章 企業(yè)破產法

第六章企業(yè)破產法

學習目標知識結構主要內容本章小結了解企業(yè)破產的概念、破產的主體及破產過程的相關機關理解企業(yè)破產中的重整與和解程序掌握企業(yè)破產的界限；破產財產、破產債權的核定；破產清算能應用破產法的基本原理解釋企業(yè)破產中的法律問題

第二節(jié)破產案件的申請和受理第三節(jié)破產宣告與清算第四節(jié)重整與和解第一節(jié)企業(yè)破產法概述第一節(jié)企業(yè)破產法概述二、破產人一、破產三、破產債權人破產實際是一種“生存法則”。弱者亡，強者存。英國著名社會學家艾倫描述了“破產”的作用：“破產既是債權人保護自己利益的一種手段，也是企業(yè)新陳代謝的一個契機”。破產是商品經濟社會發(fā)展到一定階段必然出現的法律現象。當代的破產程序不僅包括以變價分配為目標的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標的重整及和解制度。一、破產普通清算與破產清算的關系

二者的聯系表現在：1.清算的目的都是結束被清算企業(yè)的各種債權、債務關系和法律關系；2.在解散清算過程中，當發(fā)現企業(yè)資不抵債時應立即向法院申請實行破產清算。

普通清算與破產清算的關系

二者的區(qū)別表現在：1.清算的性質不同。解散清算屬于自愿清算或行政清算破產清算屬于司法清算2.被清算企業(yè)的法律地位不同。解散清算的企業(yè)宣告終止后，法人資格并沒有完全喪失，在清算期內仍享有限制性的權利和經濟行為。被宣告破產清算的企業(yè)，其法人權利和行為完全喪失，清算機構依法取得破產企業(yè)財產的管理權、處分權。普通清算與破產清算的關系

二者的區(qū)別表現在：3.處理利益關系的側重點不同。解散清算一般不存在資不抵債的問題，清算時除了結束企業(yè)未了結的業(yè)務，收取債權和清償債務以外，重點是分配企業(yè)剩余財產，調整企業(yè)內部各投資者之間的利益關系。破產清算的原因是資不抵債，因此，清算時主要是調整企業(yè)外部各債權人之間的利益關系，即將企業(yè)有限的財產在債權人之間進行合理分配。

我國的破產法律規(guī)范1.普通規(guī)范《企業(yè)破產法》2.特別規(guī)范■《商業(yè)銀行法》商業(yè)銀行破產的特別規(guī)定商業(yè)銀行法第71條作出了關于商業(yè)銀行破產的特別規(guī)定：商業(yè)銀行不能清償到期債務的，經國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準，由人民法院依法宣告其破產；破產宣告后由人民法院組織國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構等有關部門和有關人員成立清算組進行清算；關于清償順序規(guī)定為，破產財產優(yōu)先撥付破產費用、所欠職工工資和勞動保險費后，應當優(yōu)先支付個人儲蓄存款。二、破產人

（一）破產人的概念破產人，就是受破產宣告、處于破產程序中的債務人，也就是民事權利受到破產程序拘束的人。債務人轉變?yōu)槠飘a人的要件，見下圖。（二）破產能力

破產能力指債務人應具備破產宣告的資格。我國《企業(yè)破產法》僅適用于企業(yè)法人：一方面明確規(guī)定企業(yè)法人具備破產能力；另一方面出于國家宏觀政策的考慮，第

134條規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構實施破產的，由國務院依據本法和其他有關法律的規(guī)定制定實施辦法。（三）破產原因

所謂破產原因，是指認定債務人喪失債務清償能力，法院據以啟動破產程序、宣告?zhèn)鶆杖似飘a的法律標準，即引起破產程序發(fā)生的原因。

《企業(yè)破產法》規(guī)定：我國破產原因的實質標準是支付不能和資不抵債。（三）破產原因支付不能德國學者對支付不能作出了進一步的理論解釋，即支付不能是指：公司因為缺乏流動性支付資金，從而長期沒有能力清償它的到期債務；通常，當公司停止它的支付，也即在全部或很大程度上不能再清償它的到期金錢債務時，推定為公司支付不能。所以從大陸法系的破產立法和學者理論中可以看出，支付不能的核心內涵是不能清償到期債務，并且這種狀況是長期存在的，而不是暫時的。

（三）破產原因資不抵債許多大陸法系國家之所以將資不抵債作為法人公司的破產界限，其深層次理由其實存在于資合公司的本質。當公司凈資產為零時，即意味著股東的原始出資(即注冊資本)被全部虧盡，公司作為一個資合公司的財產基石已不復存在，此時股東要么通過增加注冊資本方式來拯救公司，要么只能面對客觀現實即破產。否則，公司繼續(xù)經營下去則意味著公司的全部風險將由公司債權人承擔，這對公司債權人而言顯然是不公正的。

從現實意義上講，在公司資不抵債之時，公司財產是公司債權人的財產，而不是股東的財產。

三、破產債權人（一）破產債權人概述定義：享有破產債權并依照破產程序行使權利的請求權人。權利：出席債權人會議在債權人會議上發(fā)表意見和參加表決受領破產分配對債務人（破產人）、管理人實施的影響破產債權人利益的行為提出異議對債權人會議的決議提出異議三、破產債權人（一）破產債權人概述破產債權人相互之間的關系1.是團體成員關系是需要結成一定團體主張權利的債權人有三個組織或機構代表債權人團體的利益行使權利：債權人會議、債權人委員會、管理人三、破產債權人（一）破產債權人概述破產債權人相互之間的關系2.表現為順位的關系和排他的關系順位：從各個債權的性質以及相互關系上考察，仍然存在著一定的順序。優(yōu)先性債權＞一般的破產債權例：（1）破產財產分配中的第一順位的職工工資和勞動保險費用（2）有財產擔保的債權人，可以就破產人的特定財產，不依破產程序優(yōu)先就擔保標的受償的權利

