章 企業(yè)破產(chǎn)法

第六章企業(yè)破產(chǎn)法

學習目標知識結(jié)構主要內(nèi)容本章小結(jié)了解企業(yè)破產(chǎn)的概念、破產(chǎn)的主體及破產(chǎn)過程的相關機關理解企業(yè)破產(chǎn)中的重整與和解程序掌握企業(yè)破產(chǎn)的界限；破產(chǎn)財產(chǎn)、破產(chǎn)債權的核定；破產(chǎn)清算能應用破產(chǎn)法的基本原理解釋企業(yè)破產(chǎn)中的法律問題

第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理第三節(jié)破產(chǎn)宣告與清算第四節(jié)重整與和解第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述第一節(jié)企業(yè)破產(chǎn)法概述二、破產(chǎn)人一、破產(chǎn)三、破產(chǎn)債權人破產(chǎn)實際是一種“生存法則”。弱者亡，強者存。英國著名社會學家艾倫描述了“破產(chǎn)”的作用：“破產(chǎn)既是債權人保護自己利益的一種手段，也是企業(yè)新陳代謝的一個契機”。破產(chǎn)是商品經(jīng)濟社會發(fā)展到一定階段必然出現(xiàn)的法律現(xiàn)象。當代的破產(chǎn)程序不僅包括以變價分配為目標的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標的重整及和解制度。一、破產(chǎn)普通清算與破產(chǎn)清算的關系

二者的聯(lián)系表現(xiàn)在：1.清算的目的都是結(jié)束被清算企業(yè)的各種債權、債務關系和法律關系；2.在解散清算過程中，當發(fā)現(xiàn)企業(yè)資不抵債時應立即向法院申請實行破產(chǎn)清算。

普通清算與破產(chǎn)清算的關系

二者的區(qū)別表現(xiàn)在：1.清算的性質(zhì)不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算破產(chǎn)清算屬于司法清算2.被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒有完全喪失，在清算期內(nèi)仍享有限制性的權利和經(jīng)濟行為。被宣告破產(chǎn)清算的企業(yè)，其法人權利和行為完全喪失，清算機構依法取得破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)的管理權、處分權。普通清算與破產(chǎn)清算的關系

二者的區(qū)別表現(xiàn)在：3.處理利益關系的側(cè)重點不同。解散清算一般不存在資不抵債的問題，清算時除了結(jié)束企業(yè)未了結(jié)的業(yè)務，收取債權和清償債務以外，重點是分配企業(yè)剩余財產(chǎn)，調(diào)整企業(yè)內(nèi)部各投資者之間的利益關系。破產(chǎn)清算的原因是資不抵債，因此，清算時主要是調(diào)整企業(yè)外部各債權人之間的利益關系，即將企業(yè)有限的財產(chǎn)在債權人之間進行合理分配。

我國的破產(chǎn)法律規(guī)范1.普通規(guī)范《企業(yè)破產(chǎn)法》2.特別規(guī)范■《商業(yè)銀行法》商業(yè)銀行破產(chǎn)的特別規(guī)定商業(yè)銀行法第71條作出了關于商業(yè)銀行破產(chǎn)的特別規(guī)定：商業(yè)銀行不能清償?shù)狡趥鶆盏?，?jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)；破產(chǎn)宣告后由人民法院組織國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構等有關部門和有關人員成立清算組進行清算；關于清償順序規(guī)定為，破產(chǎn)財產(chǎn)優(yōu)先撥付破產(chǎn)費用、所欠職工工資和勞動保險費后，應當優(yōu)先支付個人儲蓄存款。二、破產(chǎn)人

（一）破產(chǎn)人的概念破產(chǎn)人，就是受破產(chǎn)宣告、處于破產(chǎn)程序中的債務人，也就是民事權利受到破產(chǎn)程序拘束的人。債務人轉(zhuǎn)變?yōu)槠飘a(chǎn)人的要件，見下圖。（二）破產(chǎn)能力

破產(chǎn)能力指債務人應具備破產(chǎn)宣告的資格。我國《企業(yè)破產(chǎn)法》僅適用于企業(yè)法人：一方面明確規(guī)定企業(yè)法人具備破產(chǎn)能力；另一方面出于國家宏觀政策的考慮，第

134條規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構實施破產(chǎn)的，由國務院依據(jù)本法和其他有關法律的規(guī)定制定實施辦法。（三）破產(chǎn)原因

所謂破產(chǎn)原因，是指認定債務人喪失債務清償能力，法院據(jù)以啟動破產(chǎn)程序、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)的法律標準，即引起破產(chǎn)程序發(fā)生的原因。

《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：我國破產(chǎn)原因的實質(zhì)標準是支付不能和資不抵債。（三）破產(chǎn)原因支付不能德國學者對支付不能作出了進一步的理論解釋，即支付不能是指：公司因為缺乏流動性支付資金，從而長期沒有能力清償它的到期債務；通常，當公司停止它的支付，也即在全部或很大程度上不能再清償它的到期金錢債務時，推定為公司支付不能。所以從大陸法系的破產(chǎn)立法和學者理論中可以看出，支付不能的核心內(nèi)涵是不能清償?shù)狡趥鶆?，并且這種狀況是長期存在的，而不是暫時的。

（三）破產(chǎn)原因資不抵債許多大陸法系國家之所以將資不抵債作為法人公司的破產(chǎn)界限，其深層次理由其實存在于資合公司的本質(zhì)。當公司凈資產(chǎn)為零時，即意味著股東的原始出資(即注冊資本)被全部虧盡，公司作為一個資合公司的財產(chǎn)基石已不復存在，此時股東要么通過增加注冊資本方式來拯救公司，要么只能面對客觀現(xiàn)實即破產(chǎn)。否則，公司繼續(xù)經(jīng)營下去則意味著公司的全部風險將由公司債權人承擔，這對公司債權人而言顯然是不公正的。

從現(xiàn)實意義上講，在公司資不抵債之時，公司財產(chǎn)是公司債權人的財產(chǎn)，而不是股東的財產(chǎn)。

三、破產(chǎn)債權人（一）破產(chǎn)債權人概述定義：享有破產(chǎn)債權并依照破產(chǎn)程序行使權利的請求權人。權利：出席債權人會議在債權人會議上發(fā)表意見和參加表決受領破產(chǎn)分配對債務人（破產(chǎn)人）、管理人實施的影響破產(chǎn)債權人利益的行為提出異議對債權人會議的決議提出異議三、破產(chǎn)債權人（一）破產(chǎn)債權人概述破產(chǎn)債權人相互之間的關系1.是團體成員關系是需要結(jié)成一定團體主張權利的債權人有三個組織或機構代表債權人團體的利益行使權利：債權人會議、債權人委員會、管理人三、破產(chǎn)債權人（一）破產(chǎn)債權人概述破產(chǎn)債權人相互之間的關系2.表現(xiàn)為順位的關系和排他的關系順位：從各個債權的性質(zhì)以及相互關系上考察，仍然存在著一定的順序。優(yōu)先性債權＞一般的破產(chǎn)債權例：（1）破產(chǎn)財產(chǎn)分配中的第一順位的職工工資和勞動保險費用（2）有財產(chǎn)擔保的債權人，可以就破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)，不依破產(chǎn)程序優(yōu)先就擔保標的受償?shù)臋嗬?/p>

（別除權）排他：前一個順位的債權排斥后一個順位的債權（二）債權人會議

債權人會議是代表全體債權人共同意志，并恰當滿足各債權人獨立利益要求的組織形式。

1.債權人會議的組成債權人會議成員有權參加債權人會議，享有表決權?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定：所有申報債權的債權人均為債權人會議的組成成員，但卻未必均有表決權。（1）債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。（2）有財產(chǎn)擔保的債權人未放棄優(yōu)先受償權利的，對于“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案”和“通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”兩項事項沒有表決權。

（二）債權人會議

2.債權人會議的職權債權人會議雖然是債權人自治的基本形式，但債權人自治只能在法定的范圍內(nèi)進行活動，這就必然涉及到債權人會議的職權范圍問題。（二）債權人會議

