行政法學(xué)復(fù)習(xí)資料

第一章行政法概論實(shí)質(zhì)意義上的“行政”實(shí)踐中，國家為了管理需要，可能將一些行政任務(wù)授權(quán)或者委托私人（包括企業(yè)、事業(yè)單位、基層群眾自治組織、社會(huì)團(tuán)體、行業(yè)協(xié)會(huì)）行使，因此有必要從實(shí)質(zhì)意義上定義行政。不管主體是誰，只要是國家的實(shí)務(wù)管理或社會(huì)的公共管理，均屬行政。行政就不限于國家行政機(jī)關(guān)了，立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和社會(huì)團(tuán)體也從事一定的行政。行政法基本原則行政法的基本原則是指體現(xiàn)行政法的根本價(jià)值，指導(dǎo)行政法制定、執(zhí)行、遵守以及解決行政爭議的基本準(zhǔn)則，貫穿于行政立法、行政執(zhí)法和行政法制監(jiān)督的各個(gè)環(huán)節(jié)之中的基礎(chǔ)性規(guī)范。合法行政原則※合法行政是首要原則，其他原則都可以理解為該原則的擴(kuò)張與延伸。（一）法律優(yōu)先指所有行政活動(dòng)都不得違背現(xiàn)有法律的規(guī)定。1.行政機(jī)關(guān)制定的任何文件、作出的任何決定都必須符合現(xiàn)有法律的規(guī)定，不得與其相抵觸；2.對(duì)于法律授予的職權(quán)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法定的程序，在法定的范圍內(nèi)行使；3.對(duì)于法律規(guī)定的義務(wù)與職責(zé)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極有效地履行或執(zhí)行。（二）法律保留指所有行政活動(dòng)都只能在法律授權(quán)的范圍內(nèi)進(jìn)行。1.依法只能由法律規(guī)定的事項(xiàng)，行政機(jī)關(guān)除非獲得授權(quán)，否則不得作出任何規(guī)定；2.在沒有立法文件進(jìn)行規(guī)定的情況下，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織權(quán)利義務(wù)的行為。合理行政原則※行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素的干擾；所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)；行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。（一）平等原則1.形式平等：機(jī)會(huì)平等；2.實(shí)質(zhì)平等：條件平等，即相同情況相同處理，不同情況不同處理。（二）考慮相關(guān)因素行政機(jī)關(guān)在實(shí)施其活動(dòng)時(shí)，必須考慮也只能考慮與該事件有關(guān)的各種因素，不得考慮無關(guān)因素以影響其決定?！ㄈ┍壤瓌t：手段和目的有實(shí)質(zhì)的正當(dāng)聯(lián)系必要性：手段對(duì)于達(dá)到相應(yīng)行政目的或目標(biāo)是必要和必須的；最小損害原則：有多種手段可供選擇時(shí)，選擇侵害相對(duì)人權(quán)益最小的；適當(dāng)性：手段對(duì)于實(shí)現(xiàn)相應(yīng)行政目標(biāo)是適當(dāng)，且收益大于成本；程序正當(dāng)原則※（一）公開原則陽光是最好的防腐劑，電燈是最好的警察；向社會(huì)公眾公開其活動(dòng)依據(jù)、過程及結(jié)果。（二）程序公正原則1、不能偏聽偏信；2、任何人不能做自己案件的法官3、防止偏見影響決定（三）參與原則1.獲得通知權(quán)；2.陳述、抗辯權(quán)等。（四）說明理由原則四、誠實(shí)守信原則（一）誠實(shí)，即信息真實(shí)：行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、全面；（二）信用，即信賴保護(hù)1.含義：非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)救。2.要件（1）行政主體曾做出某種行為（2）當(dāng)事人由于信賴這種行為而進(jìn)行了投入（3）這種信賴是有合理基礎(chǔ)的A.該行為不能明顯違法；B.當(dāng)事人未通過欺騙、賄賂等行為誘使行政主體做出該行為3.方式：(1)政府的合法行為原則上不能撤銷改變，除非有法定理由（法律法規(guī)規(guī)章修改廢止變化，或者公共利益需要）且給與當(dāng)事人金錢補(bǔ)救(2)政府的違法行為雖然可以撤銷改變，但給當(dāng)事人信賴?yán)嬖斐傻膿p失應(yīng)當(dāng)給與金錢補(bǔ)救，特殊情況下，甚至可以不撤銷五、高效、便民原則高效、便民原則是針對(duì)行政活動(dòng)的效率提出的要求。具體包括：1.行政效率。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極、迅速、及時(shí)地履行其職責(zé)，實(shí)現(xiàn)其職能，嚴(yán)守其時(shí)限規(guī)定，并不斷較低行政成本。2.便利當(dāng)事人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)盡可能減少當(dāng)事人的程序性負(fù)擔(dān)，節(jié)約當(dāng)事人的辦事成本。