以下對(duì)反家暴法的人身安全保護(hù)令制度 表述正確

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論文摘要家庭暴力一直是一個(gè)全世界普遍關(guān)注的社會(huì)問(wèn)題，我國(guó)修改后的《民事訴訟法》明確了人身保護(hù)令制度為我國(guó)反家庭暴力提供了一個(gè)相對(duì)有效的解決方案。但由于新的民訴法中沒(méi)有對(duì)人身保護(hù)令的操作程序作出具體明確的規(guī)定所以人身保護(hù)令不能得到很好的施行。本文通過(guò)介紹人身保護(hù)令制度的意義以及在我國(guó)的現(xiàn)狀和存在的問(wèn)題，提出了完善該項(xiàng)制度的構(gòu)想，以期望人身保護(hù)令制度能夠在反家庭暴力的司法實(shí)踐中發(fā)揮其獨(dú)特的制度功能，最終達(dá)到減少家暴，維護(hù)家庭和睦乃至整體社會(huì)和諧的立法目的。

論文關(guān)鍵詞人身保護(hù)令家庭暴力完善措施

一、人身保護(hù)令概述

（一）人身保護(hù)令的含義

人身保護(hù)令是司法令狀的一種。司法令狀是由法官根據(jù)行政機(jī)關(guān)及其人員的申請(qǐng)簽發(fā)的一種命令，根據(jù)這一命令，該行政機(jī)關(guān)及其人員在辦理該刑事案件中被授予某一權(quán)利（如進(jìn)行有證逮捕、有證搜查）或者進(jìn)行某一行為（如根據(jù)人身保護(hù)令釋放被拘禁者）。最早將人身保護(hù)令引用到民事領(lǐng)域的是美國(guó)，美國(guó)法院發(fā)現(xiàn)制止家庭暴力的最主要途徑是通過(guò)民事保護(hù)令，通過(guò)該程序，受到家暴迫害的婦女可以得到保護(hù)，也叫反對(duì)施暴的禁止令。美國(guó)大部分州都頒布了法律明確規(guī)定違反保護(hù)令的行為是犯罪。在美國(guó)若被申請(qǐng)人違反保護(hù)令就會(huì)被定為“違反保護(hù)令罪”，如果是由申請(qǐng)人直接到法院自訴則可以控告被申請(qǐng)人“藐視法庭罪”。在我國(guó)，人身保護(hù)令在我國(guó)算得上是一種嶄新的制度，其本質(zhì)仍然屬于一種強(qiáng)制措施，是在離婚訴訟中由人民法院依照申請(qǐng)人之申請(qǐng)而做出的裁定被申請(qǐng)人不得為某些行為的一種民事裁定。

（二）主要內(nèi)容

在我國(guó)由于自古受到夫權(quán)思想的影響，大部分家庭都以丈夫?yàn)榧彝ブ行?，以致很多女性都遭受過(guò)或者正在遭受家庭暴力。然又由于傳統(tǒng)觀念認(rèn)為家丑不可外揚(yáng)，所以很多受害者都在隱忍。到最終忍無(wú)可忍之時(shí)爆發(fā)的就是家庭的悲劇，危害社會(huì)的犯罪。當(dāng)一種社會(huì)問(wèn)題上升為普遍現(xiàn)象時(shí)就需要法律予以調(diào)整。所以2021年新的《民事訴訟法》出臺(tái)給飽受家暴之苦一族帶來(lái)了希望，民訴法規(guī)定人民法院對(duì)于可能因一方當(dāng)事人的行為造成對(duì)方當(dāng)事人損害的案件，可依對(duì)方當(dāng)事人之申請(qǐng)，裁定責(zé)令當(dāng)事人作出或者禁止作出一定行為。這是我國(guó)人身安全保護(hù)令首次在法律中明確規(guī)定。隨著《民事訴訟法》的修改，人身保護(hù)令終于有了法律的身份，遭受家暴的當(dāng)事人在提起離婚訴訟若害怕再次遭受家暴就可以據(jù)此申請(qǐng)人身保護(hù)令了。

