抽象行政行為講義

第八講、抽象行政行為主要內(nèi)容：1、抽象行為的種類；2、抽象行為的制定；3、抽象行為的效力與監(jiān)督。核心考點：抽象行為的效力與監(jiān)督。分類：依據(jù)其規(guī)范性文件在法律上的地位1、行政立法2、其他抽象行政行為抽象行政行為的種類種類權(quán)限范圍行政法規(guī)既可對上位法做出執(zhí)行性、補充性規(guī)定，也可自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)行政規(guī)章原則上只能對上位法做出執(zhí)行性、補充性規(guī)定，不得自主創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)其他行政規(guī)范性文件原則上只能嚴(yán)格遵循上位法，僅限于做出執(zhí)行性規(guī)定

行政立法行為

一、行政立法的意義

在我國，行政立法大致有如下三點意義：

第一，減輕立法的負擔(dān)。

第二，現(xiàn)代行政國家的需要。

第三，“因地制宜”的需要。二、行政立法的分類（一）授權(quán)立法

根據(jù)授權(quán)的來源不同，又可將授權(quán)立法分為以下兩類：

1．替代法律的授權(quán)立法

根據(jù)《立法法》第9條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律事項，在尚未制定法律前，全國人大及其常委會可授權(quán)國務(wù)院根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法規(guī)，但是有關(guān)犯罪和刑罰、對公民政治權(quán)利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外。

第八條下列事項只能制定法律：

（一）國家主權(quán)的事項；

（二）各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；

（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；

（四）犯罪和刑罰；

（五）對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；

（六）對非國有財產(chǎn)的征收；

（七）民事基本制度；

（八）基本經(jīng)濟制度以及財政、稅收、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；

（九）訴訟和仲裁制度；

（十）必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。

2．特別授權(quán)立法

例如《第七屆全國人民代表大會第二次會議關(guān)于國務(wù)院提請審議授權(quán)深圳市制定深圳經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和規(guī)章的議案的決定》（1989年4月4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過）。

（二）職權(quán)立法

職權(quán)立法是指行政機關(guān)根據(jù)憲法和組織法所進行的立法活動。

建國以來特別是改革開放以來，我國政府制定了大量的行政法規(guī)，有力的促進了我國依法治國方略的實施。其他分類形式：執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法中央行政立法和地方行政立法

行政立法權(quán)限1種類權(quán)限范圍說明行政法規(guī)執(zhí)行法律規(guī)定的事項不得違背上位法國務(wù)院固有行政職權(quán)范圍憲法89條規(guī)定國務(wù)院享有的17項職權(quán)；限制不能制定立法法第8條規(guī)定的只能制定法律的事項：國家主權(quán)；組織法；民族自治、特別行政區(qū)、基層自治；犯罪和刑罰；剝奪政治權(quán)利、限制人身自由；對非國有財產(chǎn)的征收；民事基本制度；基本經(jīng)濟制度；訴訟和仲裁；其他。全國人大及其常委會的授權(quán)立法范圍立法法8條規(guī)定中只能制定法律的9項內(nèi)容，全國人大及其常委會可以授權(quán)國務(wù)院制定行政法規(guī)。但是有關(guān)犯罪和刑罰、剝奪公民政治權(quán)利、限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度不得授權(quán)立法。限制被授予的權(quán)力不得轉(zhuǎn)授終止成熟后人大及其常委會立法，原立法、授權(quán)終止部門規(guī)章執(zhí)行法律規(guī)定的事項從屬性很強，注重單行法的限制國務(wù)院組成部門、直屬（特設(shè)）機構(gòu)、部分直屬事業(yè)單位可以制定執(zhí)行行政法規(guī)，國務(wù)院決定命令地方政府規(guī)章執(zhí)行法律規(guī)定的事項執(zhí)行行政法規(guī)規(guī)定的事項執(zhí)行地方性法規(guī)規(guī)定的事項本區(qū)域內(nèi)具體行政管理事項地方政府規(guī)章的權(quán)限比部門規(guī)章的權(quán)限要廣，因為可以本行政區(qū)域內(nèi)的具體行政管理事項制定規(guī)章，也要注意單行法的限制省級政府、較大市政府可以制定行政立法權(quán)限2三、行政立法過程（以行政法規(guī)為線索）《立法法》對行政法規(guī)和規(guī)章制定程序作了概括性規(guī)定，2001年11月16日國務(wù)院公布了《行政法規(guī)制定程序條例》（2002年1月1日起施行）和《規(guī)章制定程序條例》（2002年1月1日起施行）則加以具體化。