（別除權）排他：前一個順位的債權排斥后一個順位的債權（二）債權人會議

債權人會議是代表全體債權人共同意志，并恰當滿足各債權人獨立利益要求的組織形式。

1.債權人會議的組成債權人會議成員有權參加債權人會議，享有表決權?！镀髽I(yè)破產法》規(guī)定：所有申報債權的債權人均為債權人會議的組成成員，但卻未必均有表決權。（1）債權尚未確定的債權人，除人民法院能夠為其行使表決權而臨時確定債權額的外，不得行使表決權。（2）有財產擔保的債權人未放棄優(yōu)先受償權利的，對于“通過破產財產的變價方案”和“通過破產財產的分配方案”兩項事項沒有表決權。

（二）債權人會議

2.債權人會議的職權債權人會議雖然是債權人自治的基本形式，但債權人自治只能在法定的范圍內進行活動，這就必然涉及到債權人會議的職權范圍問題。（二）債權人會議

2.債權人會議的職權核查債權申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬監(jiān)督管理人選任和更換債權人委員會成員決定繼續(xù)或停止債務人的營業(yè)通過重整計劃通過和解協議通過債務人財產的管理方案通過破產財產的變價方案通過破產財產的分配方案其他（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（1）決議方式普通決議（1/2+1/2）（由出席會議的有表決權的債權人＞1/2通過）∩（其所代表的債權額占“無財產擔保債權總額”≥1/2）和解決議（1/2+2/3）（由出席會議的有表決權的債權人＞1/2通過）∩（其所代表的債權額占“無財產擔保債權總額”≥2/3）（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（2）決議的效力債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。（3）對決議的異議債權人認為債權人會議決議損害部分債權人利益的或者不能表決通過的，可以在債權人會議作出決議后提請法院裁定。（二）債權人會議

3.債權人會議的議決程序（4）對債權人會議決議表決的補充（三）債權人委員會

1.債權人委員會的地位債權人委員會是債權人會議的代表機關，債權人委員會的組成見下圖。（三）債權人委員會2.債權人委員會的權限（1）監(jiān)督債務人財產的管理和處分；（2）監(jiān)督破產財產分配；（3）提議召開債權人會議；（4）債權人會議委托的其他職權。管理人應及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會的實施行為P76（四）管理人

1.管理人的選任和資格我國對管理人的選任，采取由人民法院指定的立法體例。

管理人由下列組織、機構或者個人擔任：有關部門、機構的人員組成的清算組依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構具備相關專業(yè)知識并取得專門執(zhí)業(yè)資格的人員（四）管理人

1.管理人的選任和資格（四）管理人

2.管理人的職權（1）接收債務人移交的財產及與財產有關的一切賬簿文件；（2）負責破產財產的管理、清理和處分；（3）行使營業(yè)管理權；P77（4）訴訟權；（5）請求召集債權人會議；（6）行使撤銷權及對抵銷權和取回權的承認。P77（四）管理人

2.管理人的職權（6）行使撤銷權及對抵銷權和取回權的承認。承認取回權一般取回權：人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回特別取回權：人民法院受理破產申請時，出賣人已將標的物向作為受買人的債務人發(fā)送，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。例：法院于2007年9月10日受理債務人甲企業(yè)的破產申請，甲企業(yè)的下列行為中，管理人有權請求人民法院予以撤銷的有（）。A.甲于2007.3.1對2007.10.1到期的債務提前清償B.甲于2007.2.1向乙企業(yè)無償轉讓10萬元的機器設備C.甲于2006.9.1與債務人丙簽訂協議，放棄其15萬元債權D.甲于2007.2.10將價值25萬元的車輛作價8萬元轉讓給丁ABD例：在人民法院受理了甲公司破產申請的前1年內，甲公司的下列行為中，管理人有權主張撤銷的有（

）。A.將該公司所有的兩輛汽車無償轉給了乙公司使用B.對到期了的30萬元債務進行了清償C.將本公司價值10萬元的設備以1萬元轉讓給了丙公司D.對原來向丁銀行無擔保的貸款提供了抵押擔保ACD例：法院受理甲企業(yè)的破產申請后，乙企業(yè)有權對出租給甲企業(yè)的機器設備行使取回權。乙企業(yè)行使取回權的下列方式中，符合企業(yè)破產法律制度規(guī)定的是（）。

A.自行取回

B.通過債權人會議取回

C.通過管理人取回

D.申請人民法院裁定取回C

第二節(jié)破產案件的申請和受理二、破產案件的管轄和受理一、破產案件的申請一、破產案件的申請

破產申請是破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示。在我國，破產程序的開始不以申請為準而是以受理為準。因此，破產申請不是破產程序的開始，而是破產程序開始的條件。根據我國法律規(guī)定，能提出破產申請的主體有兩個即債權人和債務人。一、破產案件的申請

1.債權人申請只要企業(yè)不能清償到期債務，債權人即可向法院申請其破產。

一、破產案件的申請

2.債務人申請

債務人可以申請自己破產。國有企業(yè)申請破產時，還應當提交其上級主管部門同意其破產的文件；其他企業(yè)應當提交其開辦人或者股東會議決定企業(yè)破產的文件。

3.有關機關申請企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。債務人申請破產，應當向人民法院提交下列材料:(一)書面破產申請(二)企業(yè)主體資格證明(三)企業(yè)法定代表人與主要負責人名單(四)企業(yè)職工情況和安置預案(五)企業(yè)虧損情況的書面說明，并附審計報告(六)企業(yè)至破產申請日的資產狀況明細表，包括有形資產、無形資產和企業(yè)投資情況等債務人申請破產，應當向人民法院提交下列材料:(七)企業(yè)在金融機構開設賬戶的詳細情況，包括開戶審批材料、賬號、資金等(八)企業(yè)債權情況表，列明企業(yè)的債務人名稱、住所、債務數額、發(fā)生時間和催討償還情況(九)企業(yè)債務情況表，列明企業(yè)的債權人名稱、住所、債權數額、發(fā)生時間