2.債權人會議的職權核查債權申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬監(jiān)督管理人選任和更換債權人委員會成員決定繼續(xù)或停止債務人的營業(yè)通過重整計劃通過和解協(xié)議通過債務人財產(chǎn)的管理方案通過破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案其他（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（1）決議方式普通決議（1/2+1/2）（由出席會議的有表決權的債權人＞1/2通過）∩（其所代表的債權額占“無財產(chǎn)擔保債權總額”≥1/2）和解決議（1/2+2/3）（由出席會議的有表決權的債權人＞1/2通過）∩（其所代表的債權額占“無財產(chǎn)擔保債權總額”≥2/3）（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（2）決議的效力債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。（3）對決議的異議債權人認為債權人會議決議損害部分債權人利益的或者不能表決通過的，可以在債權人會議作出決議后提請法院裁定。（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（4）對債權人會議決議表決的補充（三）債權人委員會

1.債權人委員會的地位債權人委員會是債權人會議的代表機關，債權人委員會的組成見下圖。（三）債權人委員會2.債權人委員會的權限（1）監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；（3）提議召開債權人會議；（4）債權人會議委托的其他職權。管理人應及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會的實施行為P76（四）管理人

1.管理人的選任和資格我國對管理人的選任，采取由人民法院指定的立法體例。

管理人由下列組織、機構或者個人擔任：有關部門、機構的人員組成的清算組依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構具備相關專業(yè)知識并取得專門執(zhí)業(yè)資格的人員（四）管理人

1.管理人的選任和資格（四）管理人

2.管理人的職權（1）接收債務人移交的財產(chǎn)及與財產(chǎn)有關的一切賬簿文件；（2）負責破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、清理和處分；（3）行使營業(yè)管理權；P77（4）訴訟權；（5）請求召集債權人會議；（6）行使撤銷權及對抵銷權和取回權的承認。P77（四）管理人

2.管理人的職權（6）行使撤銷權及對抵銷權和取回權的承認。承認取回權一般取回權：人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回特別取回權：人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將標的物向作為受買人的債務人發(fā)送，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。例：法院于2007年9月10日受理債務人甲企業(yè)的破產(chǎn)申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權請求人民法院予以撤銷的有（）。A.甲于2007.3.1對2007.10.1到期的債務提前清償B.甲于2007.2.1向乙企業(yè)無償轉(zhuǎn)讓10萬元的機器設備C.甲于2006.9.1與債務人丙簽訂協(xié)議，放棄其15萬元債權D.甲于2007.2.10將價值25萬元的車輛作價8萬元轉(zhuǎn)讓給丁ABD例：在人民法院受理了甲公司破產(chǎn)申請的前1年內(nèi)，甲公司的下列行為中，管理人有權主張撤銷的有（

）。A.將該公司所有的兩輛汽車無償轉(zhuǎn)給了乙公司使用B.對到期了的30萬元債務進行了清償C.將本公司價值10萬元的設備以1萬元轉(zhuǎn)讓給了丙公司D.對原來向丁銀行無擔保的貸款提供了抵押擔保ACD例：法院受理甲企業(yè)的破產(chǎn)申請后，乙企業(yè)有權對出租給甲企業(yè)的機器設備行使取回權。乙企業(yè)行使取回權的下列方式中，符合企業(yè)破產(chǎn)法律制度規(guī)定的是（）。

A.自行取回

B.通過債權人會議取回

C.通過管理人取回

D.申請人民法院裁定取回C

第二節(jié)破產(chǎn)案件的申請和受理二、破產(chǎn)案件的管轄和受理一、破產(chǎn)案件的申請一、破產(chǎn)案件的申請

破產(chǎn)申請是破產(chǎn)申請人請求法院受理破產(chǎn)案件的意思表示。在我國，破產(chǎn)程序的開始不以申請為準而是以受理為準。因此，破產(chǎn)申請不是破產(chǎn)程序的開始，而是破產(chǎn)程序開始的條件。根據(jù)我國法律規(guī)定，能提出破產(chǎn)申請的主體有兩個即債權人和債務人。一、破產(chǎn)案件的申請

1.債權人申請只要企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳思纯上蚍ㄔ荷暾埰淦飘a(chǎn)。

一、破產(chǎn)案件的申請

2.債務人申請

債務人可以申請自己破產(chǎn)。國有企業(yè)申請破產(chǎn)時，還應當提交其上級主管部門同意其破產(chǎn)的文件；其他企業(yè)應當提交其開辦人或者股東會議決定企業(yè)破產(chǎn)的文件。

3.有關機關申請企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完，資產(chǎn)不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。債務人申請破產(chǎn)，應當向人民法院提交下列材料:(一)書面破產(chǎn)申請(二)企業(yè)主體資格證明(三)企業(yè)法定代表人與主要負責人名單(四)企業(yè)職工情況和安置預案(五)企業(yè)虧損情況的書面說明，并附審計報告(六)企業(yè)至破產(chǎn)申請日的資產(chǎn)狀況明細表，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和企業(yè)投資情況等債務人申請破產(chǎn)，應當向人民法院提交下列材料:(七)企業(yè)在金融機構開設賬戶的詳細情況，包括開戶審批材料、賬號、資金等(八)企業(yè)債權情況表，列明企業(yè)的債務人名稱、住所、債務數(shù)額、發(fā)生時間和催討償還情況(九)企業(yè)債務情況表，列明企業(yè)的債權人名稱、住所、債權數(shù)額、發(fā)生時間

(十)企業(yè)涉及的擔保情況(十一)企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況(十二)人民法院認為應當提交的其他材料

二、破產(chǎn)案件的管轄和受理

（一）破產(chǎn)案件的管轄

（二）破產(chǎn)案件的受理

1.破產(chǎn)案件受理的條件和程序破產(chǎn)案件受理的程序，見下圖。15日內(nèi)10日內(nèi)（二）破產(chǎn)案件的受理1.破產(chǎn)案件受理的條件和程序不予受理的情形包括：（1）債務人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，為了逃避債務而申請破產(chǎn)；（2）債權人借破產(chǎn)申請損毀債務人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的；（3）債務人巨額財產(chǎn)下落不明且不能合理解釋財產(chǎn)去向的債務人對提出破產(chǎn)申請的債權人的債權提出異議且法院認為異議成立的，應告知債權人先行提起民事訴訟，破產(chǎn)申請不予受理2002年12月下旬，一家機械配件廠與一家銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉(zhuǎn)困難，無法按期歸還配件廠的9萬元的貨款。機械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司不按期歸還貨款，將向法院申請宣告銷售公司資不抵債而破產(chǎn)，讓銷售公司在法院的破產(chǎn)公告中“出丑”。想以貶低商業(yè)信譽的方式來要挾銷售公司。然而，當機械廠到法院提出宣告銷售公司破產(chǎn)申請時，法院明確答復對此惡意申請不予受理。這是一起假借申請他人破產(chǎn)為名，來達到損害他人商業(yè)信譽的案例。

債務人是否具有清償能力，與其財產(chǎn)狀況、信用程度、知識產(chǎn)權擁有的情況等多種因素相關。不能僅憑其擁有的財產(chǎn)數(shù)額來認定，而應對債務人進行綜合評價。如：良好的商業(yè)信譽是企業(yè)的無形資產(chǎn)。有的企業(yè)信用良好，雖然資產(chǎn)數(shù)額小于負債，但其憑借良好的信用，足以使資金正常周轉(zhuǎn)，應付各種債務的清償。即使該企業(yè)在某一時段出現(xiàn)資不抵債的狀況，但仍具有旺盛的生命力，因而不能認定其構成破產(chǎn)原因。

債務人的不能清償?shù)狡趥鶆毡仨毷且环N連續(xù)狀態(tài)，而不是暫時的、短期的不能清償。企業(yè)在經(jīng)營過程中，受各種因素的影響，有時會發(fā)生短期的資金周轉(zhuǎn)不靈的狀況，這僅只是一種暫時的財務困難。隨著企業(yè)的正常運轉(zhuǎn)，這種暫時的財務困難會逐漸解決。對此，也不能適用破產(chǎn)程序清理其財產(chǎn)。

