法學金融法學

金融法學政法與經管學院法學教研室杜永波（副教授、碩士）金融概述一、金融概念與特征（一）金融：是貨幣流通和信用活動的總稱。它是指以銀行為中心的各種形式的信用活動，以及在信用基礎上組織起來的貨幣資金的融通。金融活動包括：貨幣的發(fā)行、流通與回籠、貨幣的借貸、外匯、金銀及各種有價證券的買賣、票據(jù)貼現(xiàn)、信托、保險等。（廣義：金融市場各主體的貨幣和金融工具間的交易融通法律行為。）?（二）金融的形式?⑴直接金融：指投資者通過購買股票、債券等各種證券，將資金直接轉移給證券發(fā)行人的資金融通行為。?⑵間接金融：指最終貸款人通過銀行、非銀行金融機構等中介機構，把資金貸給借款人的資金融通行為。?⑶在發(fā)達的市場經濟國家，直接金融占有很大比重；而在發(fā)展中國家和經濟落后國家，金融一般以間接金融為主。（三）金融的基本特征是：

1.風險性2.有償性注意：區(qū)別“金融業(yè)的特征”（四）金融市場和金融工具1.金融市場是指反映貨幣資金供求關系及其買賣交易活動與場所的總稱。金融市場是資金由多余者向短缺者轉移的市場，它既包括直接融資，也包括間接融資；既包括有

形市場，也包括無形市場。無形金融市場是以現(xiàn)

代通訊網絡為基礎構成的各經濟主體進行資金融

通、自由交易的無形市場。金融市場是商品經濟發(fā)展到一定階段的產物，它是伴隨著信用制度和銀行制度的發(fā)展而產生和發(fā)展起來的。世界金融市場的發(fā)展趨勢第二次世界大戰(zhàn)后，尤其是進入八十年代以來，隨著經濟的發(fā)展，西方國家金融市場發(fā)生了深刻的變化。其主要變化特征是：金融市場的全球化；金融工具的多樣化；金融交易的證券化；技術手段的現(xiàn)代化；市場管理的自由化。?2.金融市場的構成要素金融市場是一個內容豐富層次繁多的復雜的綜合體。它是由交易主體、交易客體、交易工具、管理機構四個基本要素組成。?交易主體是指金融市場交易的參與者。它包括參加交易的資金供求雙方和中介機構。如個人、非金融企業(yè)、政府和金融機構等。金融客體是指金融市場各主體間的交易的對象，即貨幣資金。金融工具也稱信用工具，它是證明資金賣買雙方債權債務關系的書面憑證，是一種具有法律

效力的金融契約。如政府公債、公司債券、股票、商業(yè)票據(jù)等。金融管理機構即政府管理金融市場的專門機構。3.金融工具的概念及主要種類(1)金融工具亦稱信用工具。是在信用基礎上產生的代替金屬貨幣流通的憑證。

是貨幣流通關系和信用關系存在的客體。

是一種具有法律效力的金融契約。金融市

場上常用的金融工具有：股票、企業(yè)債券、公司債券、金融債券、政府債券、商業(yè)票

據(jù)、大額存單等。隨著現(xiàn)代科技－－計算機通訊技術和金融業(yè)的發(fā)展，金融工具和金

融產品不斷推陳出新。金融衍生工具層出

不窮，如外匯期貨、利率期貨、股票指數(shù)

期貨、股票期權、掉期和期權、信用違約

掉期等。信用衍生工具能夠轉移信用風險。?