(十)企業(yè)涉及的擔保情況(十一)企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況(十二)人民法院認為應當提交的其他材料

二、破產案件的管轄和受理

（一）破產案件的管轄

（二）破產案件的受理

1.破產案件受理的條件和程序破產案件受理的程序，見下圖。15日內10日內（二）破產案件的受理1.破產案件受理的條件和程序不予受理的情形包括：（1）債務人有隱匿、轉移財產等行為，為了逃避債務而申請破產；（2）債權人借破產申請損毀債務人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的；（3）債務人巨額財產下落不明且不能合理解釋財產去向的債務人對提出破產申請的債權人的債權提出異議且法院認為異議成立的，應告知債權人先行提起民事訴訟，破產申請不予受理2002年12月下旬，一家機械配件廠與一家銷售公司發(fā)生合同糾紛。銷售公司因資金周轉困難，無法按期歸還配件廠的9萬元的貨款。機械廠的廠長一怒之下提出：如果銷售公司不按期歸還貨款，將向法院申請宣告銷售公司資不抵債而破產，讓銷售公司在法院的破產公告中“出丑”。想以貶低商業(yè)信譽的方式來要挾銷售公司。然而，當機械廠到法院提出宣告銷售公司破產申請時，法院明確答復對此惡意申請不予受理。這是一起假借申請他人破產為名，來達到損害他人商業(yè)信譽的案例。

債務人是否具有清償能力，與其財產狀況、信用程度、知識產權擁有的情況等多種因素相關。不能僅憑其擁有的財產數額來認定，而應對債務人進行綜合評價。如：良好的商業(yè)信譽是企業(yè)的無形資產。有的企業(yè)信用良好，雖然資產數額小于負債，但其憑借良好的信用，足以使資金正常周轉，應付各種債務的清償。即使該企業(yè)在某一時段出現資不抵債的狀況，但仍具有旺盛的生命力，因而不能認定其構成破產原因。

債務人的不能清償到期債務必須是一種連續(xù)狀態(tài)，而不是暫時的、短期的不能清償。企業(yè)在經營過程中，受各種因素的影響，有時會發(fā)生短期的資金周轉不靈的狀況，這僅只是一種暫時的財務困難。隨著企業(yè)的正常運轉，這種暫時的財務困難會逐漸解決。對此，也不能適用破產程序清理其財產。

機械廠的法定代表人以向法院申請銷售公司破產為由，意圖借人民法院的公告影響力和司法強制力來損害銷售公司的商業(yè)信譽，并用此手段相要挾，以達到自身目的。由此可見，機械廠存在主觀惡意，人民法院對其提出的破產申請不予受理是完全正確的，有效地保護了銷售公司的合法權益。申請人：深圳新海工貿發(fā)展有限公司。住所地廣東省深圳市東門南路8號潮汕大廈4樓。被申請人：上海埔申實業(yè)公司。住所地上海市長寧區(qū)長寧路949弄972號。被申請人上海埔申實業(yè)公司(下稱埔申公司)由其主管部門上海華埔貿易公司于1994年3月18日申請開辦成立，注冊資金400萬元人民幣，企業(yè)性質集體所有制，經營范圍為渣土運輸、建筑材料、日用品等。該公司于1996年下半年停止經營活動，法定代表人去向不明，公司財務及經營管理人員均離職自謀出路。該公司資產凈值300萬余元，被上海市第一中級人民法院另案查封。其主管部門上海華埔貿易公司亦下落不明。

申請人：深圳新海工貿發(fā)展有限公司。住所地廣東省深圳市東門南路8號潮汕大廈4樓。被申請人：上海埔申實業(yè)公司。住所地上海市長寧區(qū)長寧路949弄972號。

1997年1月6日，埔申公司的債權人深圳新海工貿發(fā)展有限公司(下稱新海公司)以埔申公司不能履行到期債務為理由，向上海市長寧區(qū)人民法院申請埔申公司破產還債。申請人新海公司向受案法院提供的“關于埔申公司1996年8月31日資產、負債、所有者權益的鑒證審計報告”表明，埔申公司賬面資產總計554萬元，負債261萬元，所有者權益293萬元;有5筆賬外銀行借款1030萬元去向不明，賬上既未反映債務情況，又未反映借入資金的使用情況。審判長寧區(qū)人民法院立案受理后，經通知債權人申報債權，共有20余家債權人申報，申報債權總額為2344萬余元，其中銀行債權1786萬余元(包括去向不明的1030萬元在內)，其他企業(yè)和個人債權558萬余元。

1997年5月21日，長寧區(qū)人民法院主持召開第一次債權人會議，有上海城市合作銀行延安支行等5家銀行在內的12家債權人參加會議。該5家銀行債權數額占總債權額的60%以上。債務人埔申公司及其主管部門上海華埔貿易公司均因下落不明，其無法定代表人列席債權人會議。