六、權(quán)責(zé)統(tǒng)一原則（一）行政效能：行政活動(dòng)的實(shí)施應(yīng)當(dāng)達(dá)到其既定目標(biāo)。法律、法規(guī)應(yīng)當(dāng)賦予其實(shí)現(xiàn)目的所需的相應(yīng)的執(zhí)法手段；（二）行政責(zé)任：行政機(jī)關(guān)違法行使或者不履責(zé)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。這一原則的基本要求是行政權(quán)力和法律責(zé)任的統(tǒng)一，即執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。第二章行政法主體行政主體，是指能夠以自己的名義實(shí)施國家行政管理，并承受由此引起的法律后果的國家行政機(jī)關(guān)和社會(huì)組織。所謂承受法律后果，即能夠作為能成為行政訴訟被告、行政復(fù)議被申請(qǐng)人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。在我國，能否承受法律效果的關(guān)鍵是看是否有法律、法規(guī)等賦予的“獨(dú)立”行政職權(quán)?！珓?wù)員回避制度1、任職回避：有夫妻關(guān)系、直系血親關(guān)系、三代以內(nèi)旁系血親關(guān)系以及近姻親關(guān)系的，又在同一機(jī)關(guān)內(nèi)工作，不得相互直接領(lǐng)導(dǎo)；不隸屬于同一領(lǐng)導(dǎo)領(lǐng)導(dǎo)；不能一方當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)，另一方從事組織人事、紀(jì)檢監(jiān)察、審計(jì)財(cái)務(wù)工作；地域回避：鄉(xiāng)級(jí)機(jī)關(guān)、縣級(jí)機(jī)關(guān)及其有關(guān)部門主要領(lǐng)導(dǎo)不得在原籍任職；3、公務(wù)回避：涉及本人及其親屬利害關(guān)系，或者可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的，在該事項(xiàng)上要回避4、離職回避：辭去公職或退休的公務(wù)員，在一定期限內(nèi)不得：①到與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性組織任職；②從事與原工作業(yè)務(wù)直接相關(guān)的營利性活動(dòng)。（領(lǐng)導(dǎo)3年、一般2年※辭退：為了保障公務(wù)員正常履行公職，非有法定原因，不得隨意辭退公務(wù)員，法定原因包括：（1）年度考核中，連續(xù)兩年被確定為不稱職的；（2）不勝任現(xiàn)職工作，又不接受其他安排的；（3）機(jī)關(guān)調(diào)整需調(diào)整工作，本人拒絕合理安排；（4）不履行義務(wù)，不遵守紀(jì)律，不適合繼續(xù)在機(jī)關(guān)工作，又不宜給予開除處分的；（5）無正當(dāng)理由逾期不歸連續(xù)超過十五天，或者一年內(nèi)累計(jì)超過三十天的行政相對(duì)人指行政管理關(guān)系中與行政主體相對(duì)應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為影響其權(quán)益的個(gè)人、組織。與行政主體一樣，行政法學(xué)上的概念，而非制定法上的概念。制定法上，行政相對(duì)人一般稱為“公民、法人和其他組織”，行政主體一般稱為“行政機(jī)關(guān)”、“法律、法規(guī)授權(quán)的組織”、“其他社會(huì)公權(quán)力組織”。行政相對(duì)人的法律地位1、行政相對(duì)人是行政主體行政管理的對(duì)象2、行政相對(duì)人也是行政管理的參與人。3、行政相對(duì)人在行政救濟(jì)法律關(guān)系和行政法制監(jiān)督關(guān)系中可以轉(zhuǎn)化為救濟(jì)對(duì)象和監(jiān)督主體。第三章一、抽象行政行為與具體行政行為1、概念：抽象行政行為，是指國家行政機(jī)關(guān)制定法規(guī)、規(guī)章和有普遍約束力的決定、命令等行政規(guī)則的行為。具體行政行為是指行政主體對(duì)特定對(duì)象和特定事項(xiàng)作出處理的行為。2、區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：（1）針對(duì)的對(duì)象是否特定。抽象行政行為針對(duì)的對(duì)象為不特定的多數(shù)人，而具體行政行為針對(duì)的對(duì)象為特定的人。如何界定？以拘束內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)確定以行為對(duì)象數(shù)量是否可統(tǒng)計(jì)為標(biāo)準(zhǔn)確定（2）事項(xiàng)是否特定。具體行政行為針對(duì)一個(gè)事項(xiàng)適用一次，而抽象行政行為可以反復(fù)適用。3、區(qū)分意義：當(dāng)事人不服具體行政行為可以申請(qǐng)行政復(fù)議或者行政訴訟；而對(duì)抽象行政行為不服，只能待該行為具體作用于個(gè)人，形成一個(gè)具體行政行為之后方能提起行政訴訟。