第二章股東與股東權(quán)方案

第二章股東與股東權(quán)第一節(jié)股東概說第二節(jié)股東權(quán)本章概述本章主要介紹股東的概念和分類、股東資格的取得和喪失、股東資格的認(rèn)定、股東平等原則、股東有限責(zé)任原則、公司法人格否認(rèn)制度、公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)以及各項(xiàng)主要股東權(quán)利第一節(jié)股東概說

一、股東的概念與分類二、股東資格的取得與喪失三、股東資格的認(rèn)定四、股東與公司、股東之間關(guān)系的原則第一節(jié)股東概說

一、股東的概念與分類（一）股東的概念從實(shí)質(zhì)意義上講，股東是向公司出資并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。從程序意義上講，凡在公司股東名冊(cè)上登記姓名者即為公司股東，但持有股份有限公司無記名股票者除外（二）股東的分類股東以其所持股份的性質(zhì)不同，可分為優(yōu)先股股東、普通股股東和劣后股股東。股東以其持股的目的不同，經(jīng)營(yíng)股東、投資股東和投機(jī)股東。根據(jù)股東資格的取得方式不同，可以將股東分為原始股東與繼受股東。原始股東是指在公司成立或公司新增發(fā)資本時(shí)，直接向公司認(rèn)繳出資而成為股東者。繼受股東是指在公司成立后，因受讓、繼承、受贈(zèng)原股東的出資以及公司合并等方式取得公司出資的股東。二、股東資格的取得與喪失(一)取得方式股東資格取得有原始取得與繼受取得兩種方式。原始取得，是指以認(rèn)購(gòu)公司股份的方式取得股東資格，包括在公司設(shè)立時(shí)取得和在公司發(fā)行新股時(shí)取得兩種情況。繼受取得，是指因買賣、繼承、贈(zèng)與、交換、企業(yè)合并等方式取得股東資格。

（二）對(duì)公司發(fā)起人資格的限制1.自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力，無行為能力人或限制行為能力人不得為發(fā)起人。2.法人作為發(fā)起人，應(yīng)是法律上不受限制的法人。3.原則上公司不得自為股東。4.公司章程約定不得成為股東的人不得為公司的股東。5.關(guān)于對(duì)公司發(fā)起人的國(guó)籍和居住地的限制。

重慶市新千年教育培訓(xùn)有限責(zé)任公司成立于2000年4月，股東包括重慶市化工高級(jí)技工學(xué)校(以下簡(jiǎn)稱“技?！?和49名自然人，其中技校擁有70％的股權(quán)。該公司的宗旨就是發(fā)展本校的教育事業(yè)，故出資和成立方案第4條明確規(guī)定：股東以學(xué)校在冊(cè)職工為限，含離退休職工。蔣金土曾經(jīng)擔(dān)任技校校長(zhǎng)，以離休職工的身份出資1．5萬元，成為一名股東。他臨終前立下遺囑，將身后的大部分財(cái)產(chǎn)包括這1．5萬元股金留給了太太王素碧。不久，他去世了，王素碧要求把他的股權(quán)過戶到她名下，而該公司不但拒絕了她的請(qǐng)求，而且要求她交回股權(quán)證書，并將1．5萬元股金退給她。于是，她于2002年6月將該公司訴諸法院，要求確認(rèn)其股東資格，責(zé)令該公司賠償經(jīng)濟(jì)損失2500元和精神撫慰金2500元。11月13日，一審法院駁回了其訴訟請(qǐng)求。她提起上訴，2003年2月18日，重慶市第一中級(jí)人民法院作出維持原判的終審判決。

(三)股東資格的喪失

1.所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓的。

2.未依公司章程約定履行股東義務(wù)，而受到除名處置的。

3.因違法受到政府處罰而被剝奪股權(quán)的(如沒收財(cái)產(chǎn))。

4.法律規(guī)定的其他事由。他們的股份身份不容取消應(yīng)躍進(jìn)系四川瀘州市鴻雁市政工程公司的董事長(zhǎng)，持有49．4％的股份，2004年5月病逝，妻子繼承了該股份。6月，另一股東林小敏繼任公司董事長(zhǎng)，她很不愿意讓不懂業(yè)務(wù)的前董事長(zhǎng)夫人把持公司。但是，莊蘇川、王正洪和夏彬三人所持有的1．6％股份變得十分關(guān)鍵，而他們分別為前董事長(zhǎng)的親兄弟、小舅子和關(guān)系密切的朋友。雖然他們都是公司職工，原本并不是股東他們之所以成為股東，是因?yàn)?001年公司決定派發(fā)股份股利，增加注冊(cè)資本，但也允許股東選擇拿走現(xiàn)金股利，許多股東拿走了現(xiàn)金分紅。為了達(dá)到預(yù)期增資目的，這三人分別出資9萬、3萬和3萬認(rèn)購(gòu)了缺口部分，成為新股東。他們參加過2002年9月10日召開的修改公司章程的股東會(huì)，2002年和2003年的股東持股金額明細(xì)表均有實(shí)姓名，還參與了紅利分紅。

林小敏則認(rèn)為，這是前董事長(zhǎng)以權(quán)謀私，雖說生米煮成熟飯，亦應(yīng)糾正。于是，召集原來的36名股東開會(huì)，一直同意取消了這三人的股東資格。對(duì)此，這三人感到有些莫名其妙。于是，當(dāng)月就向?yàn)o州江陽(yáng)區(qū)人民法院起訴，請(qǐng)求確認(rèn)其股本身份。11月法院判決，他們屬于該公司的合法股東。三、股東資格的認(rèn)定（一）股東資格認(rèn)定的一般原則股東資格的取得，經(jīng)過簽署公司章程、繳付出資、進(jìn)行工商登記、取得出資證明書等一系列過程。作為股東資格的外在表現(xiàn)形式，主要體現(xiàn)在三個(gè)法律文件中，即股東名冊(cè)、公司章程和工商登記文件。股東名冊(cè)是由公司依法制作并置備于公司的記載股東情況的簿冊(cè)。股東名冊(cè)對(duì)股東資格的認(rèn)定具有權(quán)利推定的法律效力，凡登記在股東名冊(cè)者即可據(jù)此主張具有股東資格，而否認(rèn)其股東資格者則須承擔(dān)舉證責(zé)任。章程是公司最為重要的文件。我國(guó)《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！?/p>

工商登記文件是確認(rèn)股東資格的重要文件。我國(guó)《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。工商登記僅僅是對(duì)公司的有關(guān)于事項(xiàng)包括股東的姓名或者名稱加以記錄，而并非是對(duì)股東權(quán)或股東資格的創(chuàng)設(shè)，所以其主依要是起到將公司已有事實(shí)向第三人進(jìn)行具有公信力的公示的作用，即對(duì)第三人可起到以外誦觀識(shí)別股東的作用。《公司法》第33條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?！?/p>