審判申請人介紹了埔申公司的審計報告、賬外資金去向不明和埔申公司不能履行對其到期債務等情況，陳述了要求宣告埔申公司破產還債的理由。到會12家債權人中的7家(包括5家銀行)認為，債務人埔申公司除審計報告中所說的1030萬元借款去向不明外，尚有不少債務未列入審計報告，對這些情況應有個明確說法；如系非經營性虧損而挪作他用，則債權人的合法權益將得不到保護，國有資產將嚴重流失；現債務人及其主管部門既不出面清算債權債務，又無人對賬外資金作出合法解釋，故債務人埔申公司目前尚不具備破產還債的條件。該7家債權人建議法院終結破產還債程序，并通過公安部門追查賬外資金的去向。債權人會議據此決議，不同意埔申公司破產。審判據此，長寧區(qū)人民法院認為：占債權人會議有表決權的半數以上的債權人不同意債務人埔申公司破產還債。債務人去向不明的資金占其企業(yè)資產的相當比例，且其法定代表人至今下落不明。目前對債務人實施破產，不利于保護債權人的合法權益。根據有關法律規(guī)定，該院于1997年7月31日裁定駁回申請人的破產申請。同時，本案中發(fā)現可能有犯罪的問題存在，法院可就該問題建議有關當事人向公安或檢察機關舉報，或將發(fā)現的犯罪線索提供給公安或檢察機關。分析這是一起由債權人提起的申請債務人破產還債的案件。法院通過審理，之所以裁定終結破產還債程序，并將案件移送公安部門處理，主要是基于以下幾方面的考慮：一、債務人埔申公司破產還債的條件尚不具備。其一，企業(yè)宣告破產，應成立清算組織，負責破產企業(yè)的財產保管、清理、估價、處理和分配，并依法進行必要的民事活動。清算組織中應有破產企業(yè)的上級主管部門。而本案債務人及其主管部門均下落不明，公司財務及經營管理人員均離職自謀出路，企業(yè)處于無人管理狀態(tài);且破產企業(yè)進行財產審計、評估所必須依據的財務賬冊、資料等均無從落實，即使法院組織有關部門和人員成立清算組織，亦無法開展正常的財產清算工作。分析其二，債務人資不抵債，無力清償到期債務，是法院宣告?zhèn)鶆杖似飘a還債的根本依據。本案申請人新海公司向法院提供的審計報告中表明，債務人有1030萬元的賬外資金去向不明，債務和資金使用情況均未能在賬上得到反映，說明申請人提供的材料尚不足以證明債務人確屬無力清償到期債務。換言之，如果這些賬外資金應收回而未收回，或者確被挪作他用，而使債務人目前確不能清償債務，也并不因此而必然造成無力清償的后果。

分析二、審理破產案件，除了必須遵循公開、公平、公正的原則和切實維護全體債權人的合法權益以外，同時還應防止可能存在的經濟犯罪借破產逃脫制裁的發(fā)生。本案法院在召開債權人會議基礎上，聽取了到會債權人的意見，在有表決權的半數以上債權人不同意債務人破產還債的情況下，依法裁定終結債務人破產還債程序，體現了切實維護全體債權人合法權益的原則；同時，對審理中發(fā)現的經濟犯罪線索，及時和公安部門聯系，將本案及時移送公安部門處理，防止了國有、集體資產的流失，體現了認真審查、嚴格把關的認真負責的態(tài)度，也避免了在破產的掩護下，侵吞國有、集體財產的犯罪分子逃避法律制裁的情況發(fā)生。

2.破產案件受理的法律后果破產案件一經被受理，產生下列法律后果：P78-79（1）對債務人財產的其他民事訴訟程序的中止或終結。（2）法院受理破產案件對債務人產生的法律后果。（3）法院受理破產案件對債權人產生的法律后果。（4）法院受理破產案件對第三人產生的法律后果。（二）破產案件的受理第三節(jié)破產宣告與清算二、破產債權一、破產宣告三、破產財產四、破產的分配與破產程序的終結一、破產宣告

（一）破產宣告的概念和條件破產宣告是法院對債務人具備破產原因的事實作出有法律效力的裁定。破產宣告必須具備法定條件：（1）達到破產界限，即出現破產原因；（2）和解和整頓被完全否定；（3）和解達成以后在整頓期間，出現下面所述的7種情況之一，即終結整頓進入破產程序進行破產宣告。一、破產宣告

在整頓期間終結整頓有7種情況：

1.整頓期間不遵守和解協議。債務人在整頓期間不履行和解協議，那么整頓目標就不能實現，這樣的整頓只能是進一步浪費財富，如果不整頓債權人本應得到多一點的償還，經過整頓原有的財產又給浪費掉了，這時應當立即終結整頓程序。

2.財務狀況繼續(xù)惡化。整頓沒有好轉反而惡化了，這時整頓就不能再繼續(xù)進行了，就及時終結。補充知識點一、破產宣告

在整頓期間終結整頓有7種情況：3.有下列5種情況之一出現時，要終結整頓。(1)隱匿、私分或無償轉讓財產；(2)非正常壓價出售財產即以明顯低于市場價格的價格出售財產；(3)對原來沒有財產擔保的債務提供財產擔保，原來沒有擔保的債權人本來是應按照破產程序來受償的，在這里結果可以優(yōu)先受償了，該債權人優(yōu)先受償了，其他債權人應得的份額就相應減少了；(4)對未到期的債務提前清償；(5)放棄自己的債權。補充知識點對象釋義具體內容破產案件破產案件進入清算程序債務人對債務人產生身份上、財產上的一系列法律后果1.債務人成為破產人；2.債務人財產成為破產財產；3.債務人喪失對財產和事務的管理權；4.債務人的法定代表人承擔與清算有關的法定義務（二）破產宣告的法律效果

對象釋義具體內容債權人因破產宣告以前的原因而發(fā)生的請求權，得依照破產程序的規(guī)定接受清償

1.未到期的債權視為到期；2.有財產擔保的債權人可以隨時就擔保物優(yōu)先受償；3.對破產企業(yè)負有債務的債權人可以依法行使抵銷權；4.無擔保債權人依破產分配方案獲得清償第三人破產宣告后，與破產人有其他民事關系的第三人，應按照其民事關系的性質享受相應的權利或承擔相應的義務

1.破產人占有的屬于他人的財產，其權利人可依法行使取回權；2.破產人的債務人，應當向管理人交付財產；3.持有破產人財產的人，應當向管理人交付財產；4.破產人的開戶銀行，應當將破產人銀行賬戶供管理人專用；5.待履行合同解除或繼續(xù)履行時，相對人享有相應的權利；6.破產無效行為的受益人，應當返還其受領的利益（二）破產宣告的法律效果

二、破產債權

一個破產債權就是破產宣告前成立的通過破產財產的分配能夠得到公平受償的財產請求權。P81二、破產債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”保證人預先追償權是指當人民法院受理了債務人的破產案件后，債權人不向人民法院申報債權時，債權的保證人為了減少自己的擔保風險而參加破產分配，通過破產程序預先向債務人求償以彌補代替?zhèn)鶆杖讼騻鶛嗳饲鍍斔馐艿膿p失的權利。