主體國務(wù)院權(quán)限1、為執(zhí)行法律的規(guī)定需要制定行政法規(guī)的事項；2、國務(wù)院行政管理職權(quán)的事項；3、執(zhí)行全國人大及其常委會授權(quán)的事項立項1、由國務(wù)院有關(guān)部門報請立項；2、由國務(wù)院法制辦擬訂年度工作計劃報國務(wù)院審批。起草1、由國務(wù)院有關(guān)部門起草或法制機構(gòu)起草、組織起草；2、由起草部門主要負責(zé)人簽字送審（并不是只由牽頭部門負責(zé)人簽字）。審查1、國務(wù)院法制機構(gòu)負責(zé)審查（初審）；2、涉及相對人利益的可以聽證，有關(guān)行政許可的必須聽證。3、重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報國務(wù)院同意，向社會公布，征求意見

3、由法制機構(gòu)負責(zé)人建議提請審議，但調(diào)整范圍單一，各方面意見一致，或法律配套法規(guī)的，可以傳批。決定1、國務(wù)院常務(wù)會議審議，法制機構(gòu)或起草部門作說明，或直接由國務(wù)院審批；2、總理簽署國務(wù)院令公布實施。公布1、標(biāo)準(zhǔn)文本為國務(wù)院公報；2、公布后30日后施行，但涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的，可自公布之日起實施。3、公布后30日內(nèi)由辦公廳報請備案。（全國人大常委會）解釋1、屬條文本身問題的，國務(wù)院各部門和省級政府可要求解釋，由國務(wù)院法制機構(gòu)擬訂解釋草案報國務(wù)院同意后，由國務(wù)院或授權(quán)部門公布；2、屬具體應(yīng)用問題的，國務(wù)院各部門與省級政府的法制機構(gòu)可請求解釋，由國務(wù)院法制機構(gòu)解釋答復(fù)；3、涉及重大問題的由其提出意見報國務(wù)院同意答復(fù)注意：解釋中的一個規(guī)律：機關(guān)對機關(guān)，機構(gòu)對機構(gòu)（總理、副總理、國務(wù)委員、秘書長）行政法規(guī)制定的流程

建議送審主體

權(quán)限

立項

起草審查決定公布實施備案解釋

傳批主體

立項

決定公布備案提綱挈領(lǐng)、綱舉目張授權(quán)立法的范圍犯罪與刑罰、剝奪政治權(quán)利、限制人身自由的強制措施與處罰、司法制度屬于法律絕對保留授權(quán)立法中的特殊問題授權(quán)立法的義務(wù)嚴(yán)格按照授權(quán)目的和范圍行使權(quán)力；權(quán)力不得轉(zhuǎn)授；立法須報授權(quán)規(guī)定機關(guān)備案授權(quán)立法的終止條件成熟時國務(wù)院應(yīng)報請人大及其常委會立法，立法后原授權(quán)立法及授權(quán)終止（公務(wù)員暫行條例公務(wù)員法為例）授權(quán)立法的識別授權(quán)制定的行政法規(guī)一般稱“某某暫行條例”，而普通行政法規(guī)一般稱“某某條例”“法律相對保留”行政規(guī)章的制定問題制定機關(guān)報請立項決定公布備案部門規(guī)章國務(wù)院組成部門、直屬機構(gòu)、部分直屬事業(yè)單位部門工作機構(gòu)部務(wù)會議或委員會會議決定標(biāo)準(zhǔn)文本為本部門或國務(wù)院公報公布后30日內(nèi)由法制機構(gòu)（不是辦公廳）報請備案地方性規(guī)章省級政府和較大市政府政府工作部門或其下級政府政府常務(wù)會議或全體會議決定標(biāo)準(zhǔn)文本為地方政府公報說明：對于其他行政規(guī)范性文件的制定問題，尚無法律集中調(diào)整，原則上參照規(guī)章的制定進行。說明：重點掌握行政法規(guī)的制定，通過比較，兼顧行政規(guī)章的制定司考真題（03-76-多選）關(guān)于規(guī)章制定，下列說法哪些是正確的？