第二十四條當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。第二十八條股權(quán)轉(zhuǎn)讓后尚未向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，受讓股東以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。原股東處分股權(quán)造成受讓股東損失，受讓股東請(qǐng)求原股東承擔(dān)賠償責(zé)任、對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記有過錯(cuò)的董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；受讓股東對(duì)于未及時(shí)辦理變更登記也有過錯(cuò)的，可以適當(dāng)減輕上述董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人的責(zé)任。（二）隱名股東問題隱名股東，是指實(shí)際向公司出資并應(yīng)享有股東權(quán)利，但未記載于公司股東名冊(cè)、公司章程以及公司工商登記中的投資者，與此相對(duì)應(yīng)的概念便是顯名股東。綜合問題：如何保護(hù)隱名股東的權(quán)益？如何保護(hù)顯名股東的權(quán)益？問題一：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立的合同效力如何？以及因投資的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)如何處理？確認(rèn)股東資格的當(dāng)事人第二十二條當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。在隱名股東與顯名股東因股東資格發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，隱名股東不能依據(jù)隱名投資協(xié)議直接向公司主張股權(quán)，只能向法院提起確權(quán)訴訟，并依據(jù)法院的判決變更所有涉及股東資格的法律文件。在司法實(shí)踐中，確認(rèn)隱名股東具有真實(shí)股東資格的關(guān)鍵性文件是其與顯名股東的隱名投資協(xié)議。確認(rèn)股權(quán)歸屬的舉證事實(shí)第二十三條當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：（一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定（二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。實(shí)際出資人與名義股東的利益平衡第二十五條實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；(二)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；(三)以非法形式掩蓋非法目的；(四)損害社會(huì)公共利益；(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。問題二：名義股東將登記于其名下的股份轉(zhuǎn)讓，是否有效？名義股東處分股權(quán)的處理第二十六條名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失，實(shí)際出資人請(qǐng)求名義股東承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。問題三：公司債權(quán)人因?qū)嶋H出資人未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求名義股東承擔(dān)責(zé)任，法院是否支持？名義股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任和追償權(quán)第二十七條公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。

名義股東根據(jù)前款規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。問題四：冒用出資的責(zé)任承擔(dān)第二十九條冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的，冒名登記行為人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任；公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。四、股東與公司、股東之間關(guān)系的原則（一）股東平等原則1.股東平等原則的內(nèi)容股東平等原則，是指公司的股東一律平等，即股東按照其股東身份及所持股權(quán)（份）的性質(zhì)和數(shù)額平等地享受權(quán)利，除非該股東明確自愿接受不利益的待遇。從股東的具體權(quán)利而言，股東平等權(quán)利又可分為絕對(duì)平等權(quán)利與相對(duì)平等權(quán)利。絕對(duì)平等權(quán)利，是指按照股東身份對(duì)公司享有的權(quán)利，股東持股之多少與權(quán)利的產(chǎn)生和行使無關(guān)，如股東（大）會(huì)參加權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。相對(duì)平等權(quán)利，是指按照股東持股比例對(duì)公司享有的權(quán)利，股東持股之多少，關(guān)系到權(quán)利的產(chǎn)生與否和行使權(quán)利的大小，如股東（大）會(huì)表決權(quán)、股利分配權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)等。2.禁止濫用股東權(quán)利原則我國(guó)《公司法》第20條規(guī)定，“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益”；“公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”。

濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東利益的行為，最突出的表現(xiàn)就是濫用資本多數(shù)決原則與惡意關(guān)聯(lián)交易?？毓晒蓶|，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50％以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50％，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東(大)會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人?？毓晒蓶|或?qū)嶋H控制人濫用資本多數(shù)權(quán)利的方式主要有兩種：其一是利用控制權(quán)，使股東（大）會(huì)直接表決通過損害公司或者其他股東利益的相關(guān)決議；其二是通過其選任、指派或控制的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員的經(jīng)營(yíng)決策等活動(dòng)，間接實(shí)現(xiàn)其損害公司或者其他股東利益的目的

股東表決權(quán)排除制度：十六條：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨技術(shù)開發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理，甲任監(jiān)事。乙同時(shí)出任其個(gè)人投資的東風(fēng)建材有限責(zé)任公司（下稱東風(fēng)公司）的總經(jīng)理。東風(fēng)公司需要租用倉(cāng)庫(kù)，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以極低價(jià)格出租給東風(fēng)公司。甲知悉該情況后表示反對(duì)，但乙不予理睬。問：針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律救濟(jì)措施？

關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。為規(guī)制關(guān)聯(lián)交易，我國(guó)《公司法》第21條規(guī)定：“公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！毕拗瓶毓晒蓶|表決權(quán)制度：第二十一條公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（二）股東有限責(zé)任原則1.股東有限責(zé)任原則的內(nèi)容我國(guó)《公司法》第3條第2款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任?！贝艘?guī)定確立了公司的獨(dú)立法人人格以及股東有限責(zé)任原則。美國(guó)布朗家族擁有一家從事種植、收割、銷售可可的公司。布朗家族的成員幾乎占據(jù)了公司里的所有要職。一直以來，這家公司的收益都頗為豐厚，但布朗家族總是以支付家庭成員工資的方式使公司的凈收益為零。正因?yàn)槿绱斯疽矘O少花錢去維護(hù)那些生產(chǎn)設(shè)備。一個(gè)冬日的下午，公司的發(fā)電設(shè)備，因保養(yǎng)不善發(fā)生爆炸，雇員彼得和喬嚴(yán)重受傷，另外還有九名季節(jié)性勞工受傷。

事故發(fā)生后，布朗家族立即召開公司董事會(huì)，宣布將公司所有的土地和現(xiàn)金作為特殊股息予以分配。這樣公司就只剩下了很少的可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)；當(dāng)受害者對(duì)公司提起訴訟并性訴時(shí)，公司的財(cái)產(chǎn)根本無法執(zhí)行判決。為此受害者要求用布朗家族的土地和其他財(cái)產(chǎn)支付賠償金。布朗家族在法庭上一再?gòu)?qiáng)調(diào)，股東僅以其出資額或所持股份額為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。這似乎的確是一條眾所周知的原則，但倘若堅(jiān)持這一點(diǎn)以致受害者不能獲得應(yīng)得的賠償，又顯然違背了公平正義的一般原則。究竟法官會(huì)不會(huì)支持受害者的請(qǐng)求呢？2.公司法人格否認(rèn)制度（1）內(nèi)容公司法人格否認(rèn)，又稱“揭開公司面紗”，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會(huì)公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與其背后的股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令公司的股東（包括自然人股東和法人股東）對(duì)公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義目標(biāo)之要求而設(shè)置的一種法律措施。美國(guó)首開“公司法人格否認(rèn)”司法判例先河的桑伯恩法官指出：‘‘就一般規(guī)則而言，公司應(yīng)當(dāng)被視為法人而具有獨(dú)立人格，除非有足夠的相反的理由出現(xiàn)，然而公司的法人特性如被作為損害公共利益、使非法行為合法化、保護(hù)欺詐或犯罪抗辯的工具，那么，法律上則將公司視為無權(quán)利能力的數(shù)人組合體?！薄豆痉ā返?0條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?！薄肮竟蓶|濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