機械廠的法定代表人以向法院申請銷售公司破產(chǎn)為由，意圖借人民法院的公告影響力和司法強制力來損害銷售公司的商業(yè)信譽，并用此手段相要挾，以達到自身目的。由此可見，機械廠存在主觀惡意，人民法院對其提出的破產(chǎn)申請不予受理是完全正確的，有效地保護了銷售公司的合法權益。申請人：深圳新海工貿(mào)發(fā)展有限公司。住所地廣東省深圳市東門南路8號潮汕大廈4樓。被申請人：上海埔申實業(yè)公司。住所地上海市長寧區(qū)長寧路949弄972號。被申請人上海埔申實業(yè)公司(下稱埔申公司)由其主管部門上海華埔貿(mào)易公司于1994年3月18日申請開辦成立，注冊資金400萬元人民幣，企業(yè)性質(zhì)集體所有制，經(jīng)營范圍為渣土運輸、建筑材料、日用品等。該公司于1996年下半年停止經(jīng)營活動，法定代表人去向不明，公司財務及經(jīng)營管理人員均離職自謀出路。該公司資產(chǎn)凈值300萬余元，被上海市第一中級人民法院另案查封。其主管部門上海華埔貿(mào)易公司亦下落不明。

申請人：深圳新海工貿(mào)發(fā)展有限公司。住所地廣東省深圳市東門南路8號潮汕大廈4樓。被申請人：上海埔申實業(yè)公司。住所地上海市長寧區(qū)長寧路949弄972號。

1997年1月6日，埔申公司的債權人深圳新海工貿(mào)發(fā)展有限公司(下稱新海公司)以埔申公司不能履行到期債務為理由，向上海市長寧區(qū)人民法院申請埔申公司破產(chǎn)還債。申請人新海公司向受案法院提供的“關于埔申公司1996年8月31日資產(chǎn)、負債、所有者權益的鑒證審計報告”表明，埔申公司賬面資產(chǎn)總計554萬元，負債261萬元，所有者權益293萬元;有5筆賬外銀行借款1030萬元去向不明，賬上既未反映債務情況，又未反映借入資金的使用情況。審判長寧區(qū)人民法院立案受理后，經(jīng)通知債權人申報債權，共有20余家債權人申報，申報債權總額為2344萬余元，其中銀行債權1786萬余元(包括去向不明的1030萬元在內(nèi))，其他企業(yè)和個人債權558萬余元。

1997年5月21日，長寧區(qū)人民法院主持召開第一次債權人會議，有上海城市合作銀行延安支行等5家銀行在內(nèi)的12家債權人參加會議。該5家銀行債權數(shù)額占總債權額的60%以上。債務人埔申公司及其主管部門上海華埔貿(mào)易公司均因下落不明，其無法定代表人列席債權人會議。

審判申請人介紹了埔申公司的審計報告、賬外資金去向不明和埔申公司不能履行對其到期債務等情況，陳述了要求宣告埔申公司破產(chǎn)還債的理由。到會12家債權人中的7家(包括5家銀行)認為，債務人埔申公司除審計報告中所說的1030萬元借款去向不明外，尚有不少債務未列入審計報告，對這些情況應有個明確說法；如系非經(jīng)營性虧損而挪作他用，則債權人的合法權益將得不到保護，國有資產(chǎn)將嚴重流失；現(xiàn)債務人及其主管部門既不出面清算債權債務，又無人對賬外資金作出合法解釋，故債務人埔申公司目前尚不具備破產(chǎn)還債的條件。該7家債權人建議法院終結(jié)破產(chǎn)還債程序，并通過公安部門追查賬外資金的去向。債權人會議據(jù)此決議，不同意埔申公司破產(chǎn)。審判據(jù)此，長寧區(qū)人民法院認為：占債權人會議有表決權的半數(shù)以上的債權人不同意債務人埔申公司破產(chǎn)還債。債務人去向不明的資金占其企業(yè)資產(chǎn)的相當比例，且其法定代表人至今下落不明。目前對債務人實施破產(chǎn)，不利于保護債權人的合法權益。根據(jù)有關法律規(guī)定，該院于1997年7月31日裁定駁回申請人的破產(chǎn)申請。同時，本案中發(fā)現(xiàn)可能有犯罪的問題存在，法院可就該問題建議有關當事人向公安或檢察機關舉報，或?qū)l(fā)現(xiàn)的犯罪線索提供給公安或檢察機關。分析這是一起由債權人提起的申請債務人破產(chǎn)還債的案件。法院通過審理，之所以裁定終結(jié)破產(chǎn)還債程序，并將案件移送公安部門處理，主要是基于以下幾方面的考慮：一、債務人埔申公司破產(chǎn)還債的條件尚不具備。其一，企業(yè)宣告破產(chǎn)，應成立清算組織，負責破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)保管、清理、估價、處理和分配，并依法進行必要的民事活動。清算組織中應有破產(chǎn)企業(yè)的上級主管部門。而本案債務人及其主管部門均下落不明，公司財務及經(jīng)營管理人員均離職自謀出路，企業(yè)處于無人管理狀態(tài);且破產(chǎn)企業(yè)進行財產(chǎn)審計、評估所必須依據(jù)的財務賬冊、資料等均無從落實，即使法院組織有關部門和人員成立清算組織，亦無法開展正常的財產(chǎn)清算工作。分析其二，債務人資不抵債，無力清償?shù)狡趥鶆?，是法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)還債的根本依據(jù)。本案申請人新海公司向法院提供的審計報告中表明，債務人有1030萬元的賬外資金去向不明，債務和資金使用情況均未能在賬上得到反映，說明申請人提供的材料尚不足以證明債務人確屬無力清償?shù)狡趥鶆?。換言之，如果這些賬外資金應收回而未收回，或者確被挪作他用，而使債務人目前確不能清償債務，也并不因此而必然造成無力清償?shù)暮蠊?/p>

分析二、審理破產(chǎn)案件，除了必須遵循公開、公平、公正的原則和切實維護全體債權人的合法權益以外，同時還應防止可能存在的經(jīng)濟犯罪借破產(chǎn)逃脫制裁的發(fā)生。本案法院在召開債權人會議基礎上，聽取了到會債權人的意見，在有表決權的半數(shù)以上債權人不同意債務人破產(chǎn)還債的情況下，依法裁定終結(jié)債務人破產(chǎn)還債程序，體現(xiàn)了切實維護全體債權人合法權益的原則；同時，對審理中發(fā)現(xiàn)的經(jīng)濟犯罪線索，及時和公安部門聯(lián)系，將本案及時移送公安部門處理，防止了國有、集體資產(chǎn)的流失，體現(xiàn)了認真審查、嚴格把關的認真負責的態(tài)度，也避免了在破產(chǎn)的掩護下，侵吞國有、集體財產(chǎn)的犯罪分子逃避法律制裁的情況發(fā)生。

2.破產(chǎn)案件受理的法律后果破產(chǎn)案件一經(jīng)被受理，產(chǎn)生下列法律后果：P78-79（1）對債務人財產(chǎn)的其他民事訴訟程序的中止或終結(jié)。（2）法院受理破產(chǎn)案件對債務人產(chǎn)生的法律后果。（3）法院受理破產(chǎn)案件對債權人產(chǎn)生的法律后果。（4）法院受理破產(chǎn)案件對第三人產(chǎn)生的法律后果。（二）破產(chǎn)案件的受理第三節(jié)破產(chǎn)宣告與清算二、破產(chǎn)債權一、破產(chǎn)宣告三、破產(chǎn)財產(chǎn)四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)程序的終結(jié)一、破產(chǎn)宣告