A.起草的規(guī)章直接涉及公民切身利益的，起草單位必須舉行聽證會

B.部門規(guī)章送審稿，由國務(wù)院法制機構(gòu)統(tǒng)一審查

C.除特殊情況外，規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行

D.規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日內(nèi)，由法制機構(gòu)依法報有關(guān)機關(guān)備案（06-39-單選）下列關(guān)于行政法規(guī)解釋的哪種說法是正確的？A．國務(wù)院各部門可以根據(jù)國務(wù)院授權(quán)解釋行政法規(guī)B．行政法規(guī)條文本身需要作出補充規(guī)定的，由國務(wù)院解釋C．在審判活動中行政法規(guī)條文本身需要進一步明確界限的，由最高人民法院解釋D．對具體應(yīng)用行政法規(guī)的問題，各級政府可以請求國務(wù)院法制機構(gòu)解釋司考07真題-45題單選：關(guān)于起草規(guī)章，下列哪一選項是正確的？

A.參加為起草規(guī)章舉行的聽證會的公民有權(quán)提問B.起草單位與其他部門經(jīng)充分協(xié)商不能取得一致意見的，應(yīng)上報國務(wù)院決定C.規(guī)章的起草可以直接委托有關(guān)組織，但不得委托專家起草D.起草規(guī)章舉行聽證會的，應(yīng)當(dāng)制作筆錄，該筆錄是規(guī)章起草的主要根據(jù)真題（08-41-單選）關(guān)于行政法規(guī)制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？A．行政法規(guī)的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規(guī)制定程序B．幾個部門共同起草的行政法規(guī)送審稿報送國務(wù)院，應(yīng)當(dāng)由牽頭部門主要負責(zé)人簽署C．對重要的行政法規(guī)送審稿，國務(wù)院法制辦經(jīng)國務(wù)院同意后向社會公布D．行政法規(guī)應(yīng)當(dāng)在公布后30日內(nèi)由國務(wù)院法制辦報全國人大常委會備案行政法規(guī)規(guī)章部門規(guī)章地方政府規(guī)章立項國務(wù)院有關(guān)部門向國務(wù)院報請立項國務(wù)院部門的行政機構(gòu)向部門報請立項政府工作部門或者下級政府向政府報請立項起草國務(wù)院組織起草，國務(wù)院的一個部門或者幾個部門或者國務(wù)院法制機構(gòu)具體負責(zé)起草。國務(wù)院部門組織起草，由其行政機構(gòu)或者法制機構(gòu)具體負責(zé)起草政府組織起草，由政府工作部門或者法制機構(gòu)具體負責(zé)起草應(yīng)當(dāng)廣泛聽取有關(guān)機關(guān)、組織和公民的意見。聽取意見可以采取座談會、論證會、聽證會等多種形式。直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有重大意見分歧的，草案應(yīng)當(dāng)公布、可以聽證審查國務(wù)院法制機構(gòu)負責(zé)審查行政法規(guī)送審稿部門內(nèi)或政府法制機構(gòu)負責(zé)審查規(guī)章送審稿行政立法程序比較征求意見送審稿涉及重大、疑難問題的，國務(wù)院法制機構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開座談會、論證會；送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織的切身利益的，國務(wù)院法制機構(gòu)可以舉行聽證會送審稿涉及重大問題的，法制機構(gòu)應(yīng)當(dāng)召開座談會、論證會；送審稿直接涉及公民、法人或者其他組織切身利益，有重大意見分歧，起草單位在起草過程中未向社會公布，也未舉行聽證會的，法制機構(gòu)經(jīng)本部門或者本級政府批準(zhǔn)，可以公布、舉行聽證會審議部門主要負責(zé)人（共同）簽署送審，國務(wù)院常務(wù)會議審議起草單位主要負責(zé)人（共同）簽署，部務(wù)會議或委員會會議審議起草單位主要負責(zé)人（共同）簽署，政府常務(wù)會議或全體會議審議注意：行政法規(guī)的立項、起草、審查、決定、公布、解釋，適用本條例。