在我國(guó)首次確立了公司法人格否認(rèn)制度。（2）公司法人人格否認(rèn)的適用要件主體要件適用的對(duì)象必須是具體的雙方當(dāng)事人：一是公司人格的濫用者。二是因公司法人人格濫用而受到損害，并有權(quán)提起訴訟的相對(duì)人。前者指濫用公司人格的股東，而后者必須是因公司法人人格濫用行為而實(shí)際受害的債權(quán)人。行為要件第一、公司法人格形骸化。第二、利用公司形式規(guī)避法律或合同義務(wù)，進(jìn)行違法行為。第三、公司資本顯著不足。結(jié)果要件第一、公司人格否認(rèn)制度適用的一個(gè)重要條件是必須有損害事實(shí)存在，即濫用行為造成了逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。第二、此種損害結(jié)果的發(fā)生還必須與股東濫用公司人格的行為之間存在因果關(guān)系,客觀濫用論則不要求證明人格濫用者存在這種主觀上的惡意。對(duì)公司的適用后果第一、法人人格否認(rèn)不是從根本上徹底、永久地取消公司的法人資格，而僅是在特定的法律關(guān)系中否認(rèn)公司的獨(dú)立人格，從而追究濫用法人人格的股東的責(zé)任，實(shí)現(xiàn)利益補(bǔ)償。但適用了該制度，并非意味著徹底否認(rèn)公司的人格。第二、這種意義上的公司法人人格否認(rèn)也不同于公司被解散或被撤銷。對(duì)股東的適用后果第一，公司法人人格否認(rèn)所追究的責(zé)任主體應(yīng)限于實(shí)施濫用行為的股東，而不應(yīng)擴(kuò)及其他所有的股東。第二、追究公司與其背后濫用者股東的共同的責(zé)任，我國(guó)《公司法》第20條明文規(guī)定，濫用人格時(shí)，公司股東“應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”，即債權(quán)人可以向公司追償，也可以直接向?yàn)E用人格的股東追償。

股東權(quán)，又稱股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的權(quán)利?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利?！钡诙?jié)股東權(quán)一、股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)二、股東的新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)三、股東表決權(quán)四、股東的知情權(quán)五、股東大會(huì)自行召集權(quán)六、股東提案權(quán)七、異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)與股東強(qiáng)制出售權(quán)

八、股東的訴訟權(quán)九、股權(quán)的分類十、股權(quán)的性質(zhì)第二節(jié)股東權(quán)股東權(quán)，又稱股權(quán)，是指股東基于其股東資格而享有的權(quán)利?！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”一、股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)

股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)指股東的投資收益權(quán)，即股利分配請(qǐng)求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。（一）股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)股利是指股東按照其實(shí)繳出資比例或所持股份比例，或者按照全體股東的約定或公司章程的規(guī)定，通過分配取得的公司利潤(rùn)。1.概念股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)，即指股東享有的按照其實(shí)繳出資或持有股份的比例，或者按照全體股東的約定或公司章程的規(guī)定，請(qǐng)求公司分配股利的權(quán)利。股利分配的具體形式通常包括現(xiàn)金股利、股份股利、債券股利、期票股利、其他財(cái)產(chǎn)或?qū)嵨锕衫鹊裙纠麧?rùn)該怎么分?

萬事開頭難，小王和幾位朋友開辦的有限責(zé)任公司在開始幾年由于產(chǎn)品打不開市場(chǎng)連年虧損，但經(jīng)過大家不懈的努力，公司在今年終于扭虧為盈。董事會(huì)制定了公司的利潤(rùn)分配方案：除去交稅，剩下的利潤(rùn)一半用來彌補(bǔ)前些年的部分虧損，另一半按照各股東的出資比例分取紅利，大部分人股東都很贊成，投資經(jīng)營(yíng)了多年，今年該能分到紅利，但小王提出了反對(duì)意見：“按照這個(gè)分法，雖然大家現(xiàn)在能分到紅利，但公司發(fā)展后勁不足，來年能不能分到紅利就很難說，大家還是應(yīng)該從公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展考慮。而且公司法對(duì)稅后利潤(rùn)怎么分配也有專門規(guī)定，不是我們想怎么分就怎么分的。”2.公司的股利分配應(yīng)貫徹以下原則（1）公司無盈利不得分配股利。（2）公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上時(shí)，可以不再提取。（3）公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。（4）公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。（5）公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司依照股東實(shí)繳的出資比例或者全體股東的約定分配（《公司法》第35條）；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。（6）公司持有的本公司股份不得參加分配利潤(rùn)。（7）股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)違反法律規(guī)定，在公司彌補(bǔ)虧損和提取法定公積金之前向股東分配利潤(rùn)的，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還公司。（二）股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)股東的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)，是指股東在公司解散時(shí)，就公司清算后的剩余財(cái)產(chǎn)享有請(qǐng)求分配的權(quán)利。對(duì)公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配，應(yīng)按照股權(quán)的性質(zhì)、股份或出資的多少，或者公司章程規(guī)定或股東約定進(jìn)行。公司財(cái)產(chǎn)的處理

清算費(fèi)用職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金繳納所欠的稅款償還公司的其他債務(wù)將剩余財(cái)產(chǎn)分配給股東二、股東的新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)，是指股東基于其公司股東資格和地位，在股份有限公司發(fā)行新股時(shí)，優(yōu)先于一般人按照自己原有的持股比例認(rèn)購(gòu)新股的權(quán)利。新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)為原股東的一項(xiàng)權(quán)利，主要是為了保障原股東在公司中的既得的比例性利益。原股東對(duì)新股認(rèn)購(gòu)的優(yōu)先權(quán)僅是指在認(rèn)購(gòu)順序權(quán)利上的優(yōu)先，不包括價(jià)格上的優(yōu)先或優(yōu)惠。新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)是一種權(quán)利，不是一種義務(wù)。比例性利益的體現(xiàn)1.股權(quán)的分配2.如果公司增資后不久便終止解散，進(jìn)行清算，則可能使原股東對(duì)公司剩余資產(chǎn)的分配減少，尤其是在公司公積金較高的情況下3.在公司股東大會(huì)上，原股東的表決權(quán)也將被削弱4.對(duì)資本公積金享有權(quán)益的影響此外，上市公司由于增加新股上市可能造成股票供過于求，使股價(jià)相應(yīng)下跌，也會(huì)使原股東的利益受損三、股東表決權(quán)（一）股東表決權(quán)的行使與表決權(quán)排除制度1.股東表決權(quán)概念股東表決權(quán)（在我國(guó)《公司法》中，規(guī)定為重大決策權(quán)或選擇管理者的權(quán)利），是指股東基于其股東地位而享有的，就股東大會(huì)的議案作出一定意思表示的權(quán)利。股東會(huì)的職權(quán)

（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。2.表決形式（1）表決權(quán)的親自行使（2）表決權(quán)的代理行使（3）表決權(quán)的書面行使所謂表決權(quán)的書面行使制度，又稱書面投票制度，是指不出席股東大會(huì)的股東在書面投票用紙上就股東大會(huì)決議中的有關(guān)事項(xiàng)表明贊成、否定或棄權(quán)的意思，并將該書面投票用紙?jiān)诠蓶|大會(huì)召開前提交公司以產(chǎn)生表決權(quán)行使效果的法律制度。3.表決權(quán)排除制度在股東大會(huì)對(duì)關(guān)聯(lián)交易等與個(gè)別股東有利害關(guān)系的事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)實(shí)行回避制度，與表決事項(xiàng)有利害關(guān)系的股東尤其是控股股東，應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決。上述股東所持表決權(quán)的數(shù)額，不應(yīng)計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)之中，不影響股東大會(huì)決議的通過。公司法中有股東回避制度嗎?

