華中師范大學(xué)法學(xué)院《802刑法總論與民法》（不含知識(shí)產(chǎn)權(quán)法）歷年考研真題匯編（含部分答案）

目錄

2015年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考研真題（回憶版，含部分答

案）

2012年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考研真題（回憶版）

2008年華中師范大學(xué)809民法學(xué)考研真題

2007年華中師范大學(xué)409民法學(xué)考研真題

2005年華中師范大學(xué)415民法學(xué)考研真題

2004年華中師范大學(xué)316民法學(xué)考研真題

2003年華中師范大學(xué)民法學(xué)考研真題

2015年華中師范大學(xué)802刑法總論與民法考

研真題（回憶版，含部分答案）

一、名詞辨析

1．刑事責(zé)任和刑罰

2．事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

3．真意保留和隱藏行為

4．占有改定和間接占有

二、簡(jiǎn)答題

1．簡(jiǎn)述必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系在定罪量刑中的地位

2．簡(jiǎn)述保證和并存的債務(wù)承擔(dān)的區(qū)別

三、論述題

1．論述罪責(zé)刑相適應(yīng)原則和實(shí)現(xiàn)途徑。

2．在我國(guó)立法活動(dòng)中有偏向部門利益而損害公平原則的，據(jù)你所

知，有哪些例證？我們應(yīng)當(dāng)如何調(diào)解和避免這種現(xiàn)象？

參考答案

一、名詞辨析

1．刑事責(zé)任和刑罰

答：（1）兩者的含義。刑事責(zé)任，是指刑事法律規(guī)定的，因?qū)嵤?/p>

犯罪行為而產(chǎn)生的，由司法機(jī)關(guān)強(qiáng)制犯罪者承受的刑事懲罰或單純否定

性法律評(píng)價(jià)的負(fù)擔(dān)。刑事責(zé)任的解決包括四種方式：定罪判刑、定罪免

刑、消滅處理、轉(zhuǎn)移處理。刑罰，是指刑法規(guī)定的由國(guó)家審判機(jī)關(guān)依法

對(duì)犯罪人適用的限制或剝奪其某種權(quán)益的最嚴(yán)厲的強(qiáng)制性制裁方法。我

國(guó)刑法明文規(guī)定了刑罰的種類，將刑罰分為主刑和附加刑。主刑有管

制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑五種；附加刑有罰金、剝奪政治

權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)和對(duì)犯罪的外國(guó)人驅(qū)逐出境四種。

（2）兩者之間的關(guān)系。

①聯(lián)系。a．刑事責(zé)任的存在是刑罰適用的前提和根據(jù)。b．刑事責(zé)

任的程度決定刑罰的輕重。c．刑罰是刑事責(zé)任的主要實(shí)現(xiàn)方式，但不

是唯一的實(shí)現(xiàn)方式。

②不同。a．刑事責(zé)任的本質(zhì)是刑事法律關(guān)系，是犯罪人與國(guó)家及

其司法機(jī)關(guān)之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；而刑罰則是這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系的客

體，國(guó)家司法機(jī)關(guān)有權(quán)對(duì)犯罪人適用刑罰，犯罪人則有義務(wù)承受刑罰。

b．刑事責(zé)任是犯罪人在國(guó)家面前承擔(dān)的法律責(zé)任，著重在觀念形態(tài)上

表現(xiàn)了國(guó)家對(duì)犯罪分子的否定評(píng)價(jià)和譴責(zé)，比較籠統(tǒng)抽象；而刑罰則是

法院以國(guó)家的名義對(duì)犯罪人實(shí)際適用的刑事制裁措施，內(nèi)容明確具體。

c．刑事責(zé)任通常伴之以刑罰作為其法律后果和具體體現(xiàn)，但在某些場(chǎng)

合下，因法定條件的具備，刑事責(zé)任也可以通過免予刑事處分的方式得

以解決。因此，刑事責(zé)任的外延較之刑罰更廣，雖然無刑事責(zé)任即無刑

罰，但免除刑罰并不等于就是否定刑事責(zé)任。

2．事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤和法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