行政法規(guī)規(guī)章部門規(guī)章地方政府規(guī)章公布總理簽署國務(wù)院令公布，在國務(wù)院公報（標(biāo)準(zhǔn)文本）和在全國范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登部門首長簽署命令公布，在部門公報或者國務(wù)院公報（標(biāo)準(zhǔn)文本）和全國范圍內(nèi)發(fā)行的有關(guān)報紙上刊登政府首長簽署命令公布，在本級政府公報（標(biāo)準(zhǔn)文本）和本行政區(qū)域范圍內(nèi)發(fā)行的報紙上刊登施行行政法規(guī)、部門規(guī)章、地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)自公布之日起30日后施行；但是，涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策的確定以及公布后不立即施行將有礙施行的，可以自公布之日起施行。備案在公布后的30日內(nèi)由國務(wù)院辦公廳報全國人大會常委會備案公布后30日內(nèi)由法制機構(gòu)報請國務(wù)院備案省級規(guī)章公布后30日內(nèi)由法制機構(gòu)報請有關(guān)機關(guān)備案行政法規(guī)規(guī)章部門規(guī)章地方政府規(guī)章解釋1.條文本身需要明確界限或作出補充規(guī)定的——機關(guān)對機關(guān)；2.具體應(yīng)用問題——機構(gòu)對機構(gòu)；規(guī)章解釋權(quán)屬于規(guī)章制定機關(guān)。解釋包括：規(guī)章的規(guī)定需要進一步明確具體含義的；規(guī)章制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用規(guī)章依據(jù)的。行政法規(guī)規(guī)章部門規(guī)章地方政府規(guī)章說明：1、國務(wù)院部門可以是行政法規(guī)的起草單位2、有規(guī)章制定權(quán)的地方政府可以直接依據(jù)法律制定規(guī)章3、聯(lián)合制定規(guī)章的情形：根據(jù)《立法法》第72條，涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，不可以由一個國務(wù)院部門單獨制定規(guī)章，但可以由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。05年司考真題單選：下列有關(guān)行政法規(guī)和規(guī)章的哪一種說法是正確的？A.涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，不得制定規(guī)章，應(yīng)當(dāng)由國務(wù)院制定行政法規(guī)B.行政機關(guān)對行政許可事項進行監(jiān)督檢查收取費用須由法規(guī)規(guī)章規(guī)定C.行政法規(guī)應(yīng)由國務(wù)院起草、討論和通過，國務(wù)院部門不能成為行政法規(guī)的起草單位D.有規(guī)章制定權(quán)的地方政府可以直接依據(jù)法律制定規(guī)章依據(jù)許可法58條：行政機關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。對行政立法的監(jiān)督根據(jù)監(jiān)督機關(guān)的不同，可將對行政立法的監(jiān)督分為立法機關(guān)的監(jiān)督，司法機關(guān)的監(jiān)督和行政機關(guān)的監(jiān)督：

（一）立法機關(guān)的監(jiān)督

在我國，對行政法規(guī)和規(guī)章的立法監(jiān)督，大致有以下幾條途徑：

1．撤銷

《憲法》第67條第6項規(guī)定全國人民大會常務(wù)委員會監(jiān)督國務(wù)院的工作，第67條第7項則規(guī)定全國人民代表大會常務(wù)委員會可以撤銷國務(wù)院制定的同憲法、法律相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令。