二、行政法規(guī)與行政規(guī)章1、行政法規(guī)：行政法規(guī)是國務(wù)院為領(lǐng)導(dǎo)和管理國家各項(xiàng)行政工作，根據(jù)憲法和法律，按照有關(guān)程序制定發(fā)布的法規(guī)的總稱。制定（1）主體：國務(wù)院（2）權(quán)限：執(zhí)行法律的規(guī)定；執(zhí)行國務(wù)院自身的職權(quán)；執(zhí)行全國人大或其常委會(huì)授權(quán)的事項(xiàng)。（3）立項(xiàng)：國務(wù)院下屬部門。（4）起草：法制辦；一個(gè)或幾個(gè)部門。（5）審查：法制辦，征求意見或聽證。2、行政規(guī)章：包括部門規(guī)章與地方政府規(guī)章。制定（1）主體→部門規(guī)章：國務(wù)院組成部門；直屬機(jī)構(gòu)、直屬特設(shè)機(jī)構(gòu)、具有行政主體資格的直屬事業(yè)單位。地方政府規(guī)章：省級(jí)政府、省會(huì)或自治區(qū)首府所在城市；經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在市政府；較大的市政府。（2）立項(xiàng)（3）決定（4）公布（5）備案三、具體行政行為的成立要件1、具體行政行為的成立，是指具體行政行為在法律上存在。構(gòu)成要件：行政權(quán)能的存在、行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用、法律效果的存在、表示行為的存在2、具體行政行為的合法要件：（一）行為主體合法。只有行為主體合法的具體行政行為才是合法的具體行政行為。這就要求：（1）行為主體應(yīng)具備行政主體資格。（2）合議制行政主體應(yīng)以會(huì)議的形式來作出具體行政行為。（3）實(shí)施行為的公職人員應(yīng)具有合法的身份。（二）行為權(quán)限合法。具體行政行為必須是在行政主體法定權(quán)限內(nèi)所作的行為。這就要求：

（1）具體行政行為必須是在行政主體法定權(quán)限內(nèi)所作的行為（2）具體行政行為的實(shí)施沒有濫用職權(quán)（三）行為內(nèi)容合法。要求具體行政行為事實(shí)清楚、證據(jù)確鑿，意思表示真實(shí)、完整和確定，適用法律正確。（四）行為程序合法。要求具體行政行為既要符合行政程序的基本原則，又要符合行政程序的制度。（五）行為形式合法。要求具體行政行為必須具備法律所要求的形式。四、具體行政行為的效率內(nèi)容1、公定力。指具體行政行為一經(jīng)成立，不論是否合法，即具有被推定為合法而要求所有機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人表示尊重的一種法律效力。公定力是一種對(duì)世的法律效力。它并不是對(duì)行政主體和行政相對(duì)人雙方而言的一種法律效力，而是對(duì)行政主體以外的任何機(jī)關(guān)、組織和個(gè)人而言的。2、確定力。指已生效的行政行為對(duì)行政主體和行政相對(duì)人所具有的不受任意改變的法律效力。這里的改變，既包括撤銷、重作，也包括廢止和變更等。確定力是一種對(duì)行政主體和行政相對(duì)人雙方而言的法律效力。（1）形式確定力。即不可爭力，爭議期過后，相對(duì)人不得再要求改變具體行政行為。（2）實(shí)質(zhì)確定力。即“一事不再理”，指行政主體不得任意改變自己所作的具體行政行為，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。具體行政行為的實(shí)質(zhì)確定力，并不具有絕對(duì)意義，法律安定性原則需要與行政合法性原則平衡。3、拘束力：指已生效具體行政行為所具有的約束和限制行政主體和行政相對(duì)人行為的法律效力。拘束力是對(duì)行政主體和行政相對(duì)人雙方而言的，對(duì)他人不具有拘束力。拘束力是一種約束力、限制力，即要求遵守的法律效力。發(fā)生拘束力的是行政行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)，而不是事實(shí)的認(rèn)定、法律的適用或告知。拘束力與確定力不同。確定力所保護(hù)的是具體行政行為本身不受任意改變，拘束力所要求的是行為人的行為應(yīng)當(dāng)與具體行政行為相一致。4、執(zhí)行力。指已生效的具體行政行為要求行政主體和行政相對(duì)人對(duì)其內(nèi)容予以實(shí)現(xiàn)的法律效力。執(zhí)行力是對(duì)行政主體和相對(duì)人雙方主體的一種法律效力。雙方主體對(duì)具體行政行為所設(shè)定的內(nèi)容都具有實(shí)現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)。執(zhí)行力是指實(shí)現(xiàn)行政行為所設(shè)定的權(quán)利義務(wù)。其實(shí)現(xiàn)方式有兩種，即自行履行和強(qiáng)制履行。第四章依申請(qǐng)行政行為依申請(qǐng)行政行為概述依申請(qǐng)行政行為，或者稱為被動(dòng)性行政行為、消極行政行為，是指行政主體只有在相對(duì)人申請(qǐng)的條件下方能作出，沒有相對(duì)人的申請(qǐng)，行政主體便不能主動(dòng)作出的行政行為。1.依申請(qǐng)行政行為以相對(duì)人的申請(qǐng)為前提；2.依申請(qǐng)行政行為是授益性行政行為；3.