答：（1）法律認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，即行為人在法律上認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤，是指行

為人對(duì)自己的行為在法律上是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪或者應(yīng)當(dāng)受到

什么樣的刑事處罰的不正確的理解。

這類認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，通常表現(xiàn)為三種情況：①假想的犯罪。即行為人的

行為依照法律并不構(gòu)成犯罪，行為人誤認(rèn)為構(gòu)成了犯罪。②假想的不犯

罪。即行為在法律上規(guī)定為犯罪而行為人卻誤認(rèn)為不構(gòu)成犯罪。③行為

人對(duì)自己行為的罪名和罪刑輕重的誤解。即行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為已

經(jīng)構(gòu)成犯罪，但對(duì)其行為觸犯了刑法規(guī)定的何種罪名，應(yīng)當(dāng)被處以什么

樣的刑罰，存在不正確的理解。

（2）事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，即行為人在事實(shí)上認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤，是指行為人對(duì)

自己行為的事實(shí)情況的不正確理解。

這類錯(cuò)誤是否影響行為人的刑事責(zé)任，要區(qū)分情況：如果屬于對(duì)犯

罪構(gòu)成要件的事實(shí)情況的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，就要影響行為人的刑事責(zé)任；如果

屬于對(duì)犯罪構(gòu)成要件以外的事實(shí)情況的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，則不影響行為人的刑

事責(zé)任。事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，通常表現(xiàn)為以下幾種情況：①客體的錯(cuò)誤；

②對(duì)象的錯(cuò)誤；③行為實(shí)際性質(zhì)的錯(cuò)誤；④工具的錯(cuò)誤；⑤因果關(guān)系

的錯(cuò)誤。

3．真意保留和隱藏行為

答：真意保留，又稱非真意表示或單獨(dú)虛偽表示，是指表意人故意

隱匿其內(nèi)心所欲追求的效果意思，而為與效果意思相反的表示行為。真

意保留之構(gòu)成包括：（1）須有意思表示，以表示的內(nèi)容有法律意義為

前提；（2）須表示行為與表意人的效果意思在客觀上不一致。（3）須

表意人自己意識(shí)到其意思與表示的不一致。隱藏行為，是指行為人將其

真意隱藏在虛假的意思表示之下。具體又包括兩種情況，（1）以一種

行為掩蓋另一種行為，但兩行為都合法；（2）以合法行為掩蓋非法目

的，該行為無效。隱藏行為的構(gòu)成要件：（1）表意人具有真實(shí)的意思

表示；（2）表意人另外作成虛偽行為；（3）以虛偽行為隱藏真實(shí)的意

思表示。

4．占有改定和間接占有

答：占有改定，是觀念交付的一種，是指動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的讓與人與受讓

人之間特別約定，標(biāo)的物仍然由出讓人繼續(xù)占有，這樣，在物權(quán)讓與的

合意成立時(shí)，視為交付，受讓人取得間接占有。間接占有，是占有狀態(tài)