二、人身保護(hù)令在反家暴中的意義

（一）家庭暴力的界定

《最高人民法院關(guān)于適用若干問(wèn)題的解釋

（一）》中將家庭暴力定義為。家庭中一方成員以毆打、捆綁或者以其他手段，對(duì)家庭中另一方成員進(jìn)行摧殘，給對(duì)方的身體造成傷害的行為。當(dāng)然有學(xué)者還將家庭暴力擴(kuò)大至精神方面。在此，我們說(shuō)雖然精神上的傷害也可以被定性為家庭冷暴力，但是由于精神的傷害大小無(wú)從評(píng)估，所以我認(rèn)為可以申請(qǐng)人身保護(hù)令的應(yīng)該僅限于身體上可能受到的傷害，這也便于執(zhí)行和操作。我國(guó)的法律比如《憲法》、《婦女權(quán)益保障法》、《婚姻法》等都有禁止家庭暴力的相關(guān)規(guī)定，對(duì)于那些實(shí)施家庭暴力的可以視情節(jié)輕重由公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰條例予以行政處罰，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；所以在我國(guó)一般只有家庭暴力上升為犯罪時(shí)才能對(duì)施暴者進(jìn)行懲罰。可以說(shuō)我們國(guó)家對(duì)于遭受家庭暴力受害者的救助為一種事后救助，達(dá)不到真正遏制家暴發(fā)生的作用。對(duì)于那些正在實(shí)施的家庭暴力，受害人可以撥打報(bào)警電話，請(qǐng)民警前來(lái)制止，

有的也可以請(qǐng)求當(dāng)?shù)鼐游瘯?huì)或村委會(huì)來(lái)勸阻或調(diào)解；雖然在一定程度上能夠及時(shí)制止家暴，但是由于家暴的發(fā)生本身就具有私密性，并不能達(dá)到長(zhǎng)期遏制家暴的作用。所以尋求一種能夠預(yù)防和減少家暴的制度就顯得極為迫切。

（二）人身保護(hù)令在反家暴中的意義

為遭受家暴的受害者提供一種有效的救濟(jì)措施，一道反家庭暴力的“人身保護(hù)令”便應(yīng)運(yùn)而生了，由江蘇省無(wú)錫市崇安區(qū)人民法院于2021年8月6日簽發(fā)的人身保護(hù)令開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)人身保護(hù)令制度之先河。據(jù)統(tǒng)計(jì)自2021年3月《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》出臺(tái)以來(lái)，截至2021年10月18日，全國(guó)各試點(diǎn)法院發(fā)出的人身保護(hù)令超過(guò)100個(gè)，其中只有兩例違反情況發(fā)生，自動(dòng)履行率高達(dá)98%以上。不得不說(shuō)公權(quán)力的適當(dāng)介入確實(shí)可以對(duì)施暴者起到威懾和警示作用。雖然我國(guó)尚未進(jìn)行反家暴的專門(mén)立法，但人身保護(hù)令的實(shí)施運(yùn)用的確給反家庭暴力的司法實(shí)踐注入了新的活力。法院發(fā)出人身安全保護(hù)裁定，首先就給當(dāng)事人和社會(huì)傳遞一種信息：家庭暴力不是私事，公權(quán)力要干預(yù)，可以給無(wú)助的受害人一種支撐。可以說(shuō)，保護(hù)令制度為家庭暴力中的受害者提供了切實(shí)可行的法律救濟(jì)途徑，維護(hù)了受害方的合法權(quán)益，對(duì)防止暴力的再次發(fā)生起到了一定的積極作用。打個(gè)形象的比喻：“保護(hù)令”是申請(qǐng)人的“護(hù)身符”但也是被申請(qǐng)人的“緊箍咒”近年來(lái)，在形形色色的離婚案中，難以承受的家庭暴力已成女性主動(dòng)提出離婚的要因，而鼓起勇氣到法院離婚后又往往因“同在屋檐下”而難免受到對(duì)方報(bào)復(fù)進(jìn)而不得不繼續(xù)忍氣吞聲。但自有了人身保護(hù)令后便使得平日被對(duì)方當(dāng)作情緒宣泄工具的受害人有了依法維護(hù)自身人權(quán)不受侵害的“護(hù)身符”。而且“保護(hù)令”是確保案件順利審執(zhí)的法寶。一方面它不僅可威懾被申請(qǐng)人在訴訟中尊重申請(qǐng)人的人身權(quán)利，防止暴力下的不測(cè)事件發(fā)生，避免了案件發(fā)展的不確定性因素出現(xiàn)，也可將事后懲罰施暴者轉(zhuǎn)變?yōu)槭孪缺Ｗo(hù)受害人，從而開(kāi)辟了國(guó)家公權(quán)力介入家庭暴力防治的新途徑。因此“人身保護(hù)令”之舉值得提倡。

