城市基礎設施項目法人招標的合同框架

城市基礎設施項目法人招標的合同框架城市基礎設施項目法人招標涉及一系列復雜的合同，其中最重要的合同是特許權項目協(xié)議或稱投資協(xié)議。在項目合同框架中，所有合同必須成為一體，保持連續(xù)性和互補性。沒有一項合同是孤立存在的，所有合同必須保持高度的協(xié)調一致。主要項目合同由于政府機構缺乏基礎設施項目法人招標的專業(yè)經(jīng)驗，特別是BOT項目涉及了大量的法律、金融和技術問題，因此,按國際慣例政府一般聘請有經(jīng)驗的咨詢公司作為代理機構，來進行項目法人招標的具體實施工作。咨詢公司的主要職責是組織對潛在投標人的資格預審，編制招標文件，安排招標及投標，協(xié)助政府與投標人進行談判。咨詢合同的主要內容應包括咨詢公司的工作范圍、咨詢專家的資格和經(jīng)驗、服務價格、付款方式以及雙方的責任。產品或服務購買合同項目法人招標的實施成功與否，很大程度上取決于項目自身的盈利能力，即項目產品或服務的收入能夠支付項目公司的運營費用、貸款本息和股本回報。特許權項目協(xié)議通常會有涉及項目收入的基本條款，但在一般情況下，項目法人11.建設質量保證。（三）項目的融資結構及融資方式（四）項目運營及維護，指項目法人運營和維護污水處理設施的方式和措施。（五）項目的移交。包括：.項目移交的范圍；.項目法人如何保證污水處理設施的完好移交及移交前的運行質量；.污水處理設施移交的方式及費用如何分擔；.移交的具體程序。（六）合同各方的權利和義務。包括：.項目法人的一般權利和義務；.政府的一般權利和義務；.政府和項目法人的共同權利和義務。（七）項目協(xié)議的轉讓規(guī)定（A）爭議的解決（九）雜項及附件要求與政府或其代理部門簽訂產品或服務購買合同。對電力項目來說，該合同稱為《購電合同》；對污水處理項目來說,該合同稱為《污水處理服務合同》。以電力項目為例，《購電合同》通常根據(jù)實際發(fā)電和售電情況，以不同的基數(shù)征收電量電費。其中的電價公式需綜合考慮項目法人為獲得合理利潤所必須負擔的固定成本和可變成本。產品或服務購買合同的主要條款包括：合同期限，貸款人通常要求合同有效期大于貸款期限;價格，應涵蓋所有融資成本、運營費用及合理的投資回報；與其他合同的相應條款的協(xié)調；購買方的信用及承諾；付款方式及條件，如支付貨幣種類、外匯兌換等；不可抗力情況；法律變更和法律管轄。供應合同供應合同的主要目的，是確保項目法人有穩(wěn)定持續(xù)的原材料、燃料和設備的供應，從而保證項目法人的正常運營?；A設施項目法人招標中的供應合同與其他傳統(tǒng)基礎設施項目建設的供應合同并沒有實質性區(qū)別。運營和維護合同在許多的基礎設施特許權項目，項目的運營和維護并不是由項目法人自己來做，而是外包給有經(jīng)驗的項目運營維護商，從而節(jié)省經(jīng)營成本，也大大降低經(jīng)營風險。運營和維護合同通常包括參照一定的運營和維護標準而制定的懲罰條款和獎勵條款等。保險合同基礎設施特許權項目需要廣泛的保險參與，通常應包括事故險、財產險、第三者責任險及其他的商業(yè)保險。特許權項目協(xié)議特許權項目協(xié)議在基礎設施項目法人招標中是最重要的商務合同。它規(guī)定了項目法人和政府在項目開發(fā)和運營過程中的權利與責任，政府授予項目法人在一定期限內（特許期內）建設和運營某基礎設施的權利，而項目法人則同意為項目進行投資、融資、建設、運營和維護。