在企業(yè)的破產宣告之前，雖然破產企業(yè)(即債務人)的保證人還不曾替破產企業(yè)還過債，但將來在破產企業(yè)通過破產程序無法滿足其債權人的清償要求時，基于我國《〈擔保法〉及其適用問題的解釋》之相關規(guī)定仍需承擔保證責任，故保證人的權利只能通過預先行使追償權(即預先向人民法院申報債權)來實現。

補充知識點二、破產債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第四十四條規(guī)定：“保證期間，人民法院受理債務人破產案件的，債務人既可以人民法院申報債權，也可向保證人主張權利。補充知識點二、破產債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”這就表明：第一，破產企業(yè)的債權人對于實現債權的方式有選擇權，既可通過向人民法院申報債權來實現，也可通過向破產企業(yè)的保證人主張權利來實現。第二，即使破產企業(yè)的債權人選擇了通過向人民法院申報債權的方式來實現自己的債權，對于在破產程序中未受清償的那部分債權還可以對破產企業(yè)的保證人在破產程序終結后六個月內提出清償要求。由此不難看出，對于有保證人的破產企業(yè)的債權人而言，其債權的實現有充分的法律保障。補充知識點二、破產債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”例：某企業(yè)有甲、乙兩個債權人，其中，甲的債權為100萬元，由丙作為該企業(yè)的保證人，乙的債權為200萬元，無任何擔保，現該企業(yè)提出破產申請并被法院受理，假定該企業(yè)在撥付費用、所欠職工工資和勞保費用、所欠國家的各種稅金后，剩余財產有30萬元。補充知識點二、破產債權

1.甲向法院申報100萬元的債權在此種情況下，根據我國《破產法》的相關規(guī)定，當破產企業(yè)的財產不足以滿足同一順序清償要求的，應按比例分配。現30萬元的剩余財產不足以滿足甲、乙兩人的清償要求，應按比例分配，在破產程序中，甲分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(萬元)。根據前述《擔保法》司法解釋44條的規(guī)定，保證人還應對債權人甲在破產程序中未受清償的那部分債權承擔責任，即保證人丙應替破產企業(yè)清償100-10=90(萬元)的債務。補充知識點二、破產債權

2.

甲直接向保證人丙求償且告知丙向法院預先申報債權。在破產程序中，丙預先分得：30×[100÷〔100+200〕]=10(萬元)。而保證人丙要替破產企業(yè)償還100萬元，扣除預先分得的10萬元，丙實際替破產企業(yè)償還了100-10=90萬元。補充知識點二、破產債權

關于“債務人的保證人預先行使追償權而申報的債權”由此案例可知，保證人替破產企業(yè)還過債后，無法向它要回的債權(如上例中丙的90萬元)是保證人對自己的保證行為所承擔的風險，這是當初保證人在為破產企業(yè)提供保證時就應該考慮到的法律后果。也就是說，想憑借通過行使追償權去實現自己曾因替破產企業(yè)還債而形成的債權，對于任何擔保人而言，都是不現實的。做好事有風險，為人擔保需謹慎補充知識點（二）破產抵銷權

破產抵銷權是指破產債權人在破產宣告前對破產人負有債務的，不論債務性質、種類及是否到期，在破產宣告前可以等額抵銷的權利。抵銷權的行使對破產債權人來說，等于抵銷部分破產債權是全部受償，它也是一種優(yōu)先受償權，因此，它的行使涉及全體債權人的利益，行使抵銷權必須符合法定條件。P81（二）破產抵銷權

破產人的債務人在破產宣告后取得他人的破產債權，是禁止抵銷的。

例如，甲對破產人負有10萬元債務，乙對破產人享有10萬元破產債權，根據破產人的財產狀況，乙的債權依破產程序至多能獲得4萬元清償。這時，甲便可能向乙提出以6萬元價款購買其10萬元破產債權。乙因此可多得2萬元，并立即得到償還，自然是何樂而不為。甲用這10萬元債權去抵銷自己必須完全清償的10萬元債務，也少支付了4萬元，雙方均有利可圖。這差額的6萬元，本應是在甲還債之后納入破產財產，分配給全體破產債權人的，現在卻被甲乙兩人瓜分，顯然是侵害了其他破產債權人的利益。所以在這種情況下，法律禁止抵銷。

（二）破產抵銷權

有一些國家的破產法不允許進行破產抵銷，如法國及拉美的一些國家。主張禁止破產抵銷的觀點主要是認為，抵銷的作用在于使享有抵銷權的債權人實際上達到了擔保其債權實現的目的，破產抵銷違背了按比例分配債務人財產的原則，因為享有抵銷權的債權人通過抵銷得到了其債權的充分償付（在允許抵銷的數額范圍內），這使得抵銷類似于一種未公開的擔保權，對其他債權人而言是不公平的。所以在這些國家，原則上是禁止破產抵銷的。中國的破產立法允許進行破產抵銷。補充知識點（三）別除權

別除權是指債權人不依破產程序，而由破產財產中的特定財產單獨受償的權利。別除權的構成要件為：第一，別除權必須是在破產宣告前一定時間合法成立的；第二，別除權是對物設立的擔保；第三，別除權是經依法申報并經確認的債權。三、破產財產（一）破產財產的范圍只要破產程序沒終止，在破產宣告至破產程序終結前破產企業(yè)所取得的一切財產都歸入破產財產。屬于和不屬于破產財產的范圍P82-83四、破產的分配與破產費用

（一）破產財產分配遵循下列原則：（1）破產財產按法定順序分配；（2）破產財產在沒有滿足上一順位的全部清償要求時，不得進行下一順位的分配；（3）破產財產不能滿足同一順位的清償要求時，按比例分配。四、破產的分配與破產費用