依申請(qǐng)行政行為的目的在于抑制公益上的危險(xiǎn)，抑制影響公共利益的因素；4.依申請(qǐng)行政行為必須依法作出；5.依申請(qǐng)行政行為是要式行政行為?！弧⑿姓S可行政許可是指在法律規(guī)范一般禁止的情況下，行政主體根據(jù)行政相對(duì)人的申請(qǐng)，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證或者執(zhí)照等形式，依法作出準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予特定的相對(duì)人從事特定活動(dòng)的行政行為。行政許可的設(shè)定（一）行政許可設(shè)定的范圍1.肯定條件：可以設(shè)定許可的事項(xiàng)范圍《行政許可法》第12條：下列事項(xiàng)可以設(shè)定行政許可：

（1）直接涉及國家安全、公共安全、經(jīng)濟(jì)宏觀調(diào)控、生態(tài)環(huán)境保護(hù)以及直接關(guān)系人身健康、生命財(cái)產(chǎn)安全等特定活動(dòng)，需要按照法定條件予以批準(zhǔn)的事項(xiàng)；

（2）有限自然資源開發(fā)利用、公共資源配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等，需要賦予特定權(quán)利的事項(xiàng)；

（3）提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)；※2.雖然屬于上述可以設(shè)定行政許可的事項(xiàng)，但是通過下列方式能夠予以規(guī)范的，可以不設(shè)行政許可：（1）公民、法人或者其他組織能夠自主決定的；

（2）市場競爭機(jī)制能夠有效調(diào)節(jié)的；

（3）行業(yè)組織或者中介機(jī)構(gòu)能夠自律管理的；

（4）行政機(jī)關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的行政許可的聽證程序指行政機(jī)關(guān)在作出一項(xiàng)嚴(yán)重影響當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的決定之前，通過聽取當(dāng)事人對(duì)有關(guān)事實(shí)與法律問題的陳述、申辯，從而保證行政決定更加合法、合理、公正的制度。二、撤銷許可行政許可的撤銷，是因?yàn)樵S可頒發(fā)的過程中，有違法情況，不應(yīng)當(dāng)頒發(fā)而頒發(fā)，屬于具體行政行為的撤銷。1、撤銷的理由：（1）行政機(jī)關(guān)自身違法：1）濫用職權(quán)、玩忽職守作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

2）超越法定職權(quán)作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

3）違反法定程序作出準(zhǔn)予行政許可決定的；

4）對(duì)不具備條件的申請(qǐng)人準(zhǔn)予行政許可的；（2）被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得行政許可不撤銷的例外行政許可的作出雖有違法事由，但撤銷許可可能對(duì)公共利益造成重大損害的，不予撤銷。三、撤回許可行政許可的撤回，是指行政許可頒發(fā)后，因其所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章修改或廢止，或者客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益的需要，而撤回已經(jīng)生效的行政許可。撤回導(dǎo)致當(dāng)事人損失的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。補(bǔ)償程序?yàn)椋海?）先找行政機(jī)關(guān)處理；（2）不予答復(fù)或?qū)μ幚斫Y(jié)果不滿意的，可向提起行政復(fù)議和行政訴訟。補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)：有明文規(guī)定，依照明文規(guī)定；無明文規(guī)定，一般按照實(shí)際損失，但撤回特許只補(bǔ)償實(shí)際投入。四、行政許可的吊銷行政許可的吊銷是被許可人獲得許可后，在開展相應(yīng)活動(dòng)的過程中有違法活動(dòng)，因而吊銷其許可證，吊銷是一種行政處罰。第二節(jié)行政確認(rèn)行政確認(rèn)的概念與特征（一）概念行政確認(rèn)是指行政主體依法對(duì)行政相對(duì)人的法律地位、法律關(guān)系或者有關(guān)法律事實(shí)進(jìn)行甄別，給予確定、認(rèn)可、證明并予以宣告的具體行政行為。三層含義：1.行政確認(rèn)的主體是國家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。2.行政確認(rèn)的內(nèi)容是確定或者否定相對(duì)方的法律地位和權(quán)利義務(wù)。其直接對(duì)象為與這些權(quán)利義務(wù)、法律地位緊密相關(guān)的特定的法律事實(shí)或法律關(guān)系。3.行政確認(rèn)的性質(zhì)是行政主體所為的具體行政行為，其確認(rèn)權(quán)屬于國家行政權(quán)的組成部分。