特許權項目協(xié)議確定了各方在協(xié)議中分擔風險的方式和范圍，以及一旦在項目壽命期內發(fā)生意外事件，政府應提供的支持和各方應采取的行動。項目法人應為投資建設某一項目而專門成立具體的項目公司。《特許權項目協(xié)議》一般最常見、最實用的結構是以時間順序來規(guī)定合同各方的權利和責任，也就是說，從土地獲得、設計、建設、測試到運營、維護以及到特許期結束時的最后移交。對項目的好處是可以將《特許權項目協(xié)議》作為一件工具和合同執(zhí)行工作的流程圖，用以指導工作執(zhí)行情況。另外，以時間順序組織《特許權項目協(xié)議》的結構，也便于確定其他協(xié)議的結構及優(yōu)先次序。以下是編寫《特許權項目協(xié)議》時應遵守的重要原則：（一）土地獲得和使用《特許權項目協(xié)議》中將規(guī)定，政府應按時間向項目公司移交建設用地使用權；建設用地所處的狀態(tài)應該是沒有任何種類和性質的留置、抵押、抵押權益、環(huán)境污染；項目公司可以在特許權內對建設用地不受妨礙地并且排它地享有使用權。項目公司得到的劃撥土地使用權，在征得政府批準前，只能用于項目建設，不能挪作它用。但項目公司能夠以項目融資為目的，抵押土地使用權或以其它方式將土地使用權用于擔保。如果在特許權內任何時候，項目公司決定將劃撥土地轉變?yōu)槌鲎屚恋厥褂脵?，政府應予以同意，但項目公司應承擔因此發(fā)生的全部開支和費用，并應根據(jù)有關程序辦理。U）設計《特許權項目協(xié)議》將規(guī)定：設計標準和設計規(guī)范以及適用法律；項目設計程序，如審查、批準及設計改變的程序;設計的責任等。對于招標文件中規(guī)定的初步設計標準和技術規(guī)范，項目公司在投標文件中應該進行審核，任何錯誤和遺漏所造成的后果將由項目公司承擔。對工程設計，政府應保留審查和批準的權利，而且政府的這種權利不能免除項目公司的設計責任。在建設期的任何時候，為了加快建設進度、降低建設成本或提高施工質量，需要對初步設計進行改動的，由項目公司書面向政府提出，經(jīng)政府審查認為改動確有必要，政府應該批準改動。但未經(jīng)政府批準，項目公司不能自行改動初步設計。（三）建設《特許權項目協(xié)議》中將規(guī)定，項目公司負責所有建設工程，并承擔建設工程的所有費用和風險。需要特別強調的條款是（1）質量保證和質量控制；（2）政府監(jiān)督和檢查的權利；（3）項目計劃和進度日期；（4）重大問題和工程進度改變報告制度；（5）項目公司對建設承包商和建設監(jiān)理人的責任；（6）交付圖紙和技術細節(jié)，以及完工后的清理。在控制質量方面，政府應要求項目公司在整個建設工程期間，向政府持續(xù)提供完整的有關已完成或正在進行的建設工程每一部分的質量控制結果文件。在不影響正常施工的情況下，政府有權檢查項目公司或建設承包商的質量控制過程和方法。政府代表可以對施工現(xiàn)場進行檢查，若發(fā)現(xiàn)建設工程或所用材料有任何實質性缺陷，應立即要求項目公司拆除不合格的建設工程，重建合乎技術規(guī)范要求的工程，或更換有缺陷的材料。如果政府發(fā)現(xiàn)了施工質量問題，項目公司或建設承包商除改正缺陷外，還應向政府支付補償費用作為政府施工管理費的一部分，這也是對項目公司或承包商的一種懲罰。如發(fā)現(xiàn)項目公司或承包商拒絕改正工程缺陷，政府有權自己或聘請第三方進行必要的改正，費用由項目公司支付，并從履約保函中扣除。