小王是大華有限責(zé)任公司的小股東，老李是該公司的控股股東，他持有的股權(quán)占公司資本總額的百分之七十。老李想自己再開一家公司，但由于自有資金有限，需要向銀行貸一筆款。銀行要求老李提供擔(dān)保。老李自己已經(jīng)沒什么資產(chǎn)，于是想把公司的房產(chǎn)和生產(chǎn)設(shè)備抵押給銀行。他按照公司章程的規(guī)定召開了股東會(huì)會(huì)議對(duì)這件事作出決議。老李向大家保證，這筆貸款不會(huì)出現(xiàn)任何問題，讓大家放他還許下諾言，如果大家同意用公司資產(chǎn)給他做擔(dān)保，他愿意拿出今年自己應(yīng)得的全部紅利分給大家。說實(shí)話，大家對(duì)老李的做法都不是很滿意：雖然老李作了保證，但這樣的保證有什么意義呢?貸款的數(shù)目很大，萬一出了問題這個(gè)公司也就完了，哪還有什么紅利可言!但大家也知道，老李的出資額占公司資本總額的百分之七十，他自己享有的表決權(quán)就足夠通過這項(xiàng)決議了。老李之所以還和大家商量商量、客氣客氣，無非是不愿和大家撕破臉皮罷了。那么，大家該怎么辦呢?難道就沒有辦法阻止他通過這項(xiàng)決議了嗎?《公司法》規(guī)定了表決權(quán)排除制度，“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過”（第16條）?！肮竟蓶|會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷?！保ǖ?2條）“上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議?！保ǖ?25條）（二）股東的累積投票權(quán)

1.股東表決權(quán)行使的一般原則及例外我國(guó)《公司法》規(guī)定股份有限公司股東大會(huì)的表決采取一股一票制；有限責(zé)任公司股東會(huì)由股東按出資比例行使表決權(quán)。但是章程另有規(guī)定的除外.但在堅(jiān)持“一股一票制”的同時(shí)，為維護(hù)中小股東的權(quán)益，又引進(jìn)了累積投票制?！豆痉ā返?06條規(guī)定，股份有限公司的股東大會(huì)選舉董事、監(jiān)事時(shí)，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。所謂累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。四、股東的知情權(quán)（一）知情權(quán)概述股東知情權(quán)，是指股東依據(jù)法律和公司章程之規(guī)定，享有的及時(shí)知悉公司經(jīng)營(yíng)、管理、財(cái)務(wù)等方面真實(shí)信息的權(quán)利。股東的知情權(quán)是一項(xiàng)重要的權(quán)利。對(duì)公司情況不知情，股東便無從行使其他任何權(quán)利，也無法作出任何判斷和決定。

包括公司文件查閱權(quán)、賬簿查閱權(quán)、質(zhì)詢權(quán)和外部檢查人員選派請(qǐng)求權(quán)。李建新訴上海中世國(guó)際貨運(yùn)代理有限公司股東知情權(quán)案2005年1月11日，中世公司的章程載明：中世公司注冊(cè)資金為人民幣500萬元，其中李建新出資325萬元，持有65％的股權(quán)，任中世公司監(jiān)事；李沭寧出資175萬元，持有35％的股權(quán)，為中世公司的法定代表人。2006年6月20日，李建新的律師發(fā)函給中世公司法定代表人李沭寧。載明：“李建新系中世公司股東，因公司人事變動(dòng)太大，李建新作為公司股東已對(duì)此要求你將公司的財(cái)務(wù)狀況相關(guān)報(bào)表交付以供查閱?，F(xiàn)委托律師致函給你，請(qǐng)你在收到此函兩星期內(nèi)將中世公司2005年1月1日至2006年5月31日期間的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、原始記賬憑證和其他財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)以備查閱。如果在2006年7月10日之前尚未收到書面通知，視為拒絕提供?！?006年7月7日，中世公司回函給李建新的律師，要求李建新以書面方式告知中世公司有關(guān)查閱的目的和理由，以便公司進(jìn)行評(píng)估。李建新認(rèn)為無法通過正常途徑了解中世公司的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，為行使知情權(quán)，故訴至法院。（二）股東知情權(quán)的行使《公司法》第34條和第98條分別賦予有限責(zé)任公司股東和股份有限公司股東以知情權(quán)。有限責(zé)任公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，也可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。

股份有限公司股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定的期限將財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告交給股東。股份有限公司應(yīng)當(dāng)將相關(guān)文件備置于公司，供股東查閱。上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公布其財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況及重大訴訟，在每會(huì)計(jì)年度內(nèi)半年公布一次財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。《公司法》第34條第2款規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱?！保ǘ┵|(zhì)詢權(quán)我國(guó)《公司法》第151條規(guī)定，“股東會(huì)或者股東大會(huì)要求董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員列席會(huì)議的，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)列席并接受股東的質(zhì)詢”。董事長(zhǎng)不主持股東會(huì)時(shí)，其他人就束手無策了馮？昌平公司由于長(zhǎng)年的經(jīng)營(yíng)管理不善，負(fù)債累累，已瀕臨破產(chǎn)。吳某作為昌平公司最早的股東之一，擁有該公司百分之二十的股權(quán)。看到自己為之辛勞打拼的公司一天天沒落，吳的心里比誰都著急，比誰都充滿了擔(dān)憂?？偨Y(jié)昌平公司過去幾年的經(jīng)營(yíng)情況，吳某發(fā)現(xiàn)主要是由于公司董事會(huì)以及董事長(zhǎng)陳某的管理經(jīng)營(yíng)理念出了問題才導(dǎo)致企業(yè)現(xiàn)在的慘狀。于是，吳某便提議召開臨時(shí)股東會(huì)，要求對(duì)董事會(huì)進(jìn)行改革，還親自找到董事長(zhǎng)陳某，要其主持臨時(shí)股東會(huì)，商討對(duì)策。陳某還謊稱自己有病不能主持臨時(shí)股東會(huì)，也不指定副董事長(zhǎng)或者其他董事主持會(huì)議。后來，甚至發(fā)展到不說明任何理由，就是不履行職務(wù)，也不指定其他人履行職務(wù)的狀況。吳某對(duì)公司董事會(huì)以及董事長(zhǎng)陳某的所作所為感到十分憤慨，可是憤慨之余，吳某又深深地感到無可奈何。然而，董事長(zhǎng)陳某和其他董事害怕利用股東會(huì)罷免自己的董事職務(wù)，所以就一直推托。五、股東大會(huì)自行召集權(quán)股東大會(huì)自行召集權(quán)，是指持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)一定比例以上的股東，享有的向公司董事會(huì)請(qǐng)求召開臨時(shí)股東大會(huì)，并在董事會(huì)拒絕召開時(shí)依法自行召集會(huì)議的權(quán)利。股東會(huì)的種類普通會(huì)議，又稱股東常會(huì)、股東年會(huì)或定期會(huì)議，是指公司按照法律或章程的規(guī)定按時(shí)召開的會(huì)議。我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司的股東年會(huì)每年召開一次。一般應(yīng)于每會(huì)計(jì)年度終結(jié)后6個(gè)月內(nèi)召開，行使《公司法》和公司章程規(guī)定的職權(quán)；有限責(zé)任公司的定期股東會(huì)議應(yīng)依章程規(guī)定的時(shí)間召開。