（二）特征與其他行政行為相比，行政確認(rèn)具有以下特征：1.行政確認(rèn)是要式行政行為2.行政確認(rèn)是羈束行政行為3.行政確認(rèn)的外在表現(xiàn)形式，往往以技術(shù)鑒定書等形式出現(xiàn)，具有鑒定、檢驗(yàn)等甄別性質(zhì)的特點(diǎn)。行政確認(rèn)與其他具體行政行為的關(guān)系1.行政確認(rèn)與行政許可聯(lián)系：（1）確認(rèn)與許可常常是同一行政行為的兩個(gè)步驟，一般是確認(rèn)在前，許可在后。例如，對(duì)食品商販的許可，首先衛(wèi)生防疫部門確認(rèn)其符合衛(wèi)生條件，才可向食品衛(wèi)生監(jiān)督機(jī)構(gòu)申請(qǐng)衛(wèi)生許可證，憑證再向工商行政管理部門申領(lǐng)營業(yè)執(zhí)照。（2）確認(rèn)與許可有時(shí)是一個(gè)行為的兩個(gè)方面。例如，發(fā)放建筑企業(yè)營業(yè)執(zhí)照，既是對(duì)該企業(yè)具有相應(yīng)等級(jí)資格的確認(rèn)，又是對(duì)申請(qǐng)人可以從事建筑經(jīng)營活動(dòng)的許可。區(qū)別：（1）對(duì)象不同。行政許可是允許相對(duì)方獲得進(jìn)行某種行為的權(quán)利，主要是作為性的行為；行政確認(rèn)則是指確認(rèn)相對(duì)方的法律地位等。（2）法律效果不同。許可是允許被許可人可以從事某種對(duì)一般人禁止的行為，具有后及性，沒有前塑性。行政確認(rèn)是對(duì)既有的身份、事實(shí)等的確認(rèn)和認(rèn)可，法律效果具有前塑性。第五章一、行政處罰的種類（一）人身罰亦稱自由罰。系指行政主體在一定期限內(nèi)限制或剝奪違法當(dāng)事人人身自由的行政處罰。如，行政拘留。（二）財(cái)產(chǎn)罰指剝奪違反行政法律規(guī)范的相對(duì)人的某種物質(zhì)利益的行政處罰，最主要的是罰款和沒收。1、罰款2、沒收：包括沒收違法所得、沒收非法財(cái)物（1）違法所得是指行為人從事非法經(jīng)營所獲得的利益；（2）非法財(cái)物是指違法者用以從事違法活動(dòng)的違法工具、物品或違法持有的違禁品等。注意：與刑罰上的沒收財(cái)產(chǎn)的區(qū)別（三）行為罰，亦稱能力罰，指限制和剝奪違法相對(duì)方某種行為能力或資格的處罰措施。1、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是附條件的行政處罰，只是在一定時(shí)間內(nèi)限制或剝奪相對(duì)人的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)，但并未剝奪其從事生產(chǎn)經(jīng)營的資格。2、暫扣或者吊銷許可證或執(zhí)照特定行政機(jī)關(guān)或法定的其他組織依法暫時(shí)扣留或者永久剝奪違法者從事某種活動(dòng)的權(quán)利或資格的證書，限制或剝奪其從事該活動(dòng)的權(quán)利或資格的處罰形式。（四）申誡罰。亦稱聲譽(yù)罰，指行政主體對(duì)已構(gòu)成違法的相對(duì)人提出某種告誡和譴責(zé)以示制裁的行政處罰形式，例如警告，通報(bào)批評(píng)。二、聽證程序適用情形責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款(5000/5萬)等行政處罰決定。三、行政強(qiáng)制1、概念：行政強(qiáng)制，是指行政主體為實(shí)現(xiàn)行政目的，對(duì)行政相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)、身體及自由予以強(qiáng)制而采取的措施。（1）行政強(qiáng)制的主體是行政主體和人民法院；（2）行政強(qiáng)制必須依據(jù)法定權(quán)限；（3）行政強(qiáng)制是針對(duì)行政過程中有違反義務(wù)或者義務(wù)不履行相對(duì)人實(shí)施的強(qiáng)制；（4）行政強(qiáng)制的目的在于行政的實(shí)效性，維護(hù)和實(shí)現(xiàn)公共利益；（5）行政強(qiáng)制是典型的侵益性行政行為。2、種類：（1）限制公民人身自由；（2）查封場所、設(shè)施或者財(cái)物；（3）扣押財(cái)物；（4）凍結(jié)存款、匯款；（5）其他行政強(qiáng)制措施。3、設(shè)定：（1）法律?？梢詣?chuàng)設(shè)各種行政強(qiáng)制措施；（2）行政法規(guī)。尚未制定法律且屬于國務(wù)院職權(quán)的，行政法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)除限制人身自由、凍結(jié)和其他法律保留事項(xiàng)之外的行政強(qiáng)制措施；（3）地方性法規(guī)。尚未制定法律、行政法規(guī)且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以創(chuàng)設(shè)查封和扣押；注意：行政法規(guī)、地方性法規(guī)在對(duì)法律創(chuàng)設(shè)的行政強(qiáng)制措施做出具體規(guī)定時(shí)，不得擴(kuò)大其對(duì)象、條件和種類。