(2)金融工具的種類?

a.金融機構負債業(yè)務所發(fā)行的金融工具.

b.金融機構資產業(yè)務中的金融工具.?

c.金融機構的中間業(yè)務中的金融工具.?

d.金融債券.?

e.股票.?

f.金融期貨。金融業(yè)的概念金融業(yè)是以資金融通為主要業(yè)務活動的產業(yè)，金融機構通過發(fā)行各種金融工具

籌集資金，并通過貸款、投資和租賃等形

式運用資金，是現(xiàn)代經濟的一個極為重要

的產業(yè)部門，也是社會經濟不可缺少的組

成部分。金融業(yè)的作用金融業(yè)的作用有三方面，即中介作用，服務作用和調節(jié)作用。我國金融體制改革的目標1993年12月25日《國務院關于金融體制改革的決定》，金融體制改革的目標是：建立在國務院領導下，獨立執(zhí)行貨幣政策的中央銀行宏觀調控體系；建立政策性金融與商業(yè)性金融分離，以國有商業(yè)銀行為主體，多種金融機構并存的金融組織體系；根據(jù)九五計劃和2010年遠景目標，我國金融

改革與發(fā)展目標是：強化中央銀行的地位和作用，完善政策性銀行經營機制，加快國家專業(yè)銀行向

商業(yè)銀行轉變的步伐，規(guī)范商業(yè)銀行的行為，穩(wěn)

步發(fā)展城鄉(xiāng)合作銀行，積極穩(wěn)妥地發(fā)展債券和股

票融資。提高信貸資產質量，嚴格結算制度，改

善金融服務。完善利率、匯率形成機制。積極創(chuàng)

造條件，有步驟地使人民幣成為可兌換貨幣。對

銀行、信托、保險和證券業(yè)實行分業(yè)經營，依法

管理。進一步發(fā)展以銀行融資為主的金融業(yè)。金融法概述??

一、金融法的概念?

（1）調整貨幣流通和信用活動中發(fā)生的金融關系的法律規(guī)范的總稱。金融關系，是指金融領域內有關主體之間發(fā)生的社會關系。?

（2）金融法的調整對象：①金融交易關系；②金融監(jiān)管關系；③金融調控關系金融法體系（廣義）銀行法（人民銀行法（央行）、商業(yè)銀行法）央行=“政府的銀行、貨幣的銀行、銀行的銀行”2003年十屆人大決議設立—“銀監(jiān)會”貨幣管理法信貸法銀行結算與票據(jù)法信托法擔保法融資租賃法保險法證券法金融法的沿革?1580年意大利威尼斯銀行（世界最早的銀行）?1844年英格蘭銀行（世界上第一部銀行法）?1897年中國通商銀行（中國的第一家銀行）?1946年“四行二局一庫”?所謂四行二局一庫”是國民黨時期金融機構體系的一個概括，四行是中央銀行、中國銀行、交通銀行、中國農民銀行；二局是中央信托局和郵政儲金匯業(yè)局，一庫是中央合作金庫，是當時官僚資本金融機構體系的核心。金融立法、金融基本政策、金融規(guī)章三者之間的關系金融制度是由金融立法、基本金融政策

和金融規(guī)章建立起來的，有關金融交易、金融調

控和金融監(jiān)管的相對穩(wěn)定的運行框架和辦事規(guī)程。金融立法居于核心和主體的地位；基本金融政策通常是國家對金融體制及其改革作出部署的核心文件，對金融立法起直接的導向作用；金融規(guī)章能夠發(fā)揮將抽象的金融法律規(guī)范與具體的金融實務聯(lián)結起來的積極作用。中央銀行法（人民銀行法）一、中國人民銀行的法律地位概念：中央銀行是一國金融體系中居于主導地位，負責制定和執(zhí)行國家貨幣信用政策，依法實施金融監(jiān)管的國家機關。其性質是特殊國家機關和特殊金融企業(yè)。結論：具有國家機關性質，是特殊的金融機構，獨立于政府。二、中央銀行的職能①按照中央銀行的性質來看，中央銀行的職能分為：調控職能；管理職能；服務職能。②從中央銀行在國民經濟中所擔負的任務來看，中央銀行的職能分為：發(fā)行的銀行；銀行的銀行；政府的銀行（金融調控和金融監(jiān)管的銀