（一）破產財產分配分配方式：（1）現金分配（2）實物分配（3）債權分配四、破產的分配與破產費用

（一）破產財產分配順序四、破產的分配與破產費用

（二）破產費用破產費用是指為維護破產債權人的共同利益而從破產財產中支付的費用。破產費用包括：（1）破產財產的管理、變價、分配所需的費用；（2）破產案件的訴訟費用；（3）債權人會議費用；（4）催收債務所需費用；（5）為破產債權人的共同利益而在破產程序中支付的其他費用。四、破產的分配與破產費用

（二）破產費用清算期間破產企業(yè)職工的生活費、醫(yī)療費等同于破產費用，可以從破產財產中優(yōu)先撥付。破產費用的支付受債權人會議的監(jiān)督。當破產財產不足以支付破產費用時，法院根據管理人的申請終結破產程序。海航貿易有限責任公司(以下簡稱“貿易公司”)系由甲公司和乙公司分別出資300萬元和200萬元設立，貿易公司實際到位的注冊資本為400萬元，甲公司尚有100萬元出資因公司章程規(guī)定的出資期限未到期而沒有完全履行出資義務。貿易公司在經營中因投資決策發(fā)生嚴重失誤，造成重大損失，不能清償到期債務，向其所在地的人民法院申請破產。人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后，指定了管理人全面接管貿易公司。經審理人民法院于2008年1月8日依法宣告貿易公司破產。管理人對貿易公司的相關事項清理如下：

人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后，指定了管理人全面接管貿易公司。

(1)2006年4月20日公司向丙公司無償贈與一批物資，價值30萬元。問：貿易公司向丙公司贈與物資的行為是否可以撤銷?并說明理由。貿易公司向丙公司贈與物資的行為應予以撤銷。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，涉及債務人無償轉讓財產行為的，管理人有權請求人民法院予以撤銷。本題貿易公司向丙公司贈與物資的行為，發(fā)生在人民法院受理破產申請前1年內，因此，該行為是可以撤銷的。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后，指定了管理人全面接管貿易公司。

（2）2006年12月16日與甲公司簽訂一份買賣合同，約定甲公司為貿易公司定制一批特殊規(guī)格的服裝，合同標的額為68萬元，由甲公司于2007年4月上旬交貨，貨到付款。現雙方均尚未履行該合同，管理人決定解除該合同，由此造成甲公司實際經濟損失為10萬元。問：甲公司享有的破產債權是多少數額?其尚未繳納的出資是否應補繳?并分別說明理由。①根據規(guī)定，對破產企業(yè)未履行的合同，管理人可以決定解除合同，另一方當事人因此受到經濟損失的，其損害賠償額應作為破產債權。②甲公司尚未繳納的出資應補繳。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。③甲公司享有的破產債權數額是10萬元。甲公司對貿易公司享有的破產債權不得主張與其未到位的100萬元注冊資本金相抵銷。根據規(guī)定，債務人的開辦人注冊資本投入不足的，應當由該開辦人予以補足，補足部分屬于破產財產。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后，指定了管理人全面接管貿易公司。

（3）2006年1月24日向丁銀行借款10萬元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日為8萬元，其后截至2008年1月8日為15萬元。（假設該借款未入賬）問：丁銀行享有的破產債權是多少?并說明理由。丁銀行享有的破產債權為18萬元(10+8=18萬元)。根據規(guī)定，未到期的債權，在破產申請受理時視為到期，附利息的債權自破產申請受理時起停止計息。因此，丁銀行的貸款盡管沒有到期，仍應視為到期，且其利息計算至人民法院受理破產申請時(即：8萬元利息)。

人民法院于2007年2月8日受理了該破產申請后，指定了管理人全面接管貿易公司。

(4)武漢一債權人因參加債權人會議發(fā)生差旅費1萬元，南京一債權人為參加貿易公司的破產清算而聘請律師的費用2萬元。

(5)2007年6月19日貿易公司的一幢危房突然倒塌，致路人戊不幸受到傷害，遭到損失3萬元。

(6)貿易公司經評估確認尚有資產1200萬元(變現價值)，應付工資300萬元、基本養(yǎng)老保險費用100萬元、基本醫(yī)療保險費用50萬元、應繳稅金400萬元、其他流動負債1950萬元；破產費用100萬元。問：丁銀行享有的破產債權在破產清算中能得到清償的具體數額是多少?(小數點保留2位)①破產財產=1200+100(甲補足的注冊資本金)+30（捐贈財產收回）=1330(萬元)說明：出資人補繳的出資屬于破產財產；管理人行使撤銷權后追回的財產應計入破產財產。②普通破產債權=1950+10+18=1978(萬元)說明：10萬系管理人決定解除合同而使對方當事人因此受到的損害賠償額，應作為破產債權；債權人參加破產程序所支出的費用，不屬于破產債權。

③破產企業(yè)的破產財產應優(yōu)先撥付100萬元的破產費用和3萬元的共益?zhèn)鶆?債務人財產致人損害所產生的債務，屬于共益?zhèn)鶆?，再支付工資、基本養(yǎng)老保險費用和基本醫(yī)療保險費用。④至普通破產債權，可供清償的破產財產為377萬元（1330-100-3-應付工資300萬元-基本養(yǎng)老保險費用100萬元-基本醫(yī)療保險費用50萬元-應繳稅金400萬元）。由于剩余的破產財產不足以支付普通破產債權，普通破產債權人應按同一比例清償。該比例為19.06%=377÷1978。⑤丁銀行享有的破產債權得到清償的具體數額為3.43萬元=18×19.06%。2008年3月1日，甲公司自己向法院提出破產申請，3月10日裁定受理。管理人接管甲后，進行了財產清理，情況如下：1.資產總額5600萬。廠房3200萬，辦公樓650萬；設備820萬。2.負債總額11000萬。其中：（1）應付工資180萬，未交稅金220萬；甲以廠房作抵押，向工行貸款500萬；以設備抵押，向建行貸款420萬。（2）應付賬款640萬，包括但不限于：