法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件既不得創(chuàng)設(shè)、也不得規(guī)定行政強(qiáng)制措施。四、政府信息公開1、概念：政府信息，是指行政機(jī)關(guān)在履行職責(zé)過程中制作或者獲取的，以一定形式記錄、保存的信息。政府信息公開指行政機(jī)關(guān)在行使行政職權(quán)時(shí)，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私和商業(yè)秘密外，必須向行政相對(duì)人及社會(huì)公開與行政職權(quán)有關(guān)的事項(xiàng)。行政公開已經(jīng)成為行政程序法的原則之一。2、主動(dòng)公開：（一）主動(dòng)公開的范圍：“一般規(guī)定+重點(diǎn)列舉”一般規(guī)定：（1）涉及公民、法人或者其他組織切身利益的；

（2）需要社會(huì)公眾廣泛知曉或者參與的；

（3）反映本行政機(jī)關(guān)機(jī)構(gòu)設(shè)置、職能、辦事程序等情況的；

（4）其他依法應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開的。重點(diǎn)列舉：（1）鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府主動(dòng)公開的重點(diǎn)（2）縣級(jí)以上政府（縣、市、省、中央政府）及其部門主動(dòng)公開的重點(diǎn)（3）縣、市兩級(jí)政府及其部門還要重點(diǎn)公開的內(nèi)容3、依申請(qǐng)公開：除了前述主動(dòng)公開的范圍外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活和科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。ch8行政復(fù)議一行政復(fù)議機(jī)關(guān)的主要種類：1.作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體，如對(duì)省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院所屬部門作出的行政行為引起的行政復(fù)議，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和國務(wù)院所屬部門是行政復(fù)議機(jī)關(guān)。2.作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。3.作出被申請(qǐng)行政行為的行政主體所屬的人民政府。二、行政復(fù)議的管轄指各行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)行政復(fù)議案件在受理上的具體分工，即行政相對(duì)人提起行政復(fù)議申請(qǐng)之后，應(yīng)當(dāng)由哪一個(gè)行政復(fù)議機(jī)關(guān)來行使行政復(fù)議權(quán)。管轄的確定規(guī)則：（一）條塊管轄行政機(jī)關(guān)之間垂直領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系稱為“條條”關(guān)系，地方政府對(duì)其下屬部門的領(lǐng)導(dǎo)稱為“塊塊”關(guān)系。條塊管轄是確定復(fù)議機(jī)關(guān)的一般原則，指由被申請(qǐng)人的同級(jí)政府或上一級(jí)主管部門作為復(fù)議機(jī)關(guān)。適用于縣級(jí)以上地方政府的一般工作部門作為復(fù)議被申請(qǐng)人的情況。具體包括縣、市、省三級(jí)政府的一般工作部門。（二）條條管轄指只由被申請(qǐng)人的上一級(jí)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)充當(dāng)復(fù)議機(jī)關(guān)，而排除同級(jí)政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)的情況。適用于兩種情況：1.地方各級(jí)政府作為復(fù)議被申請(qǐng)人的情況2.垂直領(lǐng)導(dǎo)部門作為被申請(qǐng)人的情況主要指中央垂直領(lǐng)導(dǎo)，具體包括海關(guān)、金融、國稅、外匯管理、國家安全部門五個(gè)。省以下垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門，包括工商、地稅、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督、藥品監(jiān)督、國土資源管理等，仍實(shí)行“條塊管轄”。（三）自我管轄指復(fù)議被申請(qǐng)人自己作為復(fù)議機(jī)關(guān)的情況。只有一種情況：省部級(jí)行政機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人的復(fù)議案件。具體包括：國務(wù)院的組成部門、直屬單位以及其他有行政主體地位的下屬機(jī)構(gòu)、省級(jí)政府。注意兩點(diǎn)：1.申請(qǐng)人對(duì)多個(gè)國務(wù)院部門共同作出的具體行政行為不服的，可以向其中任何部門提出復(fù)議申請(qǐng)，但由這些部門作為共同復(fù)議機(jī)關(guān)來審理。