股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議，也稱特別會(huì)議，是指在定期會(huì)議以外必要的時(shí)候，由于發(fā)生法定事由或者根據(jù)法定人員、機(jī)構(gòu)的提議而召開的股東會(huì)議。我國(guó)公司法規(guī)定持有一定比例股份的股東申請(qǐng)時(shí)可以召開臨時(shí)會(huì)議。我國(guó)公司法規(guī)定：有限責(zé)任公司代表l／10以上表決權(quán)的股東可以提議召開股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議；股份有限公司單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)。

第四十一條有限責(zé)任公司設(shè)立董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。有限責(zé)任公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。一是規(guī)定在董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等公司機(jī)關(guān)不履行職責(zé)時(shí)，由公司股東直接行使會(huì)議召集權(quán)和主持權(quán)，以有效地保障股東權(quán)益；二是為了防止股東濫用權(quán)利，擾亂公司正常運(yùn)營(yíng)秩序，針對(duì)不同類型的公司，立法對(duì)股東行使此項(xiàng)權(quán)利限定了持股比例和持股時(shí)間的要求。六、股東提案權(quán)股東提案權(quán)，主要是指在股東大會(huì)召開前提出臨時(shí)提案的權(quán)利。我國(guó)《公司法》第103條規(guī)定，“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開十日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)”。第一，規(guī)定有權(quán)行使提案權(quán)的股東須持股（合計(jì)）的比例為3%第二，對(duì)提案權(quán)的行使限定了時(shí)限與方式第三，明確規(guī)定了對(duì)股東所提臨時(shí)提案的內(nèi)容以及議題、議決事項(xiàng)等方面的要求第四，規(guī)定了董事會(huì)對(duì)股東所提臨時(shí)提案及時(shí)通知其他股東，并將提交股東大會(huì)審議的義務(wù)，七、異議股東股份收買請(qǐng)求權(quán)與股東強(qiáng)制出售權(quán)（一）異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，是指在法律規(guī)定的情況下，股東有權(quán)要求公司收購(gòu)其股份（股權(quán)）。在實(shí)踐中，有時(shí)可能出現(xiàn)大股東利用對(duì)公司的控制權(quán)，操縱股東（大）會(huì)作出種種損害其他股東權(quán)益的決議的情況。持上海某房地產(chǎn)有限責(zé)任公司16％股份的諸先生因與大股東發(fā)生矛盾，欲退出公司，并要求公司支付1000萬元回購(gòu)自己手中的股權(quán)。2002年2月，諸先生、王先生等三人通過產(chǎn)權(quán)交易受讓了某房產(chǎn)公司的整體產(chǎn)權(quán)，公司注冊(cè)資本為2000萬元，王先生占其中的1200萬元，諸先生和另一股東各占400萬元。王先生擔(dān)任公司法定代表人、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理，諸先生擔(dān)任副總經(jīng)理。在后來的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，雙方漸起摩擦。一年后，諸先生被免去副總經(jīng)理職務(wù)，諸先生萌生退意。因房產(chǎn)公司變更注冊(cè)資本及股權(quán)轉(zhuǎn)讓等事宜，諸先生后來持有該房產(chǎn)公司股權(quán)為16％。諸先生遂以其遭排斥無法正常行使股東權(quán)為由，訴請(qǐng)法院判令房產(chǎn)公司以1000萬元股價(jià)回購(gòu)其股權(quán)。諸先生認(rèn)為，由于其與控股股東王某的關(guān)系已徹底破裂，而且王某的種種做法足以說明無繼續(xù)合作下去的誠(chéng)意，他是在被逼無奈下才做出的退股決定，對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保護(hù)。房地產(chǎn)公司認(rèn)為，其行為是正常的管理公司事務(wù)的行為，并不是為了排斥原告的股東權(quán)行使的。我國(guó)《公司法》其第75條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：(一)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的；(二)公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的；(三)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。第143條規(guī)定，股份有限公司的股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，有權(quán)要求公司收購(gòu)其股份。自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。（二）股東強(qiáng)制出售股票股東強(qiáng)制出售股票的此項(xiàng)權(quán)利并未規(guī)定在《公司法》中，而是規(guī)定于《證券法》之中，作為在上市公司收購(gòu)中維護(hù)小股東權(quán)益的一項(xiàng)制度?！蹲C券法》第97條規(guī)定：“收購(gòu)期限屆滿，被收購(gòu)公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當(dāng)由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購(gòu)公司股票的股東，有權(quán)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條件出售其股票，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)?！?/p>

八、股東的訴訟權(quán)股東訴訟是指由股東提起的訴訟。

股東訴訟的種類（一）股東的直接訴訟提起權(quán)股東的直接訴訟，是指當(dāng)股東個(gè)人的利益受到公司侵害時(shí)，股東作為原告直接向法院提起的訴訟。股東直接訴訟的目的是實(shí)現(xiàn)其作為股東而擁有的相應(yīng)權(quán)利。直接訴訟的請(qǐng)求包括：要求支付，要求維護(hù)新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)，要求強(qiáng)制登記股份轉(zhuǎn)讓，要求查閱賬簿、文件和記錄等。