2．備案

根據(jù)《立法法》的規(guī)定，行政法規(guī)公布三十日內(nèi)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案；地方政府規(guī)章應(yīng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案。

還要注意研究《地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》

3．質(zhì)詢

《全國人民代表大會組織法》第33條規(guī)定“在常務(wù)委員會會議期間，常務(wù)委員會組成人員十人以上，可以向常務(wù)委員會書面提出對國務(wù)院和國務(wù)院各部、各委員會的質(zhì)詢案，由委員長會議決定交受質(zhì)詢機關(guān)書面答復(fù)，或者由受質(zhì)詢機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)人在常務(wù)委員會會議上或者有關(guān)的專門委員會會議上口頭答復(fù)。在專門委員會會議上答復(fù)的，提質(zhì)詢案的常務(wù)委員會組成人員可以出席會議，發(fā)表意見。”據(jù)此，全國人大常委會可以就行政法規(guī)、部門規(guī)章的內(nèi)容和實施情況對國務(wù)院及下屬部門進行質(zhì)詢。

（二）司法機關(guān)的監(jiān)督

《行政訴訟法》第53條第1款則規(guī)定"人民法院審理行政案件，參照國務(wù)院部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令制定、發(fā)布的規(guī)章以及省、自治區(qū)、直轄市和省、自治區(qū)的人民政府所在地的市和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)制定、發(fā)布的規(guī)章。"該法第53條第2款則規(guī)定"人民法院認為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務(wù)院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決。"

（三）對行政立法的行政監(jiān)督

1．改變或撤銷

《立法法》第88條第3項規(guī)定：“國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章”；第88條第6項則規(guī)定：“省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章?！?/p>

2．備案

《立法法》第89條第4項規(guī)定，部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案。

圖表：抽象行政行為的效力與監(jiān)督文本與效力法律低于憲法行政法規(guī)低于憲法、法律地方性法規(guī)低于憲法、法律、行政法規(guī)、上級地方法規(guī)部門規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī)地方性規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī)、本級以上地方法規(guī)、上級地方規(guī)章自治條例單行條例與經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)類似本級地方性法規(guī)，但可對上位法做變通規(guī)定并在本區(qū)域內(nèi)優(yōu)先適用沖突與適用①特別法優(yōu)于一般法②新法優(yōu)于舊法③法不溯及既往，但有利溯及除外④新一般規(guī)定與舊特別規(guī)定沖突的，由制定機關(guān)裁決（制定機關(guān)為某級人大的，則替換為其常委會）①授權(quán)制定的行政法規(guī)或經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)與法律沖突無法決定適用的，由全國人大常委會裁決②部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突的，由國務(wù)院裁決③地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院可決定適用地方性法規(guī)，適用部門規(guī)章的則應(yīng)提請全國人大常委會裁決④省政府規(guī)章與較大市法規(guī)沖突，省級人大常委會處理改變與撤銷①領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上級既可撤銷也可改變下級立法②監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上級只能撤銷不能改變下級立法③授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)④批準(zhǔn)關(guān)系：經(jīng)過批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待（但審查結(jié)果僅為撤銷）批準(zhǔn)與備案批準(zhǔn)問題（兩級主體）①自治區(qū)條例報全國人大常委會批準(zhǔn)②較大市法規(guī)、自治州縣條例報省級人大常委會批準(zhǔn)備案問題：①備案找上級②人大不備案③批準(zhǔn)當(dāng)備案④規(guī)章有例外（全國人大常不管規(guī)章備案）說明1：1、備案找上級：原則上找上級備案，上級的確定，要看誰制定的規(guī)范性文件的地位高。2、人大不備案：人大并非常設(shè)機關(guān)，會期限制。3、批準(zhǔn)當(dāng)備案：批準(zhǔn)事實上也是一種事前監(jiān)督的方式，批準(zhǔn)機關(guān)就不再備案，因此，要跳過批準(zhǔn)機關(guān)，找批準(zhǔn)機關(guān)的上級機關(guān)備案。（都是一種事前監(jiān)督形式）4、規(guī)章有例外：全國人大常不管規(guī)章備案例子1：成都市政府地方規(guī)章全國人大全國人大常委會國務(wù)院省人大省常委會省政府市人大市人大常委會例子2：成都市人大常委會的地方性法規(guī)全國人大全國人大常委會國務(wù)院省人大省人大常委會省政府市人大說明2：領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的3種情況