三、人身保護(hù)令在我國(guó)的現(xiàn)狀及不足

人身保護(hù)令在我國(guó)雖是一種嶄新的制度，但也并非完全屬于舶來(lái)的制度，其實(shí)我國(guó)一些法律中典型的如《婚姻法》、《婦女權(quán)益保障法》等都能看到禁止家庭暴力的影子，另外在一些地方性法規(guī)中也有制止家庭暴力的規(guī)定。2021年9月2日全國(guó)婦聯(lián)、最高人民檢察院、公安部、司法部等七部門(mén)還聯(lián)合制定了《關(guān)于預(yù)防和制止家庭暴力的若干意見(jiàn)》，但是上述的這些規(guī)定條款都過(guò)于原則化，并沒(méi)有具體的操作執(zhí)行措施。遭受家暴的受害人一般要在家庭暴力已經(jīng)演變?yōu)樾淌逻`法時(shí)才能尋求法律的救助。再者我國(guó)公民的一些家庭傳統(tǒng)觀念根深蒂固，認(rèn)為家務(wù)事不該上公堂，且古語(yǔ)常說(shuō)的“家丑不可外揚(yáng)”。當(dāng)事人不主動(dòng)尋求救濟(jì)途徑，公權(quán)力就很難介入。因?yàn)樵诿袷路僧?dāng)中一般遵循“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則。如果沒(méi)有確鑿的證據(jù)，執(zhí)法部門(mén)也無(wú)從追究施暴者的法律責(zé)任。所以國(guó)家公權(quán)力對(duì)家庭暴力受害人的保護(hù)具有明顯滯后性，罪惡得不到懲治，遭受家暴的受害人的人身權(quán)益便得不到及時(shí)有效保護(hù)。終于在2021年3月，最高人民法院發(fā)布了《涉及婚姻案件審理指南》（以下簡(jiǎn)稱《指南》），首次提到“對(duì)被害人采取保護(hù)性措施，包括以裁定的形式采取民事強(qiáng)制措施，保護(hù)受害人的人身安全”?！吨改稀分械摹氨Ｗo(hù)受害人的人身安全”的民事強(qiáng)制措施即人身安全保護(hù)令或人身保護(hù)令。根據(jù)我國(guó)《指南》第二十七條、第二十八條的規(guī)定，保護(hù)令的主要內(nèi)容概況起來(lái)可以分為兩個(gè)方面。第一，針對(duì)受害人的保護(hù)、救濟(jì)性規(guī)定。主要有如申請(qǐng)人沒(méi)有穩(wěn)定的經(jīng)濟(jì)來(lái)源，或者生活確有困難的等。第二，針對(duì)施暴者的保護(hù)令內(nèi)容。主要有禁止性規(guī)定，遠(yuǎn)離性命令，親權(quán)行為限制，財(cái)產(chǎn)處分權(quán)限制，心理治療等。但是由于《指南》，只作為法官判案的一種參考性文件，并不具有普遍的適用效力，故國(guó)內(nèi)只有某些省市開(kāi)展人身保護(hù)令的試點(diǎn)工作。

可喜的是在2021年我國(guó)現(xiàn)行的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》進(jìn)行了修改，其中

對(duì)訴訟保全制度的部分內(nèi)容進(jìn)行了大幅修改，在原有的財(cái)產(chǎn)保全之外，增加了“行為保全”（即人身保護(hù)令）內(nèi)容，這樣一來(lái)人身保護(hù)令便有了法律的身份，擴(kuò)大了對(duì)當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)的范圍。這樣的修改旨在切實(shí)解決現(xiàn)實(shí)生活中屢禁不止的家庭暴力的問(wèn)題，隨著《民事訴訟法》的開(kāi)始實(shí)施，人身保護(hù)令制度也隨之在全國(guó)法院依法正式推行，如2021年“李陽(yáng)離婚案”中的人身保護(hù)令乃屬民訴法修改后的北京法院首次發(fā)出。由于缺乏具體的執(zhí)行辦法以及違反人身保護(hù)令的懲治措施，人身保護(hù)令雖然有法可依但執(zhí)行起來(lái)仍然存在很多問(wèn)題。

