)主的工商登記狀況，如有可能應當了解項目土地狀況，包括土地出讓金是否交足、是否辦理了土地使用權證、土地使用權是否設置了抵押、有無查封等情況；要盡可能了解政府審批情況，包括《建筑工程規(guī)劃許可證》、《建筑用地規(guī)劃許可證》，政府投資項目要看有無發(fā)改委的立項審批手續(xù)。法律評估不能簡單化、想當然。法律評估也不能簡單地否定項目。法律評估要結合項目具體情況。墊資工程的風險防范實物抵押擔保保證擔保購買預售房屋再約定業(yè)主回購

法律工作介入信息評審，可以使企業(yè)更加客觀地判斷一個工程信息的價值，可以使市場營銷工作更加有的放矢，可以減少報價人員、方案設計人員的工作量，使其集中精力做好有價值項目的投標工作。更重要的是，法律的介入可以使企業(yè)避免承接一些法律風險過大的項目，減少法律糾紛的發(fā)生。二、招標投標階段

招標投標階段直接形成了建筑工程合同的承包范圍、合同價款、工期、質量等級等主要內容，是一個完整的要約承諾過程。在施工企業(yè)收到中標通知書的那一刻，建設單位和施工企業(yè)之間的契約關系已經(jīng)建立了。要充分利用招標答疑

招標答疑是合同簽約前唯一能夠利用的影響條款的機會，我們一定要充分利用這一機會，爭取形成對我們有利的文件解釋。承諾書

“如果業(yè)主出現(xiàn)資金困難，我方保證繼續(xù)施工”

“如果本工程不能獲得魯班獎，我方愿自罰××萬”在投標階段就要有索賠意識

有經(jīng)驗的技術人員通過研究圖紙和招標文件，可能會發(fā)現(xiàn)一些設計問題，合約法律人員要立刻研究這些問題是否可能成為索賠點和被索賠點，如果有可能，就要通過不平衡報價等方法為索賠和反索賠創(chuàng)造條件。投標無效和中標無效的問題

在招投標過程中，由于競爭空前激烈，經(jīng)常會出現(xiàn)競爭對手之間提出投標無效和中標無效的問題。這時候就一定需要法律人員進行妥善的處理。三、合同簽約階段

合同是工程項目的圣經(jīng)，項目一切工作的開展都要以合同為依據(jù)，發(fā)生爭議后的第一判斷標準也是合同。一個項目能夠順利進行，企業(yè)能否盈利，會不會產(chǎn)生法律糾紛，有時在合同簽約階段就已經(jīng)決定了。投標交底

在工程中標后，應當增加一個投標交底過程，就是參與投標的報價人員、方案制作人員向負責合同談判人員進行交底。交底應當包括標價、技術、工期的特點和難點，包括對方單位和相關負責人員的基本情況等。針對這些特點進行合同談判，才能盡可能降低施工合同中可能存在的風險。要注意合同中的一些容易忽略的條款合同文件及其解釋順序爭議授權與公章問題

如果對方否認合同的公章和簽字，我們用什么辦法去證明？

如果對方提出某簽字人不是自己的工作人員，或該簽字人沒有相應的授權，怎么辦？黑白合同問題。

要非常重視備案合同的內容，對于項目履約過程中簽訂的重要補充協(xié)議，也一定要及時辦理備案手續(xù)。墊資利息的約定

“當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持”

“約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外”四、工程施工階段

工程施工階段也就是施工合同的主要履約階段，這一階段是實現(xiàn)產(chǎn)值、創(chuàng)造效益的階段，是最需要法律工作但法律工作最薄弱的階段。期限的問題

“承包人在雙方確定變更后14天內不向工程師提出變更工程價款報告時,視為該項變更不涉及合同價款的變更”要抓住期限條款提供的反索賠機會“承包人在13.1款情況發(fā)生后14天內，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告。工程師在收報告后14天內予以確認，逾期不予確認也不提出修改意見，視為同意順延工期?！薄俺邪藨斣?3.3款情況發(fā)生后14天內，將調整原因、金額以書面形式通知工程師，工程師確認調整金額后作為追加合同價款，與工程款同期支付。工程師收到承包人通知后14天內不予確認也不提出修改意見，視為已經(jīng)同意該調整?！薄肮こ處熓盏匠邪藞蟾婧?天內未進行計量，從第8天起，承包人報告中開列的工程量即視為被確認，作為工程價款支付的依據(jù)?！薄肮こ處煈谑盏阶兏こ虄r款報告之日起14天內予以確認，工程師無正當理由不確認時，自變更工程價款報告送達之日起14天后視為變更工程價款報告已被確認?！?/p>

“發(fā)包人收到承包人送交的竣工驗收報告后28天內不組織驗收，或驗收后14天內不提出修改意見，視為竣工驗收報告已被確認?！蓖鶃砦募膯栴}。

往來文件的措辭一定要嚴謹、準確，對雙方的權利義務必須表述清楚，千萬不要在往來文件中隨意放棄自己的權利、擴大自己的義務。往來文件還應當重視授權的問題。往來文件要特別重視簽收問題。往來文件的保管。工期索賠問題。