的一種，是指基于一定法律關(guān)系，對(duì)于事實(shí)上占有物的人（即直接占有

人）有返還請(qǐng)求權(quán)，因而間接對(duì)物管領(lǐng)的占有。間接占有的特點(diǎn)在于間

接占有人與直接占有人間存在特定的法律關(guān)系，基于這種法律關(guān)系，間

接占有人對(duì)于直接占有人有返還請(qǐng)求權(quán)。

二、簡(jiǎn)答題

1．簡(jiǎn)述必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系在定罪量刑中的地位。

答：刑法上的因果關(guān)系是指危害行為與危害結(jié)果之間的關(guān)系，因果

關(guān)系屬于犯罪構(gòu)成要素的客觀因素，但是認(rèn)定因果關(guān)系并不等于認(rèn)定了

刑事責(zé)任，而只是確立了行為人的行為造成了特定的行為結(jié)果，而刑事

責(zé)任的承擔(dān)還取決于行為人的主觀認(rèn)識(shí)等因素。刑法上的因果關(guān)系又可

以分為必然因果關(guān)系和偶然因果關(guān)系。

（1）必然因果關(guān)系，是指危害行為與危害結(jié)果之間有著內(nèi)在的、必

然的、合乎規(guī)律的引起與被引起的聯(lián)系；刑法中只有必然因果關(guān)系一種

形式，偶然因果關(guān)系是不存在的。在必然因果關(guān)系以外有關(guān)聯(lián)的事物或

現(xiàn)象叫做條件，因而只有內(nèi)在的必然聯(lián)系才是行為人負(fù)刑事責(zé)任的客觀

基礎(chǔ)。

（2）偶然因果關(guān)系，是指某種行為本身不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的

必然性（內(nèi)在根據(jù)），但是在其發(fā)展過程中，偶然又有其他原因加入其

中，即偶然地同另一原因的展開過程相交錯(cuò)，由后來介入的這一原因合

乎規(guī)律地引起了這種危害結(jié)果，這種情況下，先行行為與最終之危害結(jié)

果之間的偶然聯(lián)系即稱為偶然因果關(guān)系。

（3）犯罪的因果關(guān)系中，既有作為基本形式的必然因果關(guān)系，也有

作為補(bǔ)充形式的偶然因果關(guān)系。一般來說，必然因果關(guān)系是因果關(guān)系基

本的和主要的表現(xiàn)形式。但是，不可否認(rèn)的是自然和社會(huì)現(xiàn)象是十分復(fù)

雜的，因果關(guān)系的表現(xiàn)也不例外，除大量存在的必然聯(lián)系的因果關(guān)系之

外，客觀上還可能發(fā)生偶然聯(lián)系的因果關(guān)系（即偶然因果關(guān)系）。不僅

必然因果關(guān)系可以作為負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，偶然因果關(guān)系在一定條

件下也可以作為負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。

2．簡(jiǎn)述保證和并存的債務(wù)承擔(dān)的區(qū)別。

答：（1）兩者的含義。

①保證，是指第三人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)，該

第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。保證具有附從性、

獨(dú)立性和補(bǔ)充性。保證是債的擔(dān)保的一種，又分為一般保證和連帶責(zé)任

保證。

②并存的債務(wù)承擔(dān)，又稱附加的債務(wù)承擔(dān)、重疊的債務(wù)承擔(dān)，是指

第三人（承擔(dān)人）加入債的關(guān)系之中，與原債務(wù)人一起向債權(quán)人承擔(dān)債

務(wù)的現(xiàn)象。并存的債務(wù)承擔(dān)是債務(wù)承擔(dān)的一種。

（2）兩者的區(qū)別。英美法系國(guó)家一般將與并存的債務(wù)承擔(dān)相類似的

承擔(dān)視為一種保證，而大陸法系國(guó)家卻將并存的債務(wù)承擔(dān)與保證作了區(qū)

分，二者的主要區(qū)別在于：

①理論上的具體區(qū)別：

a．性質(zhì)不同，債務(wù)承擔(dān)人承擔(dān)的債務(wù)與原債務(wù)具有同一性，并非

主從債務(wù)關(guān)系；而保證債務(wù)與主債務(wù)則為主從債務(wù)關(guān)系。

b．債務(wù)承擔(dān)人與原債務(wù)人并無償債順序上的區(qū)別；而保證人(一般

保證人)享有先訴抗辯權(quán)。

c．債務(wù)承擔(dān)制度中不適用保證期間制度；而保證法律關(guān)系中，保

證人受保證期間的保護(hù)。

d．債務(wù)承擔(dān)人承擔(dān)的債務(wù)范圍依當(dāng)事人之間的約定，一般而言，

應(yīng)為原債務(wù)；而保證范圍有約定的從約定，無約定的依法應(yīng)包括主債權(quán)

及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

e．債務(wù)承擔(dān)人是否享有追償權(quán)現(xiàn)存爭(zhēng)議；而保證人享有追償權(quán)。

②本質(zhì)上的區(qū)別：

在本質(zhì)上二者之間迥異的區(qū)別直接淵源于保證的相對(duì)獨(dú)立性，即保

證人的保證債務(wù)雖與主債務(wù)之間形成主從關(guān)系，依主債務(wù)的存在而存

在，但保證債務(wù)并不是主債務(wù)的一部分，而是相對(duì)獨(dú)立于主債務(wù)的單獨(dú)