2.裁審分離。承辦具體行政行為的部門與復(fù)議機(jī)構(gòu)相分離。（四）復(fù)議轉(zhuǎn)送有的案件復(fù)議機(jī)關(guān)的確定規(guī)則較為復(fù)雜，一般當(dāng)事人難以識(shí)別。為便于當(dāng)事人申請(qǐng)行政復(fù)議，申請(qǐng)人可以向行為發(fā)生地縣級(jí)政府提出復(fù)議申請(qǐng)，縣級(jí)政府對(duì)自己有權(quán)管轄的案件應(yīng)當(dāng)受理，無權(quán)管轄的案件應(yīng)當(dāng)7日內(nèi)轉(zhuǎn)送有權(quán)的復(fù)議機(jī)關(guān)，并告知申請(qǐng)人。包括以下五類：1.地方政府派出機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人的案件：設(shè)立它的政府作為復(fù)議機(jī)關(guān)；2.行政機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)作為被申請(qǐng)人的案件：派出它的行政機(jī)關(guān)及該機(jī)關(guān)的同級(jí)政府（垂直領(lǐng)導(dǎo)部門，不包括同級(jí)政府）；3.被授權(quán)的社會(huì)組織作為被申請(qǐng)人的案件：直接管理該組織的行政機(jī)關(guān)；4.多個(gè)行政機(jī)關(guān)作為共同被申請(qǐng)人的案件：共同的上一級(jí)行政機(jī)關(guān)；5.作出具體行政行為的機(jī)關(guān)被撤銷的案件：找替代機(jī)關(guān)作為被申請(qǐng)人，再確定復(fù)議機(jī)關(guān)。三行政復(fù)議受案范圍包括：1.具體行政行為可以直接申請(qǐng)復(fù)議；2.低于行政規(guī)章的抽象行政行為不得直接、但可附帶的申請(qǐng)復(fù)議；3.行政規(guī)章以上（包含行政規(guī)章）的抽象行政行為，不得直接或附帶的申請(qǐng)復(fù)議。ch10行政訴訟受案范圍一、行政訴訟受案范圍及其法律意義行政訴訟受案范圍，是指人民法院受理行政訴訟案件的范圍。該范圍同時(shí)決定著司法機(jī)關(guān)對(duì)行政主體行為的監(jiān)督范圍，決定著受到行政主體侵害的公民、法人和其他組織訴權(quán)的范圍，也決定著行政終局裁決權(quán)的范圍。1.行政訴訟受案范圍標(biāo)志著法院審查行政行為的可得性。是對(duì)司法審查權(quán)范圍的界定。2.行政訴訟受案范圍也意味著行政相對(duì)人訴諸法院的可能性。是對(duì)相對(duì)人訴權(quán)的界定。3.行政訴訟受案范圍也意味著對(duì)當(dāng)事人資格的確定。4.行政訴訟受案范圍制約著管轄、證據(jù)、程序以及判決等規(guī)定。二對(duì)受案范圍的正面列舉依據(jù)《行政訴訟法》第12條：1.對(duì)行政處罰不服的2.對(duì)行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行不服的3.對(duì)行政許可不服4.對(duì)行政機(jī)關(guān)確認(rèn)自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的確定不服的5.對(duì)征收、征用決定及其補(bǔ)償決定不服的6.對(duì)不履行法定職責(zé)不服的7.認(rèn)為侵犯經(jīng)營自主權(quán)或者農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)、農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)的8.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)濫用行政權(quán)力派出或者限制競爭的9.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)10.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有支付撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇的11.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)不依法履行、未按照約定履行或者違法變更、解除政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議的；12.認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的。13.人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。（三）對(duì)不可訴行為的排除《行政訴訟法》第13條規(guī)定：人民法院不受理公民、法人或者其他組織對(duì)下列事項(xiàng)提起的訴訟：（一）國防、外交等國家行為；（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的行政行為。