第一章、法律與物流法

法律與物流法1.法(1)在中國古代，法與刑是通用的。(2)法從古代起就有公平的象征意義。

(3)古代法具有神明裁判的特點。2.律：《說文解字》解釋為均布，即古代調(diào)音律的工具,說明律有規(guī)范人們行為的作用，是普遍的，人人遵守的規(guī)范。法律的設(shè)立：法律是由立法機關(guān)制定，國家政權(quán)保證執(zhí)行的行為規(guī)則。法律體現(xiàn)統(tǒng)治階級的意志，是階級專政的工具之一。體現(xiàn)統(tǒng)治階段的意志，國家制定和頒布的公民必須遵守的行為規(guī)則“法”是一切律條總的歸納意志表述，“律”是法在實際應(yīng)用時的具體規(guī)定。法，在生活中無處不在由國家制定或認可并以國家強制力保證實施的行為規(guī)范的總和。法的特征：1．法是調(diào)整人們的行為或者社會關(guān)系的規(guī)范，具有規(guī)范性。2．法是由國家制定或者認可的，體現(xiàn)了國家對人們行為的評價，具有國家意志性。3．法是由國家強制力為最后保證手段的規(guī)范體系，具有國家強制性。4．法在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)普遍有效，因而具有普遍性。5．法是有嚴格的程序規(guī)定的規(guī)范，具有程序性。法的作用：指法對人們的行為或一定的社會關(guān)系發(fā)生的影響。

(一)法的規(guī)范作用，指法作為一種特殊社會規(guī)范自身所具有的、對人們的行為發(fā)生影響的性能。其主要內(nèi)容包括：1、指引作用；2、評價作用；3、預(yù)測作用；4、強制作用；5、教育作用。(二)法的社會作用，指法為達到一定的社會目的或政治目的而對一定的社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響。其內(nèi)容包括：1、法的政治作用；2、法的社會公共作用。法的價值：應(yīng)是法律的內(nèi)在狀況與人的法律需要的相互聯(lián)系、相互作用、相互建構(gòu)的關(guān)系范疇，是法律的內(nèi)在狀況在實踐中對人的法律需要潛在的和現(xiàn)實的滿足過程。主要價值：1、秩序。社會政治、社會經(jīng)濟、社會生活2、自由。意志、行為、個人、社會（1）法律把自由法律化為權(quán)利，使自由的實現(xiàn)得到充分的保障。（2）法律引導(dǎo)人們正確地享有自由，行使自由權(quán)。3、效率。通過對各種利益關(guān)系的調(diào)整，調(diào)動人們的勞動積極性，以此促進和提高效率。4、正義。正義形成了法律精神上進化的觀念源頭，使自由、民主、平等、人權(quán)等價值觀念深入人心物流的基本要點：①物流中的“物”既可以是有形物，也可以是無形物②物流不是物的簡單的流動過程，它是由運輸、裝卸、包裝、儲存、流通加工、配送、信息處理等活動合成的。③物流是把運輸、裝卸、包裝、儲存、流通加工、信息處理作為物流系統(tǒng)中的構(gòu)成要素，將它們看作一個整體來追求物流系統(tǒng)的效益最大化。④隨著時代的發(fā)展，物流從僅僅考慮本身作業(yè)系統(tǒng)的最優(yōu)化正逐漸向考慮供應(yīng)鏈整體最優(yōu)化方向擴展分類：①根據(jù)物流范圍劃分：社會物流、行業(yè)物流、企業(yè)物流②根據(jù)企業(yè)物流的具體物流活動：供應(yīng)物流、生產(chǎn)物流、銷售物流、回收和廢棄物物流③根據(jù)物流活動的空間范圍劃分：地區(qū)物流、國內(nèi)物流、國際物流④根據(jù)物流活動的組織者劃分：自主物流、第三方物流、第四方物流法律是調(diào)整社會關(guān)系的一種行為規(guī)則。物流活動涉及生產(chǎn)領(lǐng)域、流通領(lǐng)域、物品流動的各個方面，必然會受到相應(yīng)法律法規(guī)的調(diào)整。但到目前為止，我國還沒有一部統(tǒng)一的物流法。

物流法是指調(diào)整與物流活動有關(guān)的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。物流法法律淵源是指法律的表現(xiàn)形式，是不同國家機關(guān)依法制定的各種具有不同法律效力的規(guī)范性文件。它們因制定其的國家機關(guān)不同而具有不同的效力。目前，我國物流法規(guī)的表現(xiàn)形式即法律淵源大致包括下列幾個層次：