行）。三、中央銀行的作用①貨幣和信用流通工具。②調節(jié)貨幣流通。③實施貨幣政策，調節(jié)宏觀經濟。④實施金融監(jiān)管，保障宏觀決策的實施。注意：我國中央銀行的貨幣政策工具中國人民銀行的金融監(jiān)督管理???一、概念：具體是指人民銀行依法監(jiān)測金融市場的運行情況，對金融市場實施宏觀調控，促進其協(xié)調發(fā)展，是法律賦人民銀行重要職能和職責。二、協(xié)調機構：國務院銀行監(jiān)督管理委員會簡稱銀監(jiān)會。三、主要內容：審批金融機構、監(jiān)管利率、存款貸款等??四、具體措施：（一）可以建立國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構對銀行業(yè)金融業(yè)機構進行檢查監(jiān)督?（二）國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構應當自收到建議之日起3日內予以回答?（三）中國人民銀行經國務院批準有權對銀行業(yè)金融機構進行檢查監(jiān)督?（四）有權要求銀行業(yè)金融機構報送必要的資產負債表、利潤表以及其他財務會計、統(tǒng)計報表和資料（財務情況審查）?（五）應當和銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會等監(jiān)督管理機構建立監(jiān)督管理信息共享機制?

（六）負債統(tǒng)編一制全國金融統(tǒng)計數(shù)據(jù)、報表，并按照國家有關規(guī)定予以公布?

（七）應當建立、健全本系統(tǒng)的稽核、檢查制度，加強內部的監(jiān)督管理商業(yè)銀行法一、商業(yè)銀行的概念：是指依照《商業(yè)銀行法》和《中華人民共和國公司法》設立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算等業(yè)務的企業(yè)法人。對這一條的理解，應著重把握三點：①企業(yè)法人。②商業(yè)銀行是吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結算等金融業(yè)務的企業(yè)法人。③商業(yè)銀行依據(jù)《商業(yè)銀行法》和《公司法》設立。二、我國現(xiàn)有的商業(yè)銀行體系四大部分構成：①國有獨資商業(yè)銀行（農行）；②新興商業(yè)銀行；③城市合作銀行和農村合作銀行；④外資商業(yè)銀行、中外合資商業(yè)銀行、外國商業(yè)銀行分行。三、商業(yè)銀行的職能：①信用中介職能(最基本和最主要的職能)；②支付中介職能；③信用創(chuàng)造職能；④金融服務功能。商業(yè)銀行設立的條件和程序1.商業(yè)銀行設立的條件：①有符合《商

業(yè)銀行法》和《公司法》規(guī)定的章程。②

有符合《商業(yè)銀行法》規(guī)定的最低限額以上

的注冊資本。注冊資本為商業(yè)銀行在公司登

記機關登記的全體股東實繳的出資額。分別

為10億、1億、5000萬。③有具備任職專業(yè)