1、人大領(lǐng)導(dǎo)自己的常委會2、上級政府領(lǐng)導(dǎo)下級政府3、政府領(lǐng)導(dǎo)自己的各個部門說明3：監(jiān)督關(guān)系的2種情況

1、權(quán)利機關(guān)監(jiān)督本級政府2、上級權(quán)利機關(guān)監(jiān)督下級權(quán)利機關(guān)改變與撤銷①領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上級既可撤銷也可改變下級立法②監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上級只能撤銷不能改變下級立法③授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)④批準(zhǔn)關(guān)系：經(jīng)過批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待（但審查結(jié)果僅為撤銷）說明3：授權(quán)關(guān)系的2種情況1、授權(quán)國務(wù)院制定特殊的行政法規(guī)2、授權(quán)制定經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)說明4：批準(zhǔn)關(guān)系的特殊情形

在改變和撤消的問題上，經(jīng)過批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待，需要由批準(zhǔn)者的上級機關(guān)進行審查（成都市地方法規(guī)省人大、全國人大、全國人大常委會）改變與撤銷①領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上級既可撤銷也可改變下級立法②監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上級只能撤銷不能改變下級立法③授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)④批準(zhǔn)關(guān)系：經(jīng)過批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待（但審查結(jié)果僅為撤銷）說明：①領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系：若兩機關(guān)為領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，則上級既可撤銷也可改變下級立法②監(jiān)督關(guān)系：若兩機關(guān)為監(jiān)督關(guān)系，則上級只能撤銷不能改變下級立法③授權(quán)關(guān)系：若兩機關(guān)為授權(quán)關(guān)系，則上級可撤銷下級立法乃至撤銷授權(quán)④批準(zhǔn)關(guān)系：經(jīng)過批準(zhǔn)的立法視為批準(zhǔn)者的立法對待（但審查結(jié)果僅為撤銷）規(guī)律：國務(wù)院對地方性法規(guī)有備案權(quán)，但不享有撤銷或改變權(quán)沖突與適用①特別法優(yōu)于一般法②新法優(yōu)于舊法③法不溯及既往，但有利溯及除外④新一般規(guī)定與舊特別規(guī)定沖突的，由制定機關(guān)裁決（制定機關(guān)為某級人大的，則替換為其常委會）①授權(quán)制定的行政法規(guī)或經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)與法律沖突無法決定適用的，由全國人大常委會裁決②部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突的，由國務(wù)院裁決③地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務(wù)院可決定適用地方性法規(guī)，適用部門規(guī)章的則應(yīng)提請全國人大常委會裁決（中央版本）④省政府規(guī)章與較大市法規(guī)沖突，省級人大常委會處理（地方版本）補充：對行政立法行為的異議權(quán)1、對行政法規(guī)的異議權(quán)：①中央軍委、兩高和省級人大常委會向全國人大常委會提出審查的要求；②其他國家機關(guān)、社會團體和企事業(yè)單位和公民可向全國人大常委會提出審查的建議。2、對部門規(guī)章的異議權(quán)國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位和公民認為部門規(guī)章與法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院提出書面審查的意見，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理。3、對地方政府規(guī)章的異議權(quán)：①國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位和公民認為地方政府規(guī)章與法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院提出書面審查的意見，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理。②國家機關(guān)、社會團體、企事業(yè)單位和公民認為較大的市制定的地方政府規(guī)章與法律、行政法規(guī)相抵觸的或者違反上位法規(guī)定的，也可以由省、自治區(qū)人民政府法制機構(gòu)研究處理。