《行政訴訟法司法解釋》第1條第2款：公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；（二）公安、國家安全等機(jī)關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實(shí)施的行為；（三）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；(四)不具有強(qiáng)制力的行政指導(dǎo)行為；(五)駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；(六)對(duì)公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為ch15行政訴訟的法律適用與裁決行政判決的適用條件一、一審判決的適用條件（一）駁回原告訴訟請(qǐng)求判決的適用條件駁回原告訴訟請(qǐng)求判決，是指人民法院經(jīng)審理，認(rèn)為原告的訴訟請(qǐng)求依法不能成立，但又不適宜對(duì)被訴行政行為作出其他判決的情況下，直接作出的否定原告訴訟請(qǐng)求的判決。具體情形有以下幾種：1、行政行為合法；2、原告申請(qǐng)被告履行法定職責(zé)理由不成立的。3、原告申請(qǐng)被告履行給付義務(wù)理由不成立的。4、被訴行政行為合法不合理，但未達(dá)到濫用職權(quán)或明顯不當(dāng)程度的5、其他應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請(qǐng)求的情形。（二）確認(rèn)判決的適用條件確認(rèn)判決是法院對(duì)被訴行政行為的合法性、效力以及行政法律關(guān)系之有無作出確認(rèn)的判決。包括確認(rèn)違法判決和確認(rèn)無效判決兩種情況。確認(rèn)違法的主要情形：1.行政行為有下列情形之一的，人民法院判決確認(rèn)違法，但不撤銷行政行為：(1)行政行為依法應(yīng)當(dāng)撤銷，但撤銷會(huì)給國家利益、社會(huì)公共利益造成重大損害的；(2)行政行為程序輕微違法，但對(duì)原告權(quán)利不產(chǎn)生實(shí)際影響的。2.行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者判決履行的，人民法院判決確認(rèn)違法：(1)行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；(2)被告改變?cè)`法行政行為，原告仍要求確認(rèn)原行政行為違法的；(3)被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)，判決履行沒有意義的。（三）撤銷判決的適用條件撤銷判決是指人民法院對(duì)行政案件審查后，認(rèn)為行政行為部分或全部違法，從而部分或全部撤銷并責(zé)令其重新作出具體行政行為的判決形式。具體包括以下三種形式：1、全部撤銷判決；2、部分撤銷判決；3、在撤銷判決的同時(shí)責(zé)令行政機(jī)關(guān)重新作出具體行政行為。撤銷判決是行政訴訟的核心判決，其實(shí)質(zhì)在于消滅原行政行為的效力，恢復(fù)到行政行為作出前行政主體與行政相對(duì)人之間的狀態(tài)。適用撤銷判決的條件：（1）被訴行政行為違法（2）被訴行政行為成立且有約束力（3）被訴行政行為屬于“作為”（4）具有可撤銷的內(nèi)容（5）被訴行政行為仍然存在（6）撤銷不會(huì)給國家或公共利益造成重大損失四）履行判決的適用條件履行判決是指人民法院經(jīng)過審理后，認(rèn)定被告存在不履行或拖延履行法定職責(zé)的情形，責(zé)令被告在一定期限內(nèi)履行法定職責(zé)的判決。應(yīng)該具有如下兩個(gè)條件：1．被告負(fù)有特定法定職責(zé)；2．被告應(yīng)履行的職責(zé)如屬依申請(qǐng)行政行為，相對(duì)人依法提出了申請(qǐng)；如屬依職權(quán)的行政行為，該職責(zé)具有履行的必要性和可行性；3.被告無正當(dāng)理由不履行或者拖延履行法定職責(zé)；4.判令被告履行法定職責(zé)仍有實(shí)際意義。如被告對(duì)依法應(yīng)當(dāng)公開的政府信息拒絕或者部分拒絕公開的。（五）給付判決指具有公法上請(qǐng)求權(quán)的公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)不履行給付義務(wù)的行為不服提起行政訴訟，人民法院判令行政機(jī)關(guān)依法承擔(dān)給付義務(wù)的判決?！缎姓V訟法》73條：人民法院經(jīng)過審理，查明被告依法負(fù)有給付義務(wù)的，判決被告履行給付義務(wù)。12條第1款第10項(xiàng)：認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)放撫恤金、最低生活保障待遇或者社會(huì)保險(xiǎn)待遇，人民法院可以受理。（六）變更判決及其適用條件重要變更判決是法院對(duì)被訴行政行為所確定的內(nèi)容直接予以改變的判決。適用情形：1.明顯不當(dāng)?shù)男姓幜P；2.行政處罰以外的行政行為涉及對(duì)款額的確定、認(rèn)定確有錯(cuò)誤的。3.行政賠償訴訟。適用條件：1.被訴行政行為具有非專屬于行政機(jī)關(guān)的裁量性；2.法律法規(guī)規(guī)定法院可以判決變更；3.原告的權(quán)益屬于主觀公權(quán)利。二、二審判決的適用條件（一）駁回上訴、維持原判指二審人民法院通過對(duì)上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適