工期索賠更多地是一種自我保護措施。我方只要在合同期限內提出這種主張即可，目的是防止業(yè)主在竣工結算時對我方進行工期罰款或提出工期反索賠。注意材料驗收問題。

對于石材、玻璃幕墻等以圖紙結算的材料不要輕易驗收確認數(shù)量?？刹扇〉膶Σ甙ǎ?/p>

1、合同中規(guī)定損耗率；2、認真清點材料數(shù)量；3、如無法清點具體數(shù)量，則以車、箱為計量單位，不得簽認具體數(shù)量；4、如存在現(xiàn)場加工，必須確定現(xiàn)場加工方及原因，并由材料商簽字認可；5、貨物退場必須詳細清點數(shù)量，并由雙方簽字認可；6、在合同中將材料保管責任交由材料商自己承擔。商品混凝土的結算問題。

對于中間匯總表最好要求對方采用我方提供的格式，如果采用對方格式，應當注明“僅作為統(tǒng)計小票匯總，不作為結算依據(jù)，結算按合同規(guī)定的方式執(zhí)行?！睂τ谛∑币矐斪鞒鲱愃频呐ⅰ＜芰夏０宓淖赓U問題。惡意租賃站坑害施工企業(yè)的主要手法：1、合同中規(guī)定高額違約金比例；2、合同中約定對自己有利的爭議解決方式和機構，如無法達到則規(guī)定合同履行地為租賃站所在地或對爭議解決方式不做約定；3、損壞賠償均約定按原值賠償；

4、出庫的加料模板質量較差，騙取總包單位人員在出庫單上簽字；5、退庫時加大維修或報廢數(shù)量，騙取或逼迫總包單位人員簽字，拒絕退庫或者使總包單位無法退庫；6、與當?shù)胤ㄔ汗唇Y，在判決時同時支付租賃費和賠償費；7、不斷變換字號，連續(xù)坑害施工企業(yè)。應當采取的對策：1、合同條款中違約金比例要合理，維修、報廢要有合理標準，賠償必須規(guī)定折舊標準，爭議機構必須明確約定在總包單位所在地或工程所在地；2、出庫、退庫必須嚴格審查，對拒絕退庫的可以通過公證等方式留下證據(jù)；3、建立企業(yè)合作黑名單，黑名單中不光是合作方企業(yè)名稱，還要有主要負責人名字，必要時擴大到一定區(qū)域的所有同類企業(yè)，對這些惡意合作方堅決不再使用。業(yè)主指定分包和指定材料的問題。《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十二條規(guī)定，發(fā)包人直接指定分包人分包專業(yè)工程，造成建設工程質量缺陷，應當承擔過錯責任。在施工過程中留下發(fā)包人指定的證據(jù)至關重要。對于因指定分包延誤造成的總工期延誤，也要在過程中制作和保管好相關證據(jù)，以便對抗業(yè)主的工期罰款，總包單位甚至可以用之來向發(fā)包人提出索賠。付款問題。

要防止一些“有能力”的項目經(jīng)理，在業(yè)主拖欠的情況下，通過拖欠分包商、材料商的款項維持工程繼續(xù)施工，這樣做的結果只會造成企業(yè)最終腹背受敵。要注意付款的走向。

對施工企業(yè)來說要嚴格將付款單位名稱與合同中的單位名稱對應，如果有特殊原因，則必須由委托付款單位出具明確的委托付款書，并作為財務憑證妥善保管，以防止對方很長時間之后又提出索要該款項。要特別注意優(yōu)先權的時限。最高人民法院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》中規(guī)定“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算?！彼痉ń忉屢?guī)定“消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人?！蔽?、工程竣工后階段

施工企業(yè)能否盡快完成工程結算并收回全部結算款，項目能否真正盈利，都要在這一階段最終實現(xiàn)?？⒐ず蠊こ碳翱⒐べY料的移交問題。

許多人認為施工企業(yè)對工程擁有留置權，實際上并沒有法律依據(jù)。

建筑工程優(yōu)先受償權與留置權都優(yōu)先于抵押權，但二者并不相同。簽訂還款協(xié)議中的問題。

施工企業(yè)應當充分利用簽訂還款協(xié)議的過程解決施工合同簽約和履約中存在的瑕疵，比如管轄、結算、工期、質量等方面的有可能產(chǎn)生爭議的問題。

當還款協(xié)議被賦予強制執(zhí)行效力后，會大大節(jié)省訴訟時間和訴訟成本，可以給業(yè)主施加強大的壓力，有利于盡快實現(xiàn)債權。訴訟時效的問題。

在訴訟時效屆滿之前，可以通過催款函、會議紀要、對帳單等形式延續(xù)時效。如果對方拒不簽收，應當采取公證送達的方式。訴訟保全的問