（一）破產(chǎn)宣告的概念和條件破產(chǎn)宣告是法院對債務人具備破產(chǎn)原因的事實作出有法律效力的裁定。破產(chǎn)宣告必須具備法定條件：（1）達到破產(chǎn)界限，即出現(xiàn)破產(chǎn)原因；（2）和解和整頓被完全否定；（3）和解達成以后在整頓期間，出現(xiàn)下面所述的7種情況之一，即終結(jié)整頓進入破產(chǎn)程序進行破產(chǎn)宣告。一、破產(chǎn)宣告

在整頓期間終結(jié)整頓有7種情況：

1.整頓期間不遵守和解協(xié)議。債務人在整頓期間不履行和解協(xié)議，那么整頓目標就不能實現(xiàn)，這樣的整頓只能是進一步浪費財富，如果不整頓債權人本應得到多一點的償還，經(jīng)過整頓原有的財產(chǎn)又給浪費掉了，這時應當立即終結(jié)整頓程序。

2.財務狀況繼續(xù)惡化。整頓沒有好轉(zhuǎn)反而惡化了，這時整頓就不能再繼續(xù)進行了，就及時終結(jié)。補充知識點一、破產(chǎn)宣告

在整頓期間終結(jié)整頓有7種情況：3.有下列5種情況之一出現(xiàn)時，要終結(jié)整頓。(1)隱匿、私分或無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；(2)非正常壓價出售財產(chǎn)即以明顯低于市場價格的價格出售財產(chǎn)；(3)對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保，原來沒有擔保的債權人本來是應按照破產(chǎn)程序來受償?shù)?，在這里結(jié)果可以優(yōu)先受償了，該債權人優(yōu)先受償了，其他債權人應得的份額就相應減少了；(4)對未到期的債務提前清償；(5)放棄自己的債權。補充知識點對象釋義具體內(nèi)容破產(chǎn)案件破產(chǎn)案件進入清算程序債務人對債務人產(chǎn)生身份上、財產(chǎn)上的一系列法律后果1.債務人成為破產(chǎn)人；2.債務人財產(chǎn)成為破產(chǎn)財產(chǎn)；3.債務人喪失對財產(chǎn)和事務的管理權；4.債務人的法定代表人承擔與清算有關的法定義務（二）破產(chǎn)宣告的法律效果

對象釋義具體內(nèi)容債權人因破產(chǎn)宣告以前的原因而發(fā)生的請求權，得依照破產(chǎn)程序的規(guī)定接受清償

1.未到期的債權視為到期；2.有財產(chǎn)擔保的債權人可以隨時就擔保物優(yōu)先受償；3.對破產(chǎn)企業(yè)負有債務的債權人可以依法行使抵銷權；4.無擔保債權人依破產(chǎn)分配方案獲得清償?shù)谌似飘a(chǎn)宣告后，與破產(chǎn)人有其他民事關系的第三人，應按照其民事關系的性質(zhì)享受相應的權利或承擔相應的義務

1.破產(chǎn)人占有的屬于他人的財產(chǎn)，其權利人可依法行使取回權；2.破產(chǎn)人的債務人，應當向管理人交付財產(chǎn)；3.持有破產(chǎn)人財產(chǎn)的人，應當向管理人交付財產(chǎn)；4.破產(chǎn)人的開戶銀行，應當將破產(chǎn)人銀行賬戶供管理人專用；5.待履行合同解除或繼續(xù)履行時，相對人享有相應的權利；6.破產(chǎn)無效行為的受益人，應當返還其受領的利益（二）破產(chǎn)宣告的法律效果

二、破產(chǎn)債權

一個破產(chǎn)債權就是破產(chǎn)宣告前成立的通過破產(chǎn)財產(chǎn)的分配能夠得到公平受償?shù)呢敭a(chǎn)請求權。P81二、破產(chǎn)債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”保證人預先追償權是指當人民法院受理了債務人的破產(chǎn)案件后，債權人不向人民法院申報債權時，債權的保證人為了減少自己的擔保風險而參加破產(chǎn)分配，通過破產(chǎn)程序預先向債務人求償以彌補代替?zhèn)鶆杖讼騻鶛嗳饲鍍斔馐艿膿p失的權利。

在企業(yè)的破產(chǎn)宣告之前，雖然破產(chǎn)企業(yè)(即債務人)的保證人還不曾替破產(chǎn)企業(yè)還過債，但將來在破產(chǎn)企業(yè)通過破產(chǎn)程序無法滿足其債權人的清償要求時，基于我國《〈擔保法〉及其適用問題的解釋》之相關規(guī)定仍需承擔保證責任，故保證人的權利只能通過預先行使追償權(即預先向人民法院申報債權)來實現(xiàn)。

補充知識點二、破產(chǎn)債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第四十四條規(guī)定：“保證期間，人民法院受理債務人破產(chǎn)案件的，債務人既可以人民法院申報債權，也可向保證人主張權利。補充知識點二、破產(chǎn)債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”這就表明：第一，破產(chǎn)企業(yè)的債權人對于實現(xiàn)債權的方式有選擇權，既可通過向人民法院申報債權來實現(xiàn)，也可通過向破產(chǎn)企業(yè)的保證人主張權利來實現(xiàn)。第二，即使破產(chǎn)企業(yè)的債權人選擇了通過向人民法院申報債權的方式來實現(xiàn)自己的債權，對于在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)哪遣糠謧鶛噙€可以對破產(chǎn)企業(yè)的保證人在破產(chǎn)程序終結(jié)后六個月內(nèi)提出清償要求。由此不難看出，對于有保證人的破產(chǎn)企業(yè)的債權人而言，其債權的實現(xiàn)有充分的法律保障。補充知識點二、破產(chǎn)債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”例：某企業(yè)有甲、乙兩個債權人，其中，甲的債權為100萬元，由丙作為該企業(yè)的保證人，乙的債權為200萬元，無任何擔保，現(xiàn)該企業(yè)提出破產(chǎn)申請并被法院受理，假定該企業(yè)在撥付費用、所欠職工工資和勞保費用、所欠國家的各種稅金后，剩余財產(chǎn)有30萬元。補充知識點二、破產(chǎn)債權

1.甲向法院申報100萬元的債權在此種情況下，根據(jù)我國《破產(chǎn)法》的相關規(guī)定，當破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)不足以滿足同一順序清償要求的，應按比例分配?，F(xiàn)30萬元的剩余財產(chǎn)不足以滿足甲、乙兩人的清償要求，應按比例分配，在破產(chǎn)程序中，甲分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(萬元)。根據(jù)前述《擔保法》司法解釋44條的規(guī)定，保證人還應對債權人甲在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)哪遣糠謧鶛喑袚熑危幢ＷC人丙應替破產(chǎn)企業(yè)清償100-10=90(萬元)的債務。補充知識點二、破產(chǎn)債權

2.

甲直接向保證人丙求償且告知丙向法院預先申報債權。在破產(chǎn)程序中，丙預先分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(萬元)。而保證人丙要替破產(chǎn)企業(yè)償還100萬元，扣除預先分得的10萬元，丙實際替破產(chǎn)企業(yè)償還了100-10=90萬元。補充知識點二、破產(chǎn)債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”由此案例可知，保證人替破產(chǎn)企業(yè)還過債后，無法向它要回的債權(如上例中丙的90萬元)是保證人對自己的保證行為所承擔的風險，這是當初保證人在為破產(chǎn)企業(yè)提供保證時就應該考慮到的法律后果。也就是說，想憑借通過行使追償權去實現(xiàn)自己曾因替破產(chǎn)企業(yè)還債而形成的債權，對于任何擔保人而言，都是不現(xiàn)實的。做好事有風險，為人擔保需謹慎補充知識點（二）破產(chǎn)抵銷權

破產(chǎn)抵銷權是指破產(chǎn)債權人在破產(chǎn)宣告前對破產(chǎn)人負有債務的，不論債務性質(zhì)、種類及是否到期，在破產(chǎn)宣告前可以等額抵銷的權利。抵銷權的行使對破產(chǎn)債權人來說，等于抵銷部分破產(chǎn)債權是全部受償，它也是一種優(yōu)先受償權，因此，它的行使涉及全體債權人的利益，行使抵銷權必須符合法定條件。P81（二）破產(chǎn)抵銷權