司考真題（05-43-單選）：下列有關(guān)法律規(guī)范的適用和備案的哪一種說法是正確的？A．地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務(wù)院作出最終裁決B．不同行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務(wù)院裁決C．地方政府規(guī)章內(nèi)容不適當(dāng)?shù)?，國?wù)院應(yīng)當(dāng)予以改變或者撤銷D．凡被授權(quán)機關(guān)制定的法規(guī)違背授權(quán)目的的，授權(quán)和所制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)一并被撤銷其他抽象行政行為

在本章中，用行政規(guī)定來指代除行政法規(guī)和規(guī)章之外的行政文件。

概念其他抽象行政行為，是指行政機關(guān)為了實施法律、執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)制定除法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的決定、命令、規(guī)定、通知等規(guī)范性文件的行為。其他抽象行政行為具有普遍性，所針對的是不特定的人或事，在其效力所及的范圍內(nèi)，對于任何組織和個人都具有約束力。分類：在我國，可以分別采取形式性的和實質(zhì)性的標(biāo)準(zhǔn)，來對行政規(guī)定加以分類：

（一）以制定主體為分類標(biāo)準(zhǔn)（浙大版教材）

1．國務(wù)院發(fā)布的行政規(guī)定

例如《國務(wù)院關(guān)于國家行政機關(guān)和企業(yè)事業(yè)單位社會團體印章管理的規(guī)定》（國發(fā)〔1999）25號）等。

2．有權(quán)制定規(guī)章的有關(guān)國家行政機關(guān)制定的行政規(guī)定

這類行政機關(guān)既可以制定行政規(guī)章，也可以制定行政規(guī)定。其判斷標(biāo)準(zhǔn)在于看所制定文件是否遵循了《立法法》、《規(guī)章制定程序條例》中規(guī)章制定程序的要求，又經(jīng)歷了怎樣的簽署公布程序，其形式和名稱又是怎樣的。例如《衛(wèi)生部關(guān)于加強傳染病防治工作的通知》（2003年5月13日）就屬行政規(guī)定。

3．無權(quán)制定規(guī)章的有關(guān)國家行政機關(guān)制定的行政規(guī)定

無權(quán)制定規(guī)章的有關(guān)國家行政機關(guān)制定的文件，都屬行政規(guī)定。（鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定、命令的行為）2、從行政主體的角度劃分（人大版教材）（1）國務(wù)院規(guī)定行政措施，發(fā)布決定、命令的行為；（2）縣級以上地方各級人民政府規(guī)定行政措施，發(fā)布決定、命令的行為；（3）鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府發(fā)布決定、命令的行為；（4）國務(wù)院各部門和縣以上各級地方人民政府工作部門針對非特定對象制定的具有普遍約束力的規(guī)范性文件的行為。其他抽象行政行為雖然和行政立法行為同屬于抽象行政行為,但二者有所不同。1、行政立法行為是依據(jù)憲法和法律的具體規(guī)定而進行的，程序上有較嚴(yán)格的要求，也較為復(fù)雜，表現(xiàn)形式也較為規(guī)范，名稱也相對統(tǒng)一。其他規(guī)范性文件的形式、名稱、程序一直缺乏比較統(tǒng)一的要求。

2、從效力來看，行政立法可以成為法院審理行政案件的依據(jù)或參照，《行政訴訟法》對此作了明確規(guī)定。而其他抽象行政行為則不同。3、從依據(jù)上看，除國務(wù)院的其他抽象行政行為和國務(wù)院各部、委的其他抽象行政行為有嚴(yán)格依據(jù)外，其他行政機關(guān)的其他抽象行政行為則大多沒有嚴(yán)格意義上的規(guī)范制定依據(jù)。對行政規(guī)定的監(jiān)督