股東利益受董事侵害怎么辦？2011年王先生和李某、張等五人共同出資成立了一家有限責(zé)任公司，公司注冊(cè)資金二百萬元，其中王先生出資十萬元，擁有公司百分之五的股份。李某出資一百萬元，張某出資五十萬元。公司成立后，因李出資最多，被選為公司董事長(zhǎng)。張某被聘為公司總經(jīng)理。公司經(jīng)營(yíng)一年后，因經(jīng)營(yíng)情況較好，年終公司利潤(rùn)豐厚。董事長(zhǎng)李某與總經(jīng)理張某因平時(shí)與王先生不和，就在董事會(huì)制定的年終利潤(rùn)分配方案中，沒有把王先生列入待分配利潤(rùn)的股東名單中。王先生氣憤不過，先去找張理論，張某推托說公司利潤(rùn)分配方案由董事會(huì)制定，其無權(quán)過問。王先生無奈又去找董事長(zhǎng)李某，李某也沒有給王先生確定的答復(fù)。直接訴訟：股東會(huì)、董事會(huì)決議撤銷之訴股東知情權(quán)之訴異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)之訴損害賠償之訴請(qǐng)求解散公司之訴只能由董事長(zhǎng)代表公司進(jìn)行訴訟嗎？小王和幾位相識(shí)的朋友相約一起開辦了一家規(guī)模不小的有限責(zé)任公司。小王當(dāng)時(shí)手頭緊，把自己剛買不久的轎車折價(jià)四十萬投入公司作為出資。由于出資少，自己也還有其他事業(yè)要忙，小王在公司沒擔(dān)任什么職務(wù)。大劉當(dāng)時(shí)出資最多，被大伙推選當(dāng)上了董事長(zhǎng)。公司經(jīng)營(yíng)了一年多倒也搞得有聲有色。但是最近小王發(fā)現(xiàn)大劉把自己作為出資的轎車僅以十萬元就賣給了另外一家公司，小王挺納悶：怎么就給賣了？一打聽才知道，買車的那家公司是大劉的老婆開的，小王很氣憤．這不是損公肥私嗎！當(dāng)時(shí)就找到大劉理論。大劉慢條斯理地說“公司現(xiàn)在發(fā)展得這么好，用的轎車也該更新了，轎車是公司的，賣多少錢當(dāng)然由我這個(gè)董事長(zhǎng)做主。＂小王氣壞了，要求大劉把車追回來，不然就去法院告他。大劉冷笑著對(duì)小王說“車是公司的，告也只能我這個(gè)董事長(zhǎng)代表公司來告，別說是你，就是公司那些董事、監(jiān)事都沒有資格。＂小王哪里咽得下達(dá)口氣，如果任憑大劉這樣為所欲為，公司早晚不得垮?。。ǘ┕蓶|的代表訴訟提起權(quán)1.概念與意義股東代表訴訟提起權(quán)，又稱股東派生訴訟、股東間接訴訟，是指當(dāng)公司怠于通過訴訟追究公司董事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員的侵權(quán)責(zé)任及實(shí)現(xiàn)其他權(quán)利時(shí)，具備相應(yīng)資格的股東為公司利益而依據(jù)法定程序代表公司提起訴訟，要求侵權(quán)者賠償公司損失的權(quán)利。

股東訴訟制度的作用：賦予股東訴權(quán)有利于切實(shí)維護(hù)股東權(quán)益；賦予股東訴權(quán)有利于強(qiáng)化公司的治理結(jié)構(gòu)。

第一百五十二條董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。2.股東訴訟的依據(jù)與條件（1）程序要件根據(jù)《公司法》第152條的規(guī)定，窮盡內(nèi)部救濟(jì)手段是股東提起派生訴訟的前置程序要件。股東在提起訴訟前，首先應(yīng)當(dāng)書面請(qǐng)求董事會(huì)或執(zhí)行董事、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事提起訴訟，只有在這些機(jī)構(gòu)拒絕起訴或超過法定期限未起訴時(shí)，股東方可行使派生訴權(quán)，這是股東提起派生訴訟的一般程序。當(dāng)情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東可不受前置程序條件的約束，直接提起訴訟。（2）股東派生訴訟的主體要件

原告：有限責(zé)任公司的所有股東都可以充任股東派生訴訟的原告。股份有限公司的股東擔(dān)任股東派生訴訟的原告須同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是須連續(xù)180日以上持有公司的股份，二是須單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上的股份。被告：在派生訴訟中，被告是侵害公司合法權(quán)益并給公司造成損害的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及他人，“他人”應(yīng)包括控股股東、實(shí)際控制人及交易相對(duì)人等。

3.股東派生訴訟的結(jié)果歸屬（1）原告勝訴在原告勝訴的場(chǎng)合，我們主張?jiān)瓌t上應(yīng)由被告直接向公司補(bǔ)償，勝訴股東可以要求公司為其補(bǔ)償合理支出的費(fèi)用，如訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用以及其他支出的必要費(fèi)用等。（2）原告敗訴在原告敗訴的場(chǎng)合，原告對(duì)訴訟費(fèi)用應(yīng)當(dāng)自理。同時(shí)還要補(bǔ)償被告因應(yīng)訴訟所支出的合理費(fèi)用。至于對(duì)公司，有的規(guī)定原告應(yīng)向公司補(bǔ)償訴訟費(fèi)用等損失，而《日本商法典》第268條則規(guī)定除非是惡意提起訴訟，否則對(duì)公司不負(fù)損害賠償之責(zé)。（3）和解撤訴在和解撤訴的場(chǎng)合，因和解協(xié)議可能影響全體股東，因此要求和解協(xié)議的內(nèi)容必須向全體股東公開，并須經(jīng)法官批準(zhǔn)。4.股東代表訴訟和股東直接訴訟的區(qū)別（1）提起條件不同（2）調(diào)整范圍不同（3）提起者的身份不同（4）保護(hù)的利益不同（5）提起訴訟時(shí)原告的資格條件等不同鄭賀為甲有限公司的經(jīng)理，利用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營(yíng)的乙公司謀取本來屬于甲公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，致甲公司損失50萬元。甲公司小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)公司利益。關(guān)于付冰的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．必須先書面請(qǐng)求甲公司董事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟B．必須先書面請(qǐng)求甲公司監(jiān)事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟C．只有在董事會(huì)拒絕起訴情況下，才能請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)對(duì)鄭賀提起訴訟D．只有在其股權(quán)達(dá)到1%時(shí)，才能請(qǐng)求甲公司有關(guān)部門對(duì)鄭賀提起訴訟D選項(xiàng)和2008年卷3第75題A選項(xiàng)完全一致：“（2008-3-75）A.王某持有公司股權(quán)不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格”本題考點(diǎn)完全被2012海天沖刺班第11題命中。第11題：“……根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東提起代表訴訟需要滿足下列哪些條件：”【答案】B。本題考查股東代表訴訟制度。《公司法》第152條規(guī)定的該項(xiàng)制度是我們一再?gòu)?qiáng)調(diào)的重點(diǎn)。九、股東權(quán)的分類（一）共益權(quán)和自益權(quán)共益權(quán)是股東依法參加公司事務(wù)的決策和經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利，它是股東基于公司利益同時(shí)兼為自己的利益而行使的權(quán)利。自益權(quán)是股東僅以個(gè)人利益為目的而行使的權(quán)利，即依法從公司取得利益、財(cái)產(chǎn)或處分自己股權(quán)的權(quán)利。（二）單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)單獨(dú)股東權(quán)是指每一單獨(dú)股份均享有的權(quán)利，即使只持有一股股份的股東也可以單獨(dú)行使的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)等；少數(shù)股東權(quán)是指須單獨(dú)或共同持有一定份額，通常為占股本總額一定比例以上股份的股東方可行使的權(quán)利，如請(qǐng)求召開臨時(shí)股東會(huì)的權(quán)利、股東會(huì)的提案權(quán)等（三）固有權(quán)與非固有權(quán)又稱法定股東權(quán)和非法定股東權(quán)。股東依法享有，只能由股東自愿放棄，不允許由公司章程或股東大會(huì)決議加以限制或剝奪的股東權(quán)為固有權(quán)，固有權(quán)的具體范圍依各國(guó)公司法之規(guī)定，通常，共益權(quán)和特別股東權(quán)均屬固有權(quán)。法律允許由公司章程或股東大會(huì)決議加以限制或剝奪的股東權(quán)為非固有權(quán)，自益權(quán)中的一部分便為非固有權(quán)（四）一般股東權(quán)和特別股東權(quán)一般股東權(quán)是指普通股股東所享有的權(quán)利。特別股東權(quán)是指特別股股東所享有的特別權(quán)利，如優(yōu)先股股東一般所享有的優(yōu)先分配股利、優(yōu)先分配公司剩余財(cái)產(chǎn)等優(yōu)先權(quán)利。十、股權(quán)的性質(zhì)