破產(chǎn)人的債務人在破產(chǎn)宣告后取得他人的破產(chǎn)債權，是禁止抵銷的。

例如，甲對破產(chǎn)人負有10萬元債務，乙對破產(chǎn)人享有10萬元破產(chǎn)債權，根據(jù)破產(chǎn)人的財產(chǎn)狀況，乙的債權依破產(chǎn)程序至多能獲得4萬元清償。這時，甲便可能向乙提出以6萬元價款購買其10萬元破產(chǎn)債權。乙因此可多得2萬元，并立即得到償還，自然是何樂而不為。甲用這10萬元債權去抵銷自己必須完全清償?shù)?0萬元債務，也少支付了4萬元，雙方均有利可圖。這差額的6萬元，本應是在甲還債之后納入破產(chǎn)財產(chǎn)，分配給全體破產(chǎn)債權人的，現(xiàn)在卻被甲乙兩人瓜分，顯然是侵害了其他破產(chǎn)債權人的利益。所以在這種情況下，法律禁止抵銷。

（二）破產(chǎn)抵銷權

有一些國家的破產(chǎn)法不允許進行破產(chǎn)抵銷，如法國及拉美的一些國家。主張禁止破產(chǎn)抵銷的觀點主要是認為，抵銷的作用在于使享有抵銷權的債權人實際上達到了擔保其債權實現(xiàn)的目的，破產(chǎn)抵銷違背了按比例分配債務人財產(chǎn)的原則，因為享有抵銷權的債權人通過抵銷得到了其債權的充分償付（在允許抵銷的數(shù)額范圍內(nèi)），這使得抵銷類似于一種未公開的擔保權，對其他債權人而言是不公平的。所以在這些國家，原則上是禁止破產(chǎn)抵銷的。中國的破產(chǎn)立法允許進行破產(chǎn)抵銷。補充知識點（三）別除權

別除權是指債權人不依破產(chǎn)程序，而由破產(chǎn)財產(chǎn)中的特定財產(chǎn)單獨受償?shù)臋嗬e除權的構成要件為：第一，別除權必須是在破產(chǎn)宣告前一定時間合法成立的；第二，別除權是對物設立的擔保；第三，別除權是經(jīng)依法申報并經(jīng)確認的債權。三、破產(chǎn)財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍只要破產(chǎn)程序沒終止，在破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終結(jié)前破產(chǎn)企業(yè)所取得的一切財產(chǎn)都歸入破產(chǎn)財產(chǎn)。屬于和不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍P82-83四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)費用

（一）破產(chǎn)財產(chǎn)分配遵循下列原則：（1）破產(chǎn)財產(chǎn)按法定順序分配；（2）破產(chǎn)財產(chǎn)在沒有滿足上一順位的全部清償要求時，不得進行下一順位的分配；（3）破產(chǎn)財產(chǎn)不能滿足同一順位的清償要求時，按比例分配。四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)費用

（一）破產(chǎn)財產(chǎn)分配分配方式：（1）現(xiàn)金分配（2）實物分配（3）債權分配四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)費用

（一）破產(chǎn)財產(chǎn)分配順序四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)費用

（二）破產(chǎn)費用破產(chǎn)費用是指為維護破產(chǎn)債權人的共同利益而從破產(chǎn)財產(chǎn)中支付的費用。破產(chǎn)費用包括：（1）破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變價、分配所需的費用；（2）破產(chǎn)案件的訴訟費用；（3）債權人會議費用；（4）催收債務所需費用；（5）為破產(chǎn)債權人的共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的其他費用。四、破產(chǎn)的分配與破產(chǎn)費用

（二）破產(chǎn)費用清算期間破產(chǎn)企業(yè)職工的生活費、醫(yī)療費等同于破產(chǎn)費用，可以從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付。破產(chǎn)費用的支付受債權人會議的監(jiān)督。當破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用時，法院根據(jù)管理人的申請終結(jié)破產(chǎn)程序。海航貿(mào)易有限責任公司(以下簡稱“貿(mào)易公司”)系由甲公司和乙公司分別出資300萬元和200萬元設立，貿(mào)易公司實際到位的注冊資本為400萬元，甲公司尚有100萬元出資因公司章程規(guī)定的出資期限未到期而沒有完全履行出資義務。貿(mào)易公司在經(jīng)營中因投資決策發(fā)生嚴重失誤，造成重大損失，不能清償?shù)狡趥鶆?，向其所在地的人民法院申請破產(chǎn)。人民法院于2007年2月8日受理了該破產(chǎn)申請后，指定了管理人全面接管貿(mào)易公司。經(jīng)審理人民法院于2008年1月8日依法宣告貿(mào)易公司破產(chǎn)。管理人對貿(mào)易公司的相關事項清理如下：

人民法院于2007年2月8日受理了該破產(chǎn)申請后，指定了管理人全面接管貿(mào)易公司。

(1)2006年4月20日公司向丙公司無償贈與一批物資，價值30萬元。問：貿(mào)易公司向丙公司贈與物資的行為是否可以撤銷?并說明理由。貿(mào)易公司向丙公司贈與物資的行為應予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，涉及債務人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)行為的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。本題貿(mào)易公司向丙公司贈與物資的行為，發(fā)生在人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，因此，該行為是可以撤銷的。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產(chǎn)申請后，指定了管理人全面接管貿(mào)易公司。

（2）2006年12月16日與甲公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司為貿(mào)易公司定制一批特殊規(guī)格的服裝，合同標的額為68萬元，由甲公司于2007年4月上旬交貨，貨到付款?，F(xiàn)雙方均尚未履行該合同，管理人決定解除該合同，由此造成甲公司實際經(jīng)濟損失為10萬元。問：甲公司享有的破產(chǎn)債權是多少數(shù)額?其尚未繳納的出資是否應補繳?并分別說明理由。①根據(jù)規(guī)定，對破產(chǎn)企業(yè)未履行的合同，管理人可以決定解除合同，另一方當事人因此受到經(jīng)濟損失的，其損害賠償額應作為破產(chǎn)債權。②甲公司尚未繳納的出資應補繳。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。③甲公司享有的破產(chǎn)債權數(shù)額是10萬元。甲公司對貿(mào)易公司享有的破產(chǎn)債權不得主張與其未到位的100萬元注冊資本金相抵銷。根據(jù)規(guī)定，債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產(chǎn)申請后，指定了管理人全面接管貿(mào)易公司。

（3）2006年1月24日向丁銀行借款10萬元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日為8萬元，其后截至2008年1月8日為15萬元。（假設該借款未入賬）問：丁銀行享有的破產(chǎn)債權是多少?并說明理由。丁銀行享有的破產(chǎn)債權為18萬元(10+8=18萬元)。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權，在破產(chǎn)申請受理時視為到期，附利息的債權自破產(chǎn)申請受理時起停止計息。因此，丁銀行的貸款盡管沒有到期，仍應視為到期，且其利息計算至人民法院受理破產(chǎn)申請時(即：8萬元利息)。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產(chǎn)申請后，指定了管理人全面接管貿(mào)易公司。

(4)武漢一債權人因參加債權人會議發(fā)生差旅費1萬元，南京一債權人為參加貿(mào)易公司的破產(chǎn)清算而聘請律師的費用2萬元。

(5)2007年6月19日貿(mào)易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸受到傷害，遭到損失3萬元。

(6)貿(mào)易公司經(jīng)評估確認尚有資產(chǎn)1200萬元(變現(xiàn)價值)，應付工資300萬元、基本養(yǎng)老保險費用100萬元、基本醫(yī)療保險費用50萬元、應繳稅金400萬元、其他流動負債1950萬元；破產(chǎn)費用100萬元。問：丁銀行享有的破產(chǎn)債權在破產(chǎn)清算中能得到清償?shù)木唧w數(shù)額是多少?(小數(shù)點保留2位)①破產(chǎn)財產(chǎn)=1200+100(甲補足的注冊資本金)+30（捐贈財產(chǎn)收回）=1330(萬元)說明：出資人補繳的出資屬于破產(chǎn)財產(chǎn)；管理人行使撤銷權后追回的財產(chǎn)應計入破產(chǎn)財產(chǎn)。②普通破產(chǎn)債權=1950+10+18=1978(萬元)說明：10萬系管理人決定解除合同而使對方當事人因此受到的損害賠償額，應作為破產(chǎn)債權；債權人參加破產(chǎn)程序所支出的費用，不屬于破產(chǎn)債權。