法律行政法規(guī)規(guī)章地方性法規(guī)國際條約物流法的淵源法律：由全國人大通過，以國家主席令形式發(fā)布的法律文件。法令：或稱行政法規(guī)，指由國務(wù)院常務(wù)會議通過，以國務(wù)院令的形式發(fā)布的法律文件。法規(guī)：或稱部分規(guī)章，指由政府各行業(yè)主管部門制定，以部、委、局令形式發(fā)布的法律文件。國家標準：由國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督管理部門組織制定、批準和發(fā)布。其中一些強制標準屬于國家的技術(shù)法規(guī)，其他標準本身雖不具有強制性，但因標準的某些條文由法律賦予強制力而具有技術(shù)法規(guī)的性質(zhì)。國際公約：由國際組織制定，各國簽字加入成為締約國。國際慣例：經(jīng)過長期的國際時間形成的習(xí)慣性規(guī)范，成文的國際慣例由某些國際組織或商業(yè)團體制定。國際標準：由國際組織制定，本身沒有強制力，但國家公約常將一些國際標準作為公約附件，從而使其對締約國構(gòu)成約束。物流法的形式物流法的形式制定主體地位及效力表現(xiàn)形式法律全國人民代表大會及常委會僅次于憲法中華人民共和國××法行政法規(guī)國家最高行政機關(guān)國務(wù)院僅次于憲法和法律××條例、××實施細則規(guī)章國務(wù)院及其所屬機構(gòu)不得與憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸××規(guī)章、××辦法等地方性法規(guī)省/自治區(qū)/直轄市人大及常委會僅次于憲法、法律及行政法規(guī)××地方××條例、暫行辦法等國際條約、協(xié)定國際組織、協(xié)定參加國以不與本國法律沖突為原則公約、換文、協(xié)定技術(shù)標準受委托機構(gòu)、行業(yè)協(xié)會等源于法律授權(quán)/可成為法律技術(shù)規(guī)范國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準除全國性的物流政策外，我國各級地方政府也制定了一系列的地方性物流政策。地方性物流政策大多與全國性的物流政策相配套、相協(xié)調(diào)，但也有個別地方政府進行了較大幅度的政策創(chuàng)新。另外，地方性物流政策除體現(xiàn)為有關(guān)地方性法規(guī)、條例、規(guī)定、通知、意見外，還體現(xiàn)在地方政府所制定的物流規(guī)劃方案中。概念：法律關(guān)系是法律在規(guī)范人們的行為過程中所形成的一種特殊的社會關(guān)系，即由法律規(guī)范所確認和調(diào)整的人與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。物流法律關(guān)系是指物流法律法規(guī)在調(diào)整物流活動過程中所形成的具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。構(gòu)成要素：主體、客體和內(nèi)容。

物流服務(wù)合同1、合同訂立的程序？2、合同應(yīng)具備哪些主要條款？3、什么是格式條款？

合同也被稱為契約，是現(xiàn)代法律制度中最重要的法律概念之一。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，合同是平等主體的自然人、法人和其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事財產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。物流合同是種類繁多的合同中的一種，完全符合《合同法》中關(guān)于合同的定義。我國《合同法》并沒有直接規(guī)定物流合同，所以物流合同屬于合同理論上的無名合同范疇。但《合同法》具體規(guī)定了物流合同中的運輸合同、倉儲合同及相關(guān)的承攬合同等。這樣，在涉及具體的物流合同時，如果《合同法》中有相應(yīng)的規(guī)定，應(yīng)遵循這些規(guī)定；如沒有相應(yīng)的規(guī)定，則遵循《合同法》中關(guān)于合同的一般性規(guī)定。特征是平等的物流服務(wù)提供者與接受者之間實施的一種民事法律行為。

民事法律行為是法律行為的一種，是民事主體實施的能引起民事權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生、變更或終止的合法行為，在性質(zhì)上不同于事實行為。

事實行為是指不以意思表示為要件，并不能產(chǎn)生當事人預(yù)期的法律效果的行為，如侵權(quán)行為、拾得遺失物、加工等。以設(shè)立、變更或終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系為目的和宗旨物流合同是物流服務(wù)提供者與接受者之間意思表示一致的協(xié)議。物流合同是一種協(xié)議，它要求合同的成立必須有兩個或兩個以上的當事人。當事人之間產(chǎn)生協(xié)議還需要各自作出意思表示，并且意思表示應(yīng)該一致，協(xié)議本來的含義即為合意。物流合同與物流合同書不是一個概念，合同書是證明合同存在的一種證據(jù)；而只要符合合同的定義，當事人之間達成了一致意思表示，合同就存在。

合同上一種協(xié)議，可以有兩個或兩個以上當事人。當事人就合同的條款經(jīng)過協(xié)商達成一致，合同即成立。所謂合同訂立是指訂約當事人就合同的主要條款達成合意。合同訂立是締約各方以成立合同為目的而相互接觸、洽商的動態(tài)過程，需要經(jīng)過要約和承諾兩個基本階段來完成。訂立要約的概念和構(gòu)成要件《合同法》第14條規(guī)定：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約在商業(yè)活動和對外貿(mào)易中又稱為發(fā)盤，發(fā)出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人，簡稱受約人。要約是具備一定條件的意思表示。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，要約的構(gòu)成要件有：要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示。要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受約人發(fā)出。要約必須具有訂立合同的意圖。要約的內(nèi)容必須具體、確定。