債務(wù)；而并存的債務(wù)承擔(dān)卻并不具有此特征，只是增加債務(wù)人的人數(shù)而

成為多數(shù)人之債，第三人加入之后，與債務(wù)人之間成立連帶關(guān)系，對(duì)同

一債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任，并成為主債務(wù)人之一。

三、論述題

1．論述罪責(zé)刑相適應(yīng)原則和實(shí)現(xiàn)途徑。

答：（1）罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的含義。罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，根據(jù)我

國(guó)刑法典第5條的規(guī)定，是指“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和

承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)?！狈付啻蟮淖铮蛻?yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法

院也應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到重罪重罰，輕罪輕罰，罪刑相稱，

罰當(dāng)其罪；在分析罪重罪輕和刑事責(zé)任大小時(shí)，不僅要看犯罪的客觀社

會(huì)危害性，而且要結(jié)合考慮行為人的主觀惡性和人身危險(xiǎn)性，把握罪行

和罪犯各方面因素綜合體現(xiàn)的社會(huì)危害性程度，從而確定其刑事責(zé)任程

度，適用相應(yīng)輕重的刑罰。

（2）我國(guó)刑法明文規(guī)定的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則，貫穿于刑法內(nèi)容之

中，其具體表現(xiàn)是：

①確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系。我國(guó)刑法總則確定了一個(gè)科學(xué)的刑

罰體系，這一體系由不同的刑罰方法構(gòu)成。從性質(zhì)上區(qū)分，包括生命

刑、自由刑、財(cái)產(chǎn)刑、資格刑；從程度上劃定，有重刑也有輕刑；從種

類上分，有主刑和附加刑。各種刑罰方法相互區(qū)別又互相銜接，能夠根

據(jù)犯罪的各種情況靈活地運(yùn)用，從而為刑事司法實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)奠定

了基礎(chǔ)。

②規(guī)定了區(qū)別對(duì)待的處罰原則。我國(guó)刑法總則根據(jù)各種行為的社會(huì)

危害性程度和人身危險(xiǎn)性的大小，規(guī)定了輕重有別的處罰原則。

③設(shè)置了輕重不同的法定刑幅度。我國(guó)刑法分則不僅根據(jù)犯罪的性

質(zhì)和危害程度，建立了一個(gè)犯罪體系，而且還為各種具體犯罪規(guī)定了可

以分割、能夠伸縮、幅度較大的法定刑。

（3）根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的基本要求，結(jié)合我國(guó)刑事司法實(shí)踐情

況，要實(shí)現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)這一目標(biāo)，司法機(jī)關(guān)在貫徹這一原則時(shí)，應(yīng)當(dāng)

著重解決以下問題：

①糾正重定罪輕量刑的錯(cuò)誤傾向，把量刑與定罪置于同等重要的地

位。應(yīng)提高審判機(jī)關(guān)和法官對(duì)量刑工作重要性的認(rèn)識(shí)，把定性準(zhǔn)確和量

刑適當(dāng)作為衡量刑事審判工作質(zhì)量好壞的不可分割的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，以此來

檢驗(yàn)每一個(gè)具體刑事案件的處理結(jié)果。

②糾正重刑主義的錯(cuò)誤思想，強(qiáng)化量刑公正的執(zhí)法觀念。必須清醒

地認(rèn)識(shí)重刑主義的危害，促使每一個(gè)法官都樹立起量刑公正的思想，切

實(shí)做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，既不輕縱犯罪分子，也不能無端地加重犯罪人的

刑罰。

③糾正不同法院量刑輕重懸殊的現(xiàn)象，實(shí)現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)

一。應(yīng)繼續(xù)及時(shí)完善刑事立法，加強(qiáng)刑事司法解釋工作和刑事判例的編

纂工作，以便為量刑工作提供更加具體明確的標(biāo)準(zhǔn)；同時(shí)提高刑事審判