③破產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)應優(yōu)先撥付100萬元的破產(chǎn)費用和3萬元的共益?zhèn)鶆?債務人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務，屬于共益?zhèn)鶆?，再支付工資、基本養(yǎng)老保險費用和基本醫(yī)療保險費用。④至普通破產(chǎn)債權，可供清償?shù)钠飘a(chǎn)財產(chǎn)為377萬元（1330-100-3-應付工資300萬元-基本養(yǎng)老保險費用100萬元-基本醫(yī)療保險費用50萬元-應繳稅金400萬元）。由于剩余的破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付普通破產(chǎn)債權，普通破產(chǎn)債權人應按同一比例清償。該比例為19.06%=377÷1978。⑤丁銀行享有的破產(chǎn)債權得到清償?shù)木唧w數(shù)額為3.43萬元=18×19.06%。2008年3月1日，甲公司自己向法院提出破產(chǎn)申請，3月10日裁定受理。管理人接管甲后，進行了財產(chǎn)清理，情況如下：1.資產(chǎn)總額5600萬。廠房3200萬，辦公樓650萬；設備820萬。2.負債總額11000萬。其中：（1）應付工資180萬，未交稅金220萬；甲以廠房作抵押，向工行貸款500萬；以設備抵押，向建行貸款420萬。（2）應付賬款640萬，包括但不限于：

①應付乙貨款380萬。法院判決甲支付乙欠款及違約金405萬，乙申請強制執(zhí)行，法院查封甲辦公樓。法院受理甲破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。

②應付丙到期貨款180萬，以甲設備抵押，已辦理抵押登記。

③應付丁公司尚未到期貨款200萬元。3.2007年12月，甲主動放棄了對某公司的到期債權90萬元。4.甲股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價600萬，當時實際價值為520萬。5.甲公司在破產(chǎn)程序中支付破產(chǎn)費用40萬。234

5要求：根據(jù)以上事實，分別回答下列問題：（1）法院查封甲的辦公樓可否用于償還乙的貨款？人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還乙的貨款。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。在本題中，保全措施解除后，辦公樓的拍賣價款應計入破產(chǎn)財產(chǎn)，債權人乙公司應憑生效的法律文書向受理破產(chǎn)案件的人民法院申報405萬元的債權。要求：根據(jù)以上事實，分別回答下列問題：（2）對甲公司放棄到期債權的行為應如何處置？由管理人請求人民法院予以撤銷，追回的財產(chǎn)90萬計入破產(chǎn)財產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，對債務人放棄債權的行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷。要求：根據(jù)以上事實，分別回答下列問題：（3）甲股東出資不實應如何處理？破產(chǎn)管理人應當要求該股東補繳出資額80萬元。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。要求：根據(jù)以上事實，分別回答下列問題：（4）甲公司的破產(chǎn)財產(chǎn)額是多少？清償順序？甲破產(chǎn)財產(chǎn)額為5770萬（5600+90+80），按下列順序分配：

①支付破產(chǎn)費用40萬元。

②清償有擔保債權人：3200萬廠房先清償工行500萬；820萬設備先清償建行420萬和丙180萬。

③支付職工工資180萬元。

④支付稅款220萬元。

⑤用剩余的4230萬（5770-40-500-420-180-180-220）支付普通債權9500萬元（11000－180－220－500－420－180）。

要求：根據(jù)以上事實，分別回答下列問題：（5）丁尚未到期貨款是否屬于破產(chǎn)債權？如果是破產(chǎn)債權，丁公司可分配的財產(chǎn)具體數(shù)額為多少？并列出計算過程（保留至元）。

丁公司未到期的債權200萬元屬于破產(chǎn)債權，丁公司可以分配的財產(chǎn)為89.0526元。

計算公式：200×(4230÷9500)＝89.0526萬元。

第四節(jié)重整與和解二、破產(chǎn)和解程序一、破產(chǎn)重整程序一、破產(chǎn)重整程序

重整，是指當具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現(xiàn)破產(chǎn)原因或者有破產(chǎn)原因出現(xiàn)的危險、同時又具有振興和再生的希望時，為防止公司或企業(yè)破產(chǎn)，經(jīng)公司或企業(yè)利害關系人的申請，在法院的干預下對該公司或企業(yè)實施強制治理以促使其復興的制度，是旨在挽救作為債務人的公司或企業(yè)的生存的一種積極程序。（一）重整申請和重整的法律效力

債務人或者債權人可以依照破產(chǎn)法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。人民法院經(jīng)審查認為重整申請符合破產(chǎn)法規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。重整的法律效力P84

重整的終止P84（二）重整計劃的制定和批準

1.債務人或管理人制定重整計劃草案債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。

2.債權人表決重整計劃人民法院應當自收到重整計劃草案之日起30日內(nèi)召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決（1/2+2/3）。

3.法院批準重整計劃，終止重整程序人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合法律規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。（二）重整計劃的制定和批準重整計劃草案應當包括下列內(nèi)容：債務人的經(jīng)營方案；債權分類；債權調(diào)整方案；債權受償方案；重整計劃的執(zhí)行期限；重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；有利于債務人重整的其他方案。補充知識點（二）重整計劃的制定和批準重整程序的終止

：一、依申請的終止①自重整計劃通過之日起十日內(nèi)，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經(jīng)審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。②未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案，人民法院經(jīng)審查認為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內(nèi)裁定批準，終止重整程序，并予以公告。

（二）重整計劃的制定和批準重整程序的終止

：二、法院依職權終止重整程序并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)①債務人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；②債務人有欺詐、惡意減少債務人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權人的行為；③由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。

（三）重整計劃的執(zhí)行經(jīng)人民法院裁定批準的重整計劃對債務人和全體債權人均有約束力。重整計劃由債務人負責執(zhí)行。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產(chǎn)和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產(chǎn)和營業(yè)事務。自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內(nèi)，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。（四）終止重整計劃，宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)債務人不能執(zhí)行或不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經(jīng)管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權人在重整計劃中作出的債權調(diào)整的承諾失去效力。債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權。二、破產(chǎn)和解程序

（一）破產(chǎn)和解制度的概念及特征

和解是在債務人發(fā)生破產(chǎn)原因時，為避免債務人破產(chǎn)，由債務人與全體（或者大部分）債權人達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議調(diào)整債務人的債務、減輕債務人的負擔，以使債務人恢復生機，并使債權人有可能得到比通過破產(chǎn)程序所能得到的更多的清償?shù)囊环N法律制度。二、破產(chǎn)和解程序（一）破產(chǎn)和解制度的概念及特征破產(chǎn)和解制度具有以下法律特征：（1）破產(chǎn)和解適用于已具備破產(chǎn)原因的債務，并且是以避免破產(chǎn)清算為目的。（2）破產(chǎn)和解的內(nèi)容一般是延期、分期償還債務以及免除或者部分免除債務。（3）破產(chǎn)和解須由債務人與債權人團體之間達成協(xié)議。（4）破產(chǎn)和解具有強制性。（二）和解的基本程序

我國企業(yè)破產(chǎn)法不僅包括以變價分配為目標的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標的重整及和解制度。本章較為全面地闡述了企業(yè)破產(chǎn)的界限、如何進行破產(chǎn)、怎樣實現(xiàn)破產(chǎn)等制度，其中重點解決了破產(chǎn)過程中各方主體的利益維護問題，如破產(chǎn)人、債權人、破產(chǎn)企業(yè)職工等。中國破產(chǎn)法制度的過去、現(xiàn)在和未來