（一）當事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭議的方法。內(nèi)容物流合同的生效要件1）物流合同當事人具有相應(yīng)的民事行為能力2）物流合同當事人的意思表示真實3）物流合同不違反法律或者社會公共利益4）物流合同不許具備規(guī)定的形式效力無效的物流合同1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。欺詐和脅迫導(dǎo)致合同無效僅僅限于對國家利益造成損害的情形；如果不涉及國家利益，僅損害受欺詐或脅迫的對方當事人的利益，則不屬于無效合同。2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益3）以合法形式掩蓋非法目的4）損害社會公共利益5）其他違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的行為

指當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同，現(xiàn)實生活中的車票、船票、飛機票、保險單、提單、倉單、出版合同等都是格式合同。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務(wù)，如為免除其責(zé)任而加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。格式合同違約責(zé)任，也稱為違反合同的民事責(zé)任，指合同當事人因違反合同義務(wù)所承擔的責(zé)任。物流合同違約責(zé)任即為物流合同當事人違反合同約定的義務(wù)或法律規(guī)定的義務(wù)而承擔的責(zé)任。通常情況下，違約責(zé)任旨在彌補或補償因違約行為造成的損害后果。但是，在一定情況下，違約責(zé)任可能與補償沒有直接關(guān)系。定金通常與補償不存在關(guān)系，違約金的數(shù)額可能高于或低于實際損害，但一般按約定的違約金賠償。違約責(zé)任訂立物流服務(wù)合同的注意事項考慮不同物流功能之間的協(xié)調(diào)物流合同應(yīng)兼顧雙方的利益合同條款要完整，內(nèi)容要明確當事人均應(yīng)誠實守信合同應(yīng)具有可操作性和可行性1、吉利公司于2005年2月17日上午用航空信件寄出一份信件給萬福公司，信件中注明“不可撤銷”，并規(guī)定萬福公司在2月25日前答復(fù)有效。吉利公司于2月17日下午又用電報給萬福公司發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達萬福公司。萬福公司于2月19日收到吉利公司航空郵寄的信件。由于萬福公司考慮價格十分有利，于是立即發(fā)出接受電報。問：吉利公司與萬福公司之間訂立的合同是否成立？為什么？案例分析合同不成立，因為吉利公司對之前發(fā)出的要約撤回成功。航空信中是注明“不可撤銷”而不是“撤回”。

2、甲公司與乙公司之間有長期供貨協(xié)議，要求甲公司必須在收到乙公司訂單后2個星期內(nèi)答復(fù)，如果甲公司在2個星期內(nèi)未予答復(fù)，則視為已接受訂單。2005年2月1日，甲公司收到乙公司訂購1000套服裝的訂單，同年2月25日甲公司通知乙公司無法供應(yīng)1000套服裝。乙公司要求甲公司承擔違約責(zé)任，甲公司認為合同未成立，不是違約，為此雙方發(fā)生爭議。問：甲公司與乙公司之間訂立的合同是否成立？為什么？答案：合同成立。因為要約內(nèi)寫明兩周內(nèi)未予答復(fù)，視為接受訂單。甲公司在2月25日通知乙公司無法供應(yīng)服裝，已超過收到訂單日（2月1日）兩周。所以合同成立，甲公司違約。

保險代位求償權(quán)：又稱保險代位權(quán)，是指當保險標的遭受保險事故造成的損失，依法應(yīng)由第三者承擔賠償責(zé)任時，保險公司自支付保險賠償金之日起，在賠償金額的限度內(nèi)，相應(yīng)地取得向第三者請求賠償?shù)臋?quán)利。“保險代位權(quán)是各國保險法基于保險利益原則，為防止被保險人獲得雙重利益而公認的一種債權(quán)移轉(zhuǎn)制度”，通常認為保險代位權(quán)其實質(zhì)是民法清償代位制度在保險法領(lǐng)域的具體運用。青島一家出口公司(以下稱為第一方)將一批茶葉交由第三方物流經(jīng)營人安排裝運。該第三方物流經(jīng)營人和第一方簽訂物流服務(wù)總合同。然后，第三方物流經(jīng)營人將茶葉交由另一家倉儲公司(以下稱為第二方)裝箱。第二方在裝箱時將茶葉和丁香配裝在同一集裝箱內(nèi)。收貨人收到茶葉后對茶葉做質(zhì)檢，質(zhì)檢報告認為茶葉與丁香串味，已經(jīng)無法飲用。該批茶葉成交價為CIF，并由中國人民保險公司(以下簡稱為“人?！?承保。第一方憑保險單向人保提出賠償要求，人保在賠付之后取得代位求償權(quán)。進而向第三方物流經(jīng)營人追償。問題：1．第一方的經(jīng)濟損失應(yīng)該由誰承擔?為什么?2．人保補償?shù)谝环浇?jīng)濟損失后，可以向誰行使代位求償權(quán)?1.第一方的經(jīng)濟損失應(yīng)由第二方承擔，原因是第一方與第三方簽訂物流服務(wù)合同，第三方無違約行為，而造成損失是由于第二方的過