知識和業(yè)務工作經驗的董事長（行長）、總

經理和其他高級管理人員。④有健全的組織

機構和管理制度。⑤有符合要求的營業(yè)場所、安全防范措施和與業(yè)務有關的其他設施。同

學請注意，以上條件只是設立商業(yè)銀行的必要條件，而不是充分條件。2.設立商業(yè)銀行的程序：設立商業(yè)銀行，必須依照法定程序報經中國人民銀行批準，依法辦理工商登記手續(xù)。①設立商業(yè)銀行，申請人應按有關審批權限的規(guī)定，向中國人民銀行總行或相應級別的分支機構提出申請。申請經審查符合有關規(guī)定的，申請人應填寫正式申請書。②經批準設立的商業(yè)銀行，由中國人民銀行頒發(fā)《金融機構法人許可證》，并憑此依法向公司登記機關申請設立登記。經公司登記機關核準設立登記并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，商業(yè)銀行即告成立。經批準設立的商業(yè)銀行，由中國人民銀行予以公告。③商業(yè)銀行自取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》之日起無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，由中國人民銀行吊銷其《金融機構法人許可證》，并予以公告。四、商業(yè)銀行的職能3.信用創(chuàng)造職能 4.金融服務職能五、商業(yè)銀行的業(yè)務從理論上可以劃分為三大類：即負債業(yè)務；資產業(yè)務；中間業(yè)務。根據(jù)《商業(yè)銀行法》第3條的規(guī)定，共有13項，①吸收公眾存款。②發(fā)放短期、中期、長期貸款。③辦理國內外結算。④辦理票據(jù)貼現(xiàn)。⑤發(fā)行金融債券。⑥代理發(fā)行、代理兌付、承銷政府債券。⑦買賣政府債券。⑧從事同業(yè)拆借。⑨買賣、代理買賣外匯。⑩提供信用證服務及擔保。⑾代理收付款項及代理保險業(yè)務。⑿提供保管箱服務；⒀經中國人民銀行批準的其他業(yè)務。票據(jù)法????、票據(jù)法概述票據(jù)：依法發(fā)行的，由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券。包括匯票、本票和支票。票據(jù)的特征：有價證券、要式證券、無因證券、文義證券。票據(jù)的無因性：權利人享有票據(jù)權利僅以持有票據(jù)為必要。?文義證券：該證券的義務人只按證券上所指明的金額和條件對權利人履行義務。3票據(jù)能力：???任何民事主體都有票據(jù)權利能力，包括自然人、法人和其他組織（票據(jù)法沒有明確規(guī)定）無民事行為能力或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，但不影響其他簽章的效力。出票人為無民事行為能力人、限制行為能力人的票據(jù)，未經背書轉讓的，票據(jù)債務人不承擔票據(jù)責任；已經背書轉讓的，票據(jù)無效不影響其他真實簽章的效力。?4

票據(jù)法上的法律關系（概念：法律關系概念）?票據(jù)關系（票據(jù)上的關系）：當事人之間基于票據(jù)行為而發(fā)生的債權債務關系。?票據(jù)法上的非票據(jù)關系：票據(jù)法規(guī)定的，

但不是基于票據(jù)行為直接發(fā)生的法律關系。票據(jù)原因關系、返還關系、利益返還關系、損害賠償關系。?二者的區(qū)別：權利產生的原因、權利內容、權利行使的依據(jù)不同。注意理解：票據(jù)法律關系的種類（P-103）?5票據(jù)上的當事人?基本當事人：在票據(jù)出票時就已經存在的當事人。包括出票人、收款人、付款人。?非基本當事人：在票據(jù)發(fā)出后通過各種票據(jù)行為而加入票據(jù)關系中成為票據(jù)當事人的人，如背書人、保證人等?二、票據(jù)行為?1