四、人身保護(hù)令制度的完善

（一）人身安全保護(hù)令具體執(zhí)行程序仍需法律明確

盡管新的民訴法明確了人身保護(hù)令，卻沒(méi)有關(guān)于如何操作的具體規(guī)定，且人身安全保護(hù)令依附于民事訴訟活動(dòng)，所以人身保護(hù)令的時(shí)限適用于民訴法關(guān)于提起保全的時(shí)限，民訴法第101條規(guī)定，申請(qǐng)人在法院采取保全措施后30日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，法院應(yīng)當(dāng)解除保全。但有些夫妻只是希望通過(guò)人身保護(hù)令禁止家庭暴力，并不想離婚。在這種情況下，人身保護(hù)令的保護(hù)效力就只有30天。那么30天后受害人不提起離婚訴訟但又發(fā)生家庭暴力怎么辦，法律并沒(méi)有解決。在美國(guó)受害人只要覺(jué)得自己的人身權(quán)益可能受到侵害就可以申請(qǐng)人身保護(hù)令，而且很多人身保護(hù)令的期限可以是1-2年，在人身保護(hù)令存續(xù)的期間若被申請(qǐng)人違反人身保護(hù)令，都可按犯罪處罰。所以我國(guó)的人身保護(hù)令中的具體執(zhí)行措施還需要立法或司法解釋明確。

（二）強(qiáng)化司法人員反家庭暴力意識(shí)

緣于傳統(tǒng)觀念束縛及對(duì)婚姻及家庭關(guān)系的顧慮。在很多家事法律糾紛中雖常有遭受家庭暴力導(dǎo)致離婚的事實(shí)，但受害人又不愿申請(qǐng)人身安全保護(hù)措施。有的是根本不知道我國(guó)有這樣的制度，這時(shí)便需要法官對(duì)相關(guān)知識(shí)進(jìn)行宣傳解釋，消除當(dāng)事人的認(rèn)識(shí)誤區(qū)和心理上的擔(dān)憂，讓她們認(rèn)識(shí)到申請(qǐng)人身安全保護(hù)令的必要性?？梢越ㄗh法官對(duì)于人身安全可能受到威脅的當(dāng)事人予以告知是否需要申請(qǐng)人身安全保護(hù)令。人民法院可以在起訴、立案、審理等環(huán)節(jié)并為可能有需要的當(dāng)事人提供《人身安全保護(hù)裁定須知》和申請(qǐng)表，告知當(dāng)事人相關(guān)權(quán)利。

（三）拓寬人身保護(hù)令的適用范圍和保護(hù)方式

目前我國(guó)只有陜西省試點(diǎn)將保護(hù)令的范圍擴(kuò)大到撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、扶養(yǎng)以及繼承糾紛案件中，全國(guó)大部分人身保護(hù)令僅在離婚訴訟中適用，這樣就導(dǎo)致人身保護(hù)令的申請(qǐng)受到極大地限制，不利于保護(hù)公民的合法權(quán)益。人身保護(hù)令制度在國(guó)外實(shí)行已久。以美國(guó)為例，保護(hù)令的內(nèi)容十分豐富，常見(jiàn)的“保護(hù)令”包括：丈夫在規(guī)定期限必須與妻子保持50米的距離，又或是禁止丈夫在規(guī)定期限內(nèi)帶槍或刀具等。若丈夫一旦違反“保護(hù)令”，妻子可以當(dāng)即報(bào)警求助，警察不僅有查證后逮捕丈夫的權(quán)力，甚至警局還可以據(jù)此以“藐視法庭罪”起訴丈夫。但是，在我國(guó)申請(qǐng)人身保護(hù)令的卻屈指可數(shù)。其實(shí)只要受害人有證據(jù)證明自己可能遭受家暴的就可以申請(qǐng)人身保護(hù)令，而不一定非要在離婚訴訟中。且保護(hù)期限應(yīng)視實(shí)際情況而定，沒(méi)必要在期限上做硬性規(guī)定。另外，民事保護(hù)令內(nèi)容不該局限于婚姻家暴，可以拓寬到人身安全、自由、財(cái)產(chǎn)的使用繼承、子女監(jiān)護(hù)探視、撫養(yǎng)費(fèi)的支付等多方面，且保護(hù)的方式可以多樣化。

此外，人身保護(hù)令制度還需在申請(qǐng)程序，舉證責(zé)任，執(zhí)行制度和懲罰機(jī)制等方面進(jìn)一步明確和細(xì)化。我們可以借鑒人身保護(hù)令制度在其他國(guó)家的成功立法經(jīng)驗(yàn)。改變傳統(tǒng)的“法不入家門(mén)”的那種消極處理家庭暴力的方式，將事后的救濟(jì)變?yōu)樘崆邦A(yù)防。這樣必將減少家庭暴力的發(fā)生，促進(jìn)家庭和睦乃至整體社會(huì)的和諧。

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