①應付乙貨款380萬。法院判決甲支付乙欠款及違約金405萬，乙申請強制執(zhí)行，法院查封甲辦公樓。法院受理甲破產申請時，此判決尚未執(zhí)行。

②應付丙到期貨款180萬，以甲設備抵押，已辦理抵押登記。

③應付丁公司尚未到期貨款200萬元。3.2007年12月，甲主動放棄了對某公司的到期債權90萬元。4.甲股東用于出資的房產在出資時作價600萬，當時實際價值為520萬。5.甲公司在破產程序中支付破產費用40萬。234

5要求：根據以上事實，分別回答下列問題：（1）法院查封甲的辦公樓可否用于償還乙的貨款？人民法院查封的甲公司的辦公樓不能用于償還乙的貨款。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。在本題中，保全措施解除后，辦公樓的拍賣價款應計入破產財產，債權人乙公司應憑生效的法律文書向受理破產案件的人民法院申報405萬元的債權。要求：根據以上事實，分別回答下列問題：（2）對甲公司放棄到期債權的行為應如何處置？由管理人請求人民法院予以撤銷，追回的財產90萬計入破產財產。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請前1年內，對債務人放棄債權的行為，管理人有權請求人民法院予以撤銷。要求：根據以上事實，分別回答下列問題：（3）甲股東出資不實應如何處理？破產管理人應當要求該股東補繳出資額80萬元。根據規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。要求：根據以上事實，分別回答下列問題：（4）甲公司的破產財產額是多少？清償順序？甲破產財產額為5770萬（5600+90+80），按下列順序分配：

①支付破產費用40萬元。

②清償有擔保債權人：3200萬廠房先清償工行500萬；820萬設備先清償建行420萬和丙180萬。

③支付職工工資180萬元。

④支付稅款220萬元。

⑤用剩余的4230萬（5770-40-500-420-180-180-220）支付普通債權9500萬元（11000－180－220－500－420－180）。

要求：根據以上事實，分別回答下列問題：（5）丁尚未到期貨款是否屬于破產債權？如果是破產債權，丁公司可分配的財產具體數額為多少？并列出計算過程（保留至元）。

丁公司未到期的債權200萬元屬于破產債權，丁公司可以分配的財產為89.0526元。

計算公式：200×(4230÷9500)＝89.0526萬元。

第四節(jié)重整與和解二、破產和解程序一、破產重整程序一、破產重整程序

重整，是指當具有一定規(guī)模的公司或企業(yè)出現破產原因或者有破產原因出現的危險、同時又具有振興和再生的希望時，為防止公司或企業(yè)破產，經公司或企業(yè)利害關系人的申請，在法院的干預下對該公司或企業(yè)實施強制治理以促使其復興的制度，是旨在挽救作為債務人的公司或企業(yè)的生存的一種積極程序。（一）重整申請和重整的法律效力

債務人或者債權人可以依照破產法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。人民法院經審查認為重整申請符合破產法規(guī)定的，應當裁定債務人重整，并予以公告。自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。重整的法律效力P84

重整的終止P84（二）重整計劃的制定和批準

1.債務人或管理人制定重整計劃草案債務人或者管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。

2.債權人表決重整計劃人民法院應當自收到重整計劃草案之日起30日內召開債權人會議，對重整計劃草案進行表決（1/2+2/3）。

3.法院批準重整計劃，終止重整程序人民法院經審查認為重整計劃草案符合法律規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。（二）重整計劃的制定和批準重整計劃草案應當包括下列內容：債務人的經營方案；債權分類；債權調整方案；債權受償方案；重整計劃的執(zhí)行期限；重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；有利于債務人重整的其他方案。補充知識點（二）重整計劃的制定和批準重整程序的終止

：一、依申請的終止①自重整計劃通過之日起十日內，債務人或者管理人應當向人民法院提出批準重整計劃的申請。人民法院經審查認為符合本法規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。②未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案，但重整計劃草案符合下列條件的，債務人或者管理人可以申請人民法院批準重整計劃草案，人民法院經審查認為重整計劃草案符合前款規(guī)定的，應當自收到申請之日起30日內裁定批準，終止重整程序，并予以公告。

（二）重整計劃的制定和批準重整程序的終止

：二、法院依職權終止重整程序并宣告?zhèn)鶆杖似飘a①債務人的經營狀況和財產狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；②債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；③由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。

（三）重整計劃的執(zhí)行經人民法院裁定批準的重整計劃對債務人和全體債權人均有約束力。重整計劃由債務人負責執(zhí)行。人民法院裁定批準重整計劃后，已接管財產和營業(yè)事務的管理人應當向債務人移交財產和營業(yè)事務。自人民法院裁定批準重整計劃之日起，在重整計劃規(guī)定的監(jiān)督期內，由管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。（四）終止重整計劃，宣告?zhèn)鶆杖似飘a債務人不能執(zhí)行或不執(zhí)行重整計劃的，人民法院經管理人或者利害關系人請求，應當裁定終止重整計劃的執(zhí)行，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a。人民法院裁定終止重整計劃執(zhí)行的，債權人在重整計劃中作出的債權調整的承諾失去效力。債權人因執(zhí)行重整計劃所受的清償仍然有效，債權未受清償的部分作為破產債權。二、破產和解程序

（一）破產和解制度的概念及特征

和解是在債務人發(fā)生破產原因時，為避免債務人破產，由債務人與全體（或者大部分）債權人達成和解協議，按照和解協議調整債務人的債務、減輕債務人的負擔，以使債務人恢復生機，并使債權人有可能得到比通過破產程序所能得到的更多的清償的一種法律制度。二、破產和解程序（一）破產和解制度的概念及特征破產和解制度具有以下法律特征：（1）破產和解適用于已具備破產原因的債務，并且是以避免破產清算為目的。（2）破產和解的內容一般是延期、分期償還債務以及免除或者部分免除債務。（3）破產和解須由債務人與債權人團體之間達成協議。（4）破產和解具有強制性。（二）和解的基本程序