我國古代法典籍上沒有破產(chǎn)法制度，鄉(xiāng)野間也未見有與西方破產(chǎn)制度類似的習慣。直到1906年，修律大臣沈家本先生起草中國歷史上第一部破產(chǎn)法——大清破產(chǎn)律，該法仍由于官界、商界對于債權人平等原則不能接受而在頒行不到兩年即告夭折，由光緒帝明令廢止。這或許可歸因于中國“重農(nóng)抑商”的傳統(tǒng)，由于商業(yè)得不到自由充分的發(fā)展，無法孕育培養(yǎng)自由、平等之類的商業(yè)精神，在凡事以“禮”分高下是非的大傳統(tǒng)中，行事原則是以人際關系親疏遠近定取舍的“特殊主義”，自然不能接受西方破產(chǎn)制度的所有債權人平等原則。

中國破產(chǎn)法制度的過去、現(xiàn)在和未來

民國以后，我國仿德、日破產(chǎn)法先后制定過幾部破產(chǎn)法，逐漸開始在中國社會得到適用和認同。1935年頒行的破產(chǎn)法至今仍適用于我國臺灣地區(qū)。中華人民共和國成立后，廢除所有舊法，破產(chǎn)法隨之在新中國退出舞臺。但實際上，在建國初期為解決私營企業(yè)債務清償問題，也有一些運用破產(chǎn)程序的操作實踐。在私有企業(yè)改造完成后，在純粹公有制和實行計劃經(jīng)濟的體制條件下，不存在破產(chǎn)問題，“破產(chǎn)”一詞就剩下符號意義了，而且這個符號象征已極為簡化，是與資本主義生產(chǎn)關系的殘酷冷漠相聯(lián)系的（常出現(xiàn)于對資本主義制度聲討的一些文字中），其本身作為優(yōu)勝劣汰的市場機制制度基礎的這層含義卻不在視野了。

中國破產(chǎn)法制度的過去、現(xiàn)在和未來

1979年開始市場化改革后，“破產(chǎn)”一詞又頻頻出現(xiàn)于黨中央一些重要的文件中。后由決策進入實踐，1986年頒布《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》（以下簡稱《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》），適用于全民所有制企業(yè)法人。1991年頒布新民事訴訟法，在此法中增設一章，專門規(guī)定“企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序”，適用于非全民所有制企業(yè)法人。這兩個破產(chǎn)立法由于破產(chǎn)理論、實踐的基礎準備不足以及立法技術的粗糙，給破產(chǎn)審理實踐帶來不少困難。但其天生的更大不足是適用范圍上受所有制觀念的約束造成立法不統(tǒng)一，以及政府參與破產(chǎn)程序的色彩過于濃厚。在司法實務中，也由于歷史原因?qū)е碌膰筘攧绽щy，以及與破產(chǎn)相關的有關社會保障制度的不完善，破產(chǎn)工作負重前行，有時不得已采用一些行政手段解決實際問題。破產(chǎn)運作負載了債務清理、經(jīng)濟管理、企業(yè)改革等太多的功能，破產(chǎn)法律制度與司法實踐和其他許多法律制度與實踐一樣遭遇了因政治或其他需要而被“異化”的尷尬與無奈。

中國破產(chǎn)法制度的過去、現(xiàn)在和未來

2006年8月27日，中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議討論通過《企業(yè)破產(chǎn)法》，并宣布于2007年6月1日起施行，這標志著我國破產(chǎn)法律制度和司法實踐進入到一個全新的發(fā)展階段。這部法律不再冠以“試行”之名稱，可以說是共和國第一部正式的破產(chǎn)法。與此前的立法比較，《企業(yè)破產(chǎn)法》的立法背景已發(fā)生了很大變化，市場化改革進一步深入，國企改革已近尾聲，破產(chǎn)在此特殊時期所承擔的一些特殊使命也將告結(jié)束，司法實踐所需要的是一部完全建立在市場經(jīng)濟體制基礎上的破產(chǎn)法。中國破產(chǎn)法制度的過去、現(xiàn)在和未來

從《企業(yè)破產(chǎn)法》的內(nèi)容來看，這部法律基本完成了角色轉(zhuǎn)換，實現(xiàn)了新的角色定位，是一部以市場經(jīng)濟體制為基礎、與市場經(jīng)濟運作機制相契合的破產(chǎn)法。這部破產(chǎn)法不再區(qū)分企業(yè)所有制而統(tǒng)一適用，借鑒西方市場經(jīng)濟發(fā)達國家的破產(chǎn)法律與實踐，在體系、內(nèi)容上都有很大突破。這部新破產(chǎn)法極大地推動我國企業(yè)破產(chǎn)制度實踐，更大地發(fā)揮破產(chǎn)制度在市場經(jīng)濟建設中的積極作用。

破產(chǎn)法是規(guī)定在債務人不能清償?shù)狡趥鶆栈蜇搨^資產(chǎn)時，由法院宣告其破產(chǎn)，并主持對其全部財產(chǎn)強制進行清算分配，公平清償全體債權人，或由債務人與債權人會議達成和解協(xié)議、進行企業(yè)重整，避免破產(chǎn)的法律規(guī)范的總稱。1.廣義的破產(chǎn)法包括三種程序：破產(chǎn)清算程序、和解程序、重整程序2.狹義的破產(chǎn)法僅僅指破產(chǎn)清算程序我國破產(chǎn)法采取廣義的破產(chǎn)法概念，2007年6月正式實行的《企業(yè)破產(chǎn)法》將破產(chǎn)、和解與重整程序集于一身。五谷道場，這個曾以“拒絕油炸、留住健康”而聞名全國，非油炸方便面單月產(chǎn)值高達6000萬元的企業(yè)，從2004年投資設立到2006年家喻戶曉，再到2008年申請破產(chǎn)不過短短幾年時間，其興衰之迅速引起了社會各界的普遍關注。2008年10月16日，五谷道場以“公司現(xiàn)處于全面停產(chǎn)狀態(tài)，企業(yè)資產(chǎn)負債率已達524％，明顯缺乏債務清償能力，已經(jīng)符合破產(chǎn)的條件。但企業(yè)品牌仍有繼續(xù)發(fā)展的價值和前景”為由，向北京市房山區(qū)人民法院提出重整申請。當月30日，法院依法受理此案。

破產(chǎn)重整百日涅磐五谷道場獲新生在申請中，五谷道場將其衰敗歸因于三點：一是原材料大幅漲價，方便面行業(yè)整體效益下滑；二是公司前期費用和廣告宣傳投入過大，造成公司全面虧損；三是隨之而來集中訴訟和負面報道，導致企業(yè)資金鏈斷裂。2007年10月、11月公司全面爆發(fā)財務危機。

2009年2月11日，法院收到經(jīng)債權人表決通過的重整計劃。次日上午9時，房山法院宣布：批準北京五谷道場食品技術開發(fā)有限公司重整計劃，同時終止北京五谷道場食品技術開發(fā)有限公司重整程序。隨后，作為重組方代表的中糧集團總裁助理曲喆當庭向五谷道場破產(chǎn)重整案件管理人支付了1.09億元的支票，這筆資金將專門用于五谷道場清償債務及支付重整費用。

2月26日上午，農(nóng)歷龍?zhí)ь^，中糧集團總裁助理曲喆在房山區(qū)委和法院的見證下，從管理人手中接過五谷道場的鑰匙。雙方正式交接。至此，五谷道場破產(chǎn)重整一案暫時告一段落，我國最大的糧油加工貿(mào)易企業(yè)----中糧集團入主五谷道場。從10月30日至2月12日，不過百余日，但對于五谷而言，卻如同鳳凰涅磐。