狹義的票據(jù)行為：僅指能夠發(fā)生票據(jù)債務的法律行為。主要包括出票、背書、承兌、保證等。?出票行為是主票據(jù)行為或基本票據(jù)行為。其他的是附屬票據(jù)行為。?2出票是出票人簽發(fā)票據(jù)并將其交付給收款人的票據(jù)行為。也叫發(fā)票行為或發(fā)行行為。?3背書：背書人在票據(jù)背面或粘單上記載有關事項并簽章的票據(jù)行為。?4承兌：匯票的付款人承諾在票據(jù)到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。只有匯票才有承兌制度。定期付款或出票后定期付款的匯票，持票人應當在匯票到期日前向付款人提示承兌，見票后定期付款的，持票人應當自出票日起1個月內向付款人提示承兌。未按照規(guī)定提示承兌的，持票人喪失對前手的追索權。?5保證：匯票債務人以外的第三人對特定的票據(jù)債務人的票據(jù)債務承擔保證責任的票據(jù)行為。?關于保證行為的幾點注意：?1.保證不得附有條件，附有條件的，不影響保證人對匯票承擔的保證責任。?被保證人可以是出票人、承兌人、背書人等。?保證的效力：?當被保證人的債務實質上有效存在時，保證人的責任在種類、數(shù)量、時效、性質上與被保證人完全相同。三、票據(jù)權利的主要內容及票據(jù)權利取得的方法1.票據(jù)權利的概念我國的《票據(jù)法》第四條規(guī)定票據(jù)權利是指持票人向票據(jù)債務人請求支付票據(jù)金額的權利，包括付款請求權和追索權。票據(jù)權利是我國法律保護的一種民事權利，其權利的形成須是由出票人在票據(jù)上設定一定的金額，然后再由持票人合法持有票據(jù)，憑票享有相應的權利。?付款請求權是主票據(jù)權利，須滿足的條件：?（1）持票人持有處在有效期內的票據(jù)，其中匯票和本票的有效期自票據(jù)到期日起2年以內；見票即付的匯票和本票，自出票日起2年以內；支票自出票日起6個月內。?（2）持票人只能請求付款人支付票據(jù)上確定的金額，付款人須一次性將債務履行完畢。?（3）付款人支付票據(jù)金額后，如果發(fā)現(xiàn)該票據(jù)有偽造、變造情況的，有權向持票人請求返還所給付的金額。?追索權：指持票人行使付款請求權受到拒絕承兌或拒絕付款時，或有其他法定事由請求付款未果時，向其前手請求支付票據(jù)金額的權利。?2票據(jù)權利的取得?取得方式（1）原始取得：出票人在其開出的票據(jù)上填寫的收款人取得票據(jù)的行為。（2）繼受取得：第三人自收款人手中取得的票據(jù)行為，包括通過背書轉讓、貼現(xiàn)、質押、繼承、贈與、付款、公司合并或分立、清算等方式取得票據(jù)權利。四、票據(jù)抗辯法律制度的主要內容票據(jù)抗辯分為物的抗辯和人的抗辯?物的抗辯：基于票據(jù)本身的內容發(fā)生的事由所作的抗辯。票據(jù)債務人對持票人提出下列抗辯的，人民法院應予支持：?（1）欠缺法定必要記載事項或者不符合法定格式?（2）超過票據(jù)權利時效的?（3）法院作出的除權判決已經發(fā)生法律效力?（4）以背書方式取得但背書不連續(xù)的?（5）其他依法不得享有票據(jù)權利的。?人的抗辯：由于債務人與特定的債權人之間的關系而發(fā)生的抗辯。票據(jù)債務人對持票人提出下列抗辯的，法院應予支持：?（1）與票據(jù)債務人有直接債權債務關系并且不履行約定義務的?（2）以欺詐、偷盜或者脅迫等非法手段取得票據(jù)，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的?（3）明知票據(jù)債務人與出票人或者與持票人的前手之間存在抗辯事由而取得票據(jù)的。?（4）因重大過失取得票據(jù)的匯票?1匯票:出票人簽發(fā)的,委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。?2匯票出票的記載事項?絕對必要記載事項：表明“匯票”字樣、無條件支付的委托、確定的金額、付款人名稱、收款人名稱、出票日期、出票人簽章?相對必要記載事項：付款日期、付款地、出票地?任意記載事項：主要有“不得轉讓”3出票的效力?（1）對出票人的效力?（2）對收款人的效力——付款請求權和追索權?（3）對付款人的效力?4背書?票據(jù)憑證不能滿足背書人記載事項的需要，可以加附粘單，粘附于票據(jù)憑證上?背書不得附有條件，附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。?以背書轉讓的，背書應當連續(xù)?將匯票金額的一部分轉讓的背書，或將匯票金額分別轉讓給2人以上的背書，無效。?5

錯誤付款和付款損失承擔?