股權(quán)是一種既不同于物權(quán)，又不同于債權(quán)或知識(shí)產(chǎn)權(quán)的資本性財(cái)產(chǎn)權(quán)利。一方面：具有資本投資的風(fēng)險(xiǎn)性，體現(xiàn)在股權(quán)收益的不確定性，依公司盈利情況而定；另一方面作為資本性權(quán)利，為維持公司資本，持有公司股權(quán)的股東是不能退股的，只能通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓實(shí)現(xiàn)其投資資本的轉(zhuǎn)移。我國(guó)《物權(quán)法》第2條第3款規(guī)定：“本法所稱物權(quán)，是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)?！甭?lián)系：物權(quán)是股權(quán)產(chǎn)生的法律前提。股權(quán)是取得物權(quán)的法律手段。股權(quán)與物權(quán)的區(qū)別第一，體現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系不同物權(quán)體現(xiàn)了所有者對(duì)物的個(gè)人直接支配關(guān)系，而股權(quán)則更多地體現(xiàn)為公司成員間的團(tuán)體關(guān)系，股東對(duì)其投資到公司的財(cái)產(chǎn)不再享有直接支配權(quán)利，只能通過股東的團(tuán)體——股東大會(huì)間接行使支配權(quán)利。第二，性質(zhì)不同物權(quán)的性質(zhì)為支配權(quán)、絕對(duì)權(quán)、對(duì)世權(quán)，所有人無須他人行為即可直接支配、處分其物。而股權(quán)的大多數(shù)權(quán)能則體現(xiàn)為請(qǐng)求權(quán)，只能向公司行使，必須依賴于公司的履行行為才能實(shí)現(xiàn)，屬于相對(duì)權(quán)、對(duì)人權(quán)第三，兩者內(nèi)容不同。物權(quán)僅具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容，而股權(quán)還具有非財(cái)產(chǎn)性內(nèi)容，如股東大會(huì)的參加權(quán)、表決權(quán)等。第四，物權(quán)具有對(duì)債權(quán)的優(yōu)先效力，相同權(quán)利之間有先后順序之分；而在公司清算時(shí)股權(quán)則后于債權(quán)受償，一般亦無先后順序之分，等等。股權(quán)與債權(quán)的區(qū)別第一，債權(quán)體現(xiàn)的是個(gè)體上的社會(huì)關(guān)系，而股權(quán)則是主要體現(xiàn)社員間的團(tuán)體關(guān)系；第二，債權(quán)的義務(wù)主體不限，而股權(quán)的義務(wù)主體只能是公司；第三，二者的內(nèi)容不同：債權(quán)的內(nèi)容是請(qǐng)求權(quán)，如給付等，股權(quán)則包括自益權(quán)和共益權(quán)多種形式；第四，債權(quán)為有期限的權(quán)利，而股權(quán)可以是無期限的權(quán)利；第五，二者產(chǎn)生的原因不同：債權(quán)多樣化，可因單方行為而發(fā)生，而股權(quán)一般僅限于投資行為，均因雙方行為而發(fā)生；第六，債權(quán)的實(shí)現(xiàn)即為債權(quán)的消滅，而股權(quán)實(shí)現(xiàn)，如分得股利，并不表示股權(quán)的消滅；第七，二者轉(zhuǎn)讓時(shí)的限制不同：債權(quán)的轉(zhuǎn)讓需要通知債務(wù)人或得到債權(quán)人的同意，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制則不同，如對(duì)發(fā)起人轉(zhuǎn)讓的時(shí)間限制、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓的時(shí)間限制等。股東的義務(wù)主要有：