(四)完工調試和驗收《特許權項目協(xié)議》將規(guī)定進行設備調試和驗收的程序、方法和標準，以確認工程建設是否滿足設計和建設要求。項目公司每次調試完成后，應向政府聲明測試已經(jīng)完成，并提交測試結果報告。政府在收到調試報告后，應該和項目公司共同對項目進行檢查，以確認設備已達到了設計標準。如果設備已達到了設計標準，政府將負責驗收并向項目公司頒發(fā)完工證書。如果不符合標準，項目公司應該采取措施使項目達到設計標準。對于無法達到設計標準的項目，政府應對項目公司進行懲罰，或者罰款，或者拒收項目。即使在政府簽發(fā)完工證明的情況下，項目公司也不能解除其在建設方面的缺陷或延誤的任何責任。(S)運營和維護項目開始運營以后，項目公司應自行承擔費用和風險，管理、運營和維護項目設施，并保證在整個特許期內項目的可用性。如果不是由于不可抗力或政府違約而引起了項目可用性降低或項目停運，項目公司應該向政府支付違約金。項目公司或運營維護承包商應根據(jù)維護計劃準備一份檢驗與維護手冊。該手冊應包括定期和年度檢查、日常維護、年度維護和大修維護的程序和計劃，以及調整和改進檢驗及維護的安排程序和計劃。如果項目公司未對項目進行維護，政府將向項目公司發(fā)出違約通知。收到通知后，項目公司應立即采取補救措施。否則政府有權采取措施，項目公司應允許政府的雇員、代理人或承包商為此目的進入現(xiàn)場檢查，對于政府完成這些工作發(fā)生的費用全部由項目公司承擔，從維護保函中扣除。（六）付費、項目融資和財務管理基礎設施項目法人招標的融資一般是無追索權的，融資最重要的擔保就是項目未來的收入。為了保證項目在財務上的可行，政府需要對項目的最低收入做出擔保。因此，在《特許權項目協(xié)議》中一般會有一項政府“或取或付義務”的條款，即政府對項目公司的收入做出保證。我國對項目法人招標尤其是BOT項目至今還沒有專門的財務制度，項目公司應該按現(xiàn)行普遍認可的國際會計慣例和商業(yè)標準編制年度財務報表，并向政府提交全面反映項目經(jīng)營狀況的財務報表。《特許權項目協(xié)議》還應規(guī)定項目公司將項目收入兌換為外幣，以及利潤匯出的條件。（七）移交《特許權項目協(xié)議》中將規(guī)定移交的范圍、程序及標準。移交的范圍除了項目設施以外，還應包括運營手冊、運營記錄、移交記錄、設計圖紙、電腦軟件以及其他為基礎設施繼續(xù)運營所必需的一切文件、資料軟件等?！短卦S權項目協(xié)議》要求項目公司在移交日之前不早于18個月，對項目設施進行最后恢復性大修，并進行性能測試,使設施能達到原有技術方案中的功能標準。止匕外，政府還可以規(guī)定項目公司必須在設施移交后的一年內負責保修、更換或修理任何設施的缺陷，并提供消耗性備件和事故搶修的備品備件。《特許權項目協(xié)議》還應規(guī)定項目公司培訓當?shù)毓芾砣藛T和操作人員的責任，以便能使設施順利而有效的移交。CA）特許期內的合同責任政府通常的責任包括授權條款，對項目公司盡量提供稅收方面的優(yōu)惠；協(xié)助項目及有關事項獲得批準；以及當發(fā)生實質性法規(guī)變化時為項目公司做出補償；等等。項目公司通常的責任包括：遵守東道國有關公司的各項法規(guī)，符合安全和環(huán)保標準；在項目建設、運營和維護過程中,使用當?shù)氐挠懈偁幜Φ姆蘸彤a品；即使在項目壽命期內發(fā)生法律變更等情況，雙方均應保證遵守所有的相關法律和規(guī)定等。特許權項目協(xié)議是基礎設施項目法人招標的合同框架的核心，決定了項目的基本結構。以下是實施項