（1）付款人或代理付款人未能識別出偽造、變造的票據(jù)或身份證件而錯誤付款，屬于重大過失，給持票人造成損失的，應當依法承擔民事責任。

承擔責任后有權向偽造者、變造者依法追償。(超過一般辨認要求的情況)?（2）付款人或代理付款人應當自行承擔責任：?A.未對提示付款人的合法身份證明或有效證件以

及匯票背書的連續(xù)性履行審查義務而錯誤付款的；?B.公示催告期間對公示催告的票據(jù)付款的；?C.收到法院止付通知后付款的；?D.其他以惡意或重大過失付款的。證券法?一、證券及其種類?證券是各類財產所有權或債權憑證的通稱，是用來證明證券持有者有權按其所載取得相應權益的憑證。?廣義的證券包括：財物證券（貨運單、提單和保險單）、貨幣證券（支票、匯票、本票）、資本證券（股票、債券、基金憑證等）。?狹義的證券僅指資本證券。?我國《證券法》規(guī)定的證券為股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券。?二、證券的特征?（1）證券是一種有待證實的資本；?（2）證券具有明顯的收益性；?（3）證券具有良好的變現(xiàn)能力；?（4）證券的票面價值與市場價值具有差異性三、證券發(fā)行和交易的原則?公開、公平、公正原則；?自愿、有償、誠實信用原則；?守法原則；?證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經營、分業(yè)管理原則；?政府統(tǒng)一監(jiān)管與行業(yè)自律原則；?國家審計監(jiān)督原則。?四、公司債券發(fā)行和上市交易的條件?（1）公司債券發(fā)行的條件?主體資格：發(fā)行公司債券的主體僅限于股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司。?公司債券的公開發(fā)行條件：?股份有限公司的凈資產額不低于人民幣

3000萬元，有限責任公司的凈資產額不低于人民幣6000萬元。?累計發(fā)行的債券總額不超過公司凈資產總額的40％；?最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；?

籌集的資金投向符合國家產業(yè)政策；?債券的利率不得超過國家限定的利率水平。?發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機構批準的用途，不得用于彌補虧損和非生產性支出。?

凡有以下情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：?前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的；?對已經發(fā)行的公司債券或其債務有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。?（2）公司債券上市交易條件?公司債券的期限為1年以上；?公司債券實際發(fā)生額不少于5000萬元；?申請上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。?公司債券上市交易程序：?向證監(jiān)會申請核準；?提請證券交易所安排上市；證券交易所應當自接到發(fā)行人提交文件日起3個月內，安排該債券上市交易。?發(fā)布上市公告。六、信息公開法律制度的主要內容??信息公開制度是指證券發(fā)行人及其他證券發(fā)行主體，依照法律規(guī)定的方式，將與證券發(fā)行和交易有關的重大信息與與公開的一種法律制度。?持續(xù)信息公開主要包括：?公司發(fā)行股票、債券及投資基金都必須公開有關信息。?證券發(fā)行和交易中應公開的信息包括：?招股說明書；?上市公告書；?定期報告（2002年起上市公司必須編制季報）和臨時報告等。保險法???一、保險與保險法（一）保險的概念及特征保險是指為確保社會經濟生活的安定，運用

多數(shù)機構和個人的集合力量，根據(jù)合理的計算，

共同建立基金，對因特定危險事故所造成的財產

損失給予補償或對人身約定事件的出現(xiàn)實行給付

的一種經濟保障制度。具有以下特征。一是保險

是一種經濟保障制度。是“集眾人之力救助少數(shù)人災難”的經濟保障制度。其功能在于分散風險、消化損失。二是保險是一種具有經濟補償性質的法律制度，是一種雙務有償?shù)暮贤P系。保險是一種因合同而產生的債權債務關系。?《保險法》是調整我國的保險組織和保險行為的基本法，《保險法》第2條規(guī)定，

“保險是指投保人根據(jù)合同約定，向保險

人支付保險費，保險人對于合同約定的可

能發(fā)生的事故因其發(fā)生