（1）按照其認(rèn)購(gòu)的股份或股權(quán)數(shù)額及時(shí)繳納股款，除法律規(guī)定的情況外，不得抽回已繳納的股款或出資；（2）遵守公司章程和股東（大）會(huì)決議；（3）在遵守誠(chéng)實(shí)信用原則的前提下行使股權(quán)問題與思考1.如何理解和應(yīng)用公司法人格否認(rèn)制度？2.股東具有哪些主要的權(quán)利？3.什么是股東代表訴訟？與股東直接訴訟的區(qū)別何在？甲與乙分別出資60萬元和240萬元共同設(shè)立新雨技術(shù)開發(fā)有限公司（下稱新雨公司），由乙任執(zhí)行董事并負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理，甲任監(jiān)事。乙同時(shí)出任其個(gè)人投資的東風(fēng)建材有限責(zé)任公司（下稱東風(fēng)公司）的總經(jīng)理。東風(fēng)公司需要租用倉(cāng)庫(kù)，乙擅自決定將新雨公司的一處房屋以極低價(jià)格出租給東風(fēng)公司。甲知悉該情況后表示反對(duì)，但乙不予理睬。問：針對(duì)乙將新雨公司的房屋低價(jià)出租給東風(fēng)公司的行為，甲可以采取什么法律救濟(jì)措施？（一）單項(xiàng)選擇題1下列關(guān)于公司分類的哪一項(xiàng)表述是錯(cuò)誤的？（）（司考）A一人公司是典型的人合公司B上市公司是典型的資合公司C非上市股份公司是資合為主兼具人合性質(zhì)的公司D有限責(zé)任公司是以人合為主兼具資合性質(zhì)的公司2下列所作的各種關(guān)于公司的分類，哪一種是以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類？（）（司考）A總公司與子分公司B母公司與子公司C人合公司與資合公司D封閉式公司與開放公司3甲公司章程規(guī)定：董事長(zhǎng)未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營(yíng)性合同。一日，董事長(zhǎng)任某見王某開一輛新款的寶馬車，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳與王某調(diào)換，并辦理了過戶手續(xù)。對(duì)任某換車的行為，下列說法正確的是（）。（司考）A違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無效B違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無效C并未違反公司章程，其行為有效D無論是否違反公司章程，只要王某無惡意，該行為就有效1A。在我國(guó)，一人公司是有限責(zé)任公司，屬于人合兼資合公司。2C。以公司的信用為基礎(chǔ)，公司可以分為人合公司、資合公司和人合兼資合公司。3D。根據(jù)《公司法》第11條，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。因此，公司章程對(duì)交易第三人王某沒有約束力，只要王某在交易時(shí)是善意的，該行為就有效，故應(yīng)選D項(xiàng)。該題根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定，也可知應(yīng)選D項(xiàng)。（二）多項(xiàng)選擇題1以下關(guān)于公司的營(yíng)利性，說法正確的是（）。A設(shè)立公司最終都可以盈利B設(shè)立公司是為了營(yíng)利C公司應(yīng)連續(xù)地從事同一性質(zhì)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)D公司從事的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)須有固定的內(nèi)容，即有確定的經(jīng)營(yíng)范圍2以下各項(xiàng)，哪些是任何公司在設(shè)立時(shí)都必須具備的基本條件？（）（司考）A必須有發(fā)起人B必須有資本C必須制定公司章程D必須在登記前報(bào)經(jīng)審批3根據(jù)我國(guó)公司法，下列說法正確的是（）。A公司股東濫用股東權(quán)利給公司造成損害的，應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任B公司股東濫用股東權(quán)利給其他股東造成損害的，受害股東有權(quán)要求股東直接承擔(dān)賠償責(zé)任C公司的實(shí)際控制人利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任D公司董事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任1BCD。公司的營(yíng)利性是指公司必須以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、追求利潤(rùn)最大化為目的。不過這只能是成立公司的主觀目的，至于公司在成立后客觀上是否真的能取得實(shí)際的盈利，則在所不問。2ABC。根據(jù)《公司法》第6條第2款，法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司需要報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)?？梢姴⒎侨魏喂驹谠O(shè)立時(shí)都必須在登記前報(bào)經(jīng)審批。其余三項(xiàng)都是任何公司在設(shè)立時(shí)都必須具備的基本條件，故應(yīng)選A、B、C項(xiàng)。3ABCD。根據(jù)《公司法》第20條第2款，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第21條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。故應(yīng)選A、B、C、D項(xiàng)。1案情：趙、錢、孫、李四人出資設(shè)立了一普通合伙企業(yè)，由于經(jīng)營(yíng)得當(dāng)，合伙企業(yè)盈利40萬元。為了使用好這40萬元的資金，四人一合計(jì)，同意與張、王二人成立一注冊(cè)資本為70萬元的有限責(zé)任公司，趙、錢、孫、李各出資10萬元，張、王各出資15萬元。但是經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，由于合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司均經(jīng)營(yíng)不善而資不抵債。其中，合伙企業(yè)欠債權(quán)人吳、宋二人共10萬元，有限責(zé)任公司欠債權(quán)人馬、楊二人共80萬元。該案所涉及的債務(wù)應(yīng)如何清償？1本案涉及的是合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)和有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)問題。（1）合伙企業(yè)債務(wù)的清償。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38條、第39條，合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，本案中，合伙企業(yè)的債權(quán)人吳、宋二人首先應(yīng)請(qǐng)求以合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)來清償自己的債權(quán)，在合伙企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)臅r(shí)候，才可以追究各合伙人趙、錢、孫、李的無限連帶責(zé)任。（2）有限責(zé)任公司債務(wù)的清償。根據(jù)《公司法》第3條，公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。因此，本案中，有限責(zé)任的公司債權(quán)人馬、楊二人，只能要求公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己承擔(dān)清償責(zé)任，而無權(quán)要求公司的股東承擔(dān)連帶責(zé)任。三、不定項(xiàng)選擇題高才、李一、曾平各出資40萬元，擬設(shè)立“鄂漢食品有限公司”。高才手頭只有30萬元的現(xiàn)金，就讓朋友艾瑟為其墊付10萬元，并許諾一旦公司成立，就將該10萬元從公司中抽回償還給艾瑟。而李一與其妻聞菲正在鬧離婚，為避免可能的糾紛，遂與其弟李三商定，由李三出面與高、曾設(shè)立公司，但出資與相應(yīng)的投資權(quán)益均歸李一。公司于2012年5月成立，在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東為高才、李三、曾平，高才為董事長(zhǎng)兼法定代表人，曾平為總經(jīng)理。請(qǐng)回答第92—94題。（2012-3-92）92．公司成立后，高才以公司名義，與艾瑟簽訂一份買賣合同，約定公司向艾瑟購(gòu)買10萬元的食材。合同訂立后第2天，高才就指示公司財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬付款，而實(shí)際上艾瑟從未經(jīng)營(yíng)過食材，也未打算履行該合同。對(duì)此，下列表述正確的是：A．高才與艾瑟間墊付出資的約定，屬于抽逃出資行為，應(yīng)為無效B．該食材買賣合同屬于惡意串通行為，應(yīng)為無效C．高才通過該食材買賣合同而轉(zhuǎn)移10萬元的行為構(gòu)成抽逃出資行為D．在公司不能償還債務(wù)時(shí)，公司債權(quán)人可以在10萬元的本息范圍內(nèi)，要求高才承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任【答案】BCD。A選項(xiàng)墊付出資是允許的，不屬于抽逃出資范圍。所以A錯(cuò)誤。B選項(xiàng)為民法問題，該合同無效。C選項(xiàng)是對(duì)抽逃出資的認(rèn)定，屬于意料之中的考點(diǎn)，根據(jù)《公司法司法解釋》下列行為為抽逃出資：“公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：（一）將出資款項(xiàng)轉(zhuǎn)入公司賬戶驗(yàn)資后又轉(zhuǎn)出；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（四）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為?！盌選項(xiàng)是我們上課時(shí)反復(fù)強(qiáng)調(diào)的“人格否認(rèn)制度”，（海天各階段講義）。即：“公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持?！?3．關(guān)于李一與李三的約定以及股東資格，下列表述正確的是：A．二人間的約定有效B．對(duì)公司來說，李三具有股東資格C．在與李一的離婚訴訟中，聞菲可以要求分割李一實(shí)際享有的股權(quán)D．李一可以實(shí)際履行出資義務(wù)為由，要求公司變更自己為股東【答案】AB。本題考點(diǎn)為實(shí)際出資人與名義股東的關(guān)系，此為備考時(shí)我們要求大家必須掌握的知識(shí)點(diǎn)。實(shí)際出資人和名義股東之間的關(guān)系，主要是從合同法角度予以規(guī)制。實(shí)踐中，名義股東和實(shí)際出資人往往簽訂協(xié)議，一般稱為“持股協(xié)議”或者“代持協(xié)議”，以確認(rèn)雙方之間的權(quán)利義務(wù)。法律并不禁止此種行為，這種協(xié)議是有效合同。故A項(xiàng)正確。B選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。這兩個(gè)選項(xiàng)均是“股東和公司的關(guān)系”。就其法律上或者名義上而言，名義股東仍然是合法的股東。實(shí)際出資人如果想要“浮出水面”，取代名義股東的法律地位，必須履行相關(guān)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。C選項(xiàng)是考查股東離婚時(shí)對(duì)股權(quán)的分割。見（《婚姻法解釋（二）》第16條，海天法條專題階段重點(diǎn)講解內(nèi)容。見【拓展知識(shí)】夫妻離婚時(shí)，分割財(cái)產(chǎn)的特殊問題:（2012-3-94）2012年7月，李三買房缺錢，遂在征得其他股東同意