審判長讓債權人安靜了下來

9點半，會議正式開始。在核對完到場的債權人、指定債權人會議主席后，管理人首先向債權人介紹前期的破產(chǎn)重整工作、五谷道場的資產(chǎn)狀況、負債情況以及初步審計評估結(jié)果。起初債權人們還在下面安靜地聽著，還有人做著記錄。在破產(chǎn)管理人說到“五谷道場的負債總額高達6.2億”時，臺下的人開始有些騷動，有人開始小聲說話。當管理人繼續(xù)說道“經(jīng)評估包括‘五谷道場’商標在內(nèi)的資產(chǎn)評估總額僅剩4400多萬，破產(chǎn)清償率僅為2.76%”時，臺下立刻炸了鍋。“這么大的一個企業(yè)，怎么可能說沒就沒了呢？再說，瘦死的駱駝比馬大，就算是廠子沒了，廠房還在吧？廠房沒了，機器總還在吧？就剩四千多萬，騙誰呢！”

審判長讓債權人安靜了下來“五谷道場這個商標多有名啊，就是商標的無形資產(chǎn)也得值點錢吧，才100多萬，這是什么破地方評估的??？肯定有問題！”臺下一個人提問，所有人都隨聲附和。問題就像連珠炮似的向破產(chǎn)管理人砸來。

“非油炸是五谷的特色，肯定有專利或者技術秘密，這個怎么不算在資產(chǎn)里啊！”“據(jù)我們了解，北京富頓中心是屬于五谷道場公司的固定資產(chǎn)，這為什么不算進去！”“最關鍵的是，債權人中有好多都是五谷道場老總王中旺占有股份的關聯(lián)企業(yè)，如果他們的債權也算在里面的話不就是假破產(chǎn)真逃債嗎？”臺下群情激憤，場面一片混亂。如果再不控制，這個會就無法再進行下去，更別說下一步的討論重整計劃了。當務之急是穩(wěn)定大家的情緒，這時候，審判長紀紅勇清了清嗓子，站了起來。

不知道是大家覺得這么亂哄哄的吵鬧對于解決問題沒有任何幫助，還是充分相信法院，反正紀紅勇的一席話讓大家安靜了下來。

在隨后的一段時間里，管理人通過各種渠道收集了債權人提供的許多問題和線索，并將這些問題歸納為六大類，并逐一調(diào)查核實。通過從國家商標局傳來的調(diào)查結(jié)果顯示，五谷道場商標一直未在方便面領域注冊成功，隨著時間的推移，目前它的價值經(jīng)評估僅有100多萬元。此外，破產(chǎn)管理人又對大家反映強烈的五谷道場的關聯(lián)企業(yè)進行了嚴格審查，最終對14家關聯(lián)企業(yè)的1.8億余元債權未予確認。這些嚴密細致的工作終于贏得了債權人的信任，使重整的工作得以順利進行，為最終重整計劃的通過奠定了堅實的基礎。

最好的效果是取得多贏生還是死，五谷道場的命運沒有別的選擇：重整成功，企業(yè)恢復生產(chǎn)，債權人、職工的權益將得到更好的保護；重整不成功，企業(yè)進入破產(chǎn)清算，宣告其“死亡”，債權人得到的清償微乎其微。前者無疑是大家共同的心聲。此外，一個“快”字也是債權人和投資人時時掛在嘴邊的。債權人希望在春節(jié)前拿到錢回家過年，重組方更是希望盡快實現(xiàn)重整并恢復生產(chǎn)，最大限度保護“五谷道場”這個品牌的價值和影響力。為此，法院特別制定了重整日程表，各項工作都要求限時完成。

2009年1月16日，農(nóng)歷臘月二十一，第二次債權人會議召開。會議一開始，破產(chǎn)管理人和審計評估人員就上次會議上債權人提出的問題以及調(diào)查核實的結(jié)果一一進行了現(xiàn)場答疑。之后，管理人宣布了重整計劃草案，并就重整計劃草案進行投票表決。同時，依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的相關規(guī)定，將五谷道場公司的債權人分成五谷道場公司特定財產(chǎn)享有擔保權的債權人、普通債權人和職工債權人三組。為了盡快實現(xiàn)重整，重組方中糧集團做出一個頗有誠意的承諾：重整計劃批準后的10天內(nèi)，將一次性向破產(chǎn)管理人賬戶提供1.09億萬余元，專門用于五谷道場公司支付破產(chǎn)債務和費用。重組后在同等條件下，優(yōu)先與原債權人進行合作，在首次招工時優(yōu)先錄用公司原有職工。

這樣一來，如果重整方案得以通過，普通債權組的清償比例將提高到15.75%，遠遠高于破產(chǎn)清算2.76%的清償比例；職工債權人在得到全額清償?shù)耐瑫r，還將獲得新的就業(yè)機會；優(yōu)先債權組中的一部分債權人其綜合清償率將達到48.13%，高于破產(chǎn)清算40%的清償率，而另一部分則將達到100%。此外，重整之后，中糧集團還將盡快恢復五谷道場公司的經(jīng)營生產(chǎn)，對有重整必要的五谷道場的子公司進行重整，實現(xiàn)全國布局。其實，第二次債權人會議召開之前，管理人就跟80%以上的債權人都進行了溝通，征求他們對企業(yè)重整的意見，尤其是那些債權份額占到了債權總額60%以上的、債權數(shù)量在80萬以上的債權人。溝通的結(jié)果使管理人對于這次重整計劃草案的通過具備了一定的信心。

卻不料，波瀾再起。會議上，原企業(yè)出資人組全票通過了重整計劃，同意無償讓渡股權；職工債權組以該組出席會議人數(shù)的99.57%，所代表債權金額73.6%通過重整計劃；普通債權組以該組出席會議人數(shù)的82.19%，所代表債權金額84.65%，通過重整計劃。普通債權組能以高比例通過重整計劃，這是令大家最為欣慰的，因為只要他們才能代表絕大多數(shù)債權人的利益，而計劃通過也說明前期所做的種種消除猜疑、化解矛盾、解決問題的細致工作沒有白費。遺憾的是，由于優(yōu)先債權組中占優(yōu)先債權比例99.68%的華夏金谷擔保有限公司未同意重整計劃，草案未在該組獲得通過。

原本充滿希望的重整計劃被擱淺。按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，部分表決組未通過重整計劃草案的，該表決組可以在與債務人或者管理人協(xié)商后再次表決。若表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過，法院可以依債務人或者管理人的申請直接進行裁定。

換句話說，法院是可以強制裁決的，但是為了盡可能讓所有的債權人都滿意，讓重整計劃的通過更加“完美”，履行更加順利，法院沒有簡單地運用手中的“權力”，而是主動向華夏金谷公司征求意見。通過交流了解到，華夏金谷公司之所以投反對票，是因為破產(chǎn)管理人前期與其接觸過程中和他們分析的清償比例，高于最終公布的數(shù)值，這讓他們難以理解和接受。為此，法院多次和破產(chǎn)管理人一起向華夏金谷公司說明數(shù)值變化的原因，并闡明重整的現(xiàn)實意義。最終，華夏金谷公司面對五谷道場資不抵債的現(xiàn)實情況，考慮到廣大債權人利益和此案破產(chǎn)重整的社會效果，在反復權衡之后最終同意了重整計劃草案。

五谷道場的重整計劃終于曙光重現(xiàn)。*ST吉紙，前身始建于1940年的吉林造紙廠，1993年4月1日設立股份公司，1997年在深交所掛牌上市。此后，由于國有企業(yè)存在的各種問題沒有根本解決，生產(chǎn)經(jīng)營連續(xù)多年陷入困境。

2002年6月22日，吉林紙業(yè)發(fā)布了停產(chǎn)公告。公告稱，2001年下半年以來，國內(nèi)新聞紙市場供大于求，市場銷售價格持續(xù)下滑，產(chǎn)品銷售不暢；能源、原材料價格上漲，致使公司成本上升。僅2002年第一季度，公司虧損已達3848萬元。鑒于短期內(nèi)國內(nèi)新聞紙市場不會有明顯好轉(zhuǎn)，經(jīng)公司研究決定暫停生產(chǎn)。*ST吉紙休克228天后蘇醒

截至2004年末，吉林紙業(yè)資產(chǎn)總額21億元，負債總額23.4億元，資產(chǎn)負債率111%，累計虧損額10億元以上。因其2002、2003、2004連續(xù)三個會計年度連續(xù)虧損，2005年5月13日被