我國企業(yè)破產法不僅包括以變價分配為目標的清算制度，而且包括以企業(yè)再建為目標的重整及和解制度。本章較為全面地闡述了企業(yè)破產的界限、如何進行破產、怎樣實現破產等制度，其中重點解決了破產過程中各方主體的利益維護問題，如破產人、債權人、破產企業(yè)職工等。中國破產法制度的過去、現在和未來

我國古代法典籍上沒有破產法制度，鄉(xiāng)野間也未見有與西方破產制度類似的習慣。直到1906年，修律大臣沈家本先生起草中國歷史上第一部破產法——大清破產律，該法仍由于官界、商界對于債權人平等原則不能接受而在頒行不到兩年即告夭折，由光緒帝明令廢止。這或許可歸因于中國“重農抑商”的傳統(tǒng)，由于商業(yè)得不到自由充分的發(fā)展，無法孕育培養(yǎng)自由、平等之類的商業(yè)精神，在凡事以“禮”分高下是非的大傳統(tǒng)中，行事原則是以人際關系親疏遠近定取舍的“特殊主義”，自然不能接受西方破產制度的所有債權人平等原則。

中國破產法制度的過去、現在和未來

民國以后，我國仿德、日破產法先后制定過幾部破產法，逐漸開始在中國社會得到適用和認同。1935年頒行的破產法至今仍適用于我國臺灣地區(qū)。中華人民共和國成立后，廢除所有舊法，破產法隨之在新中國退出舞臺。但實際上，在建國初期為解決私營企業(yè)債務清償問題，也有一些運用破產程序的操作實踐。在私有企業(yè)改造完成后，在純粹公有制和實行計劃經濟的體制條件下，不存在破產問題，“破產”一詞就剩下符號意義了，而且這個符號象征已極為簡化，是與資本主義生產關系的殘酷冷漠相聯系的（常出現于對資本主義制度聲討的一些文字中），其本身作為優(yōu)勝劣汰的市場機制制度基礎的這層含義卻不在視野了。

中國破產法制度的過去、現在和未來

1979年開始市場化改革后，“破產”一詞又頻頻出現于黨中央一些重要的文件中。后由決策進入實踐，1986年頒布《中華人民共和國企業(yè)破產法（試行）》（以下簡稱《企業(yè)破產法（試行）》），適用于全民所有制企業(yè)法人。1991年頒布新民事訴訟法，在此法中增設一章，專門規(guī)定“企業(yè)法人破產還債程序”，適用于非全民所有制企業(yè)法人。這兩個破產立法由于破產理論、實踐的基礎準備不足以及立法技術的粗糙，給破產審理實踐帶來不少困難。但其天生的更大不足是適用范圍上受所有制觀念的約束造成立法不統(tǒng)一，以及政府參與破產程序的色彩過于濃厚。在司法實務中，也由于歷史原因導致的國企財務困難，以及與破產相關的有關社會保障制度的不完善，破產工作負重前行，有時不得已采用一些行政手段解決實際問題。破產運作負載了債務清理、經濟管理、企業(yè)改革等太多的功能，破產法律制度與司法實踐和其他許多法律制度與實踐一樣遭遇了因政治或其他需要而被“異化”的尷尬與無奈。

中國破產法制度的過去、現在和未來

2006年8月27日，中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議討論通過《企業(yè)破產法》，并宣布于2007年6月1日起施行，這標志著我國破產法律制度和司法實踐進入到一個全新的發(fā)展階段。這部法律不再冠以“試行”之名稱，可以說是共和國第一部正式的破產法。與此前的立法比較，《企業(yè)破產法》的立法背景已發(fā)生了很大變化，市場化改革進一步深入，國企改革已近尾聲，破產在此特殊時期所承擔的一些特殊使命也將告結束，司法實踐所需要的是一部完全建立在市場經濟體制基礎上的破產法。中國破產法制度的過去、現在和未來

從《企業(yè)破產法》的內容來看，這部法律基本完成了角色轉換，實現了新的角色定位，是一部以市場經濟體制為基礎、與市場經濟運作機制相契合的破產法。這部破產法不再區(qū)分企業(yè)所有制而統(tǒng)一適用，借鑒西方市場經濟發(fā)達國家的破產法律與實踐，在體系、內容上都有很大突破。這部新破產法極大地推動我國企業(yè)破產制度實踐，更大地發(fā)揮破產制度在市場經濟建設中的積極作用。

破產法是規(guī)定在債務人不能清償到期債務或負債超過資產時，由法院宣告其破產，并主持對其全部財產強制進行清算分配，公平清償全體債權人，或由債務人與債權人會議達成和解協議、進行企業(yè)重整，避免破產的法律規(guī)范的總稱。1.廣義的破產法包括三種程序：破產清算程序、和解程序、重整程序2.狹義的破產法僅僅指破產清算程序我國破產法采取廣義的破產法概念，2007年6月正式實行的《企業(yè)破產法》將破產、和解與重整程序集于一身。五谷道場，這個曾以“拒絕油炸、留住健康”而聞名全國，非油炸方便面單月產值高達6000萬元的企業(yè)，從2004年投資設立到2006年家喻戶曉，再到2008年申請破產不過短短幾年時間，其興衰之迅速引起了社會各界的普遍關注。2008年10月16日，五谷道場以“公司現處于全面停產狀態(tài)，企業(yè)資產負債率已達524％，明顯缺乏債務清償能力，已經符合破產的條件。但企業(yè)品牌仍有繼續(xù)發(fā)展的價值和前景”為由，向北京市房山區(qū)人民法院提出重整申請。當月30日，法院依法受理此案。

破產重整百日涅磐五谷道場獲新生在申請中，五谷道場將其衰敗歸因于三點：一是原材料大幅漲價，方便面行業(yè)整體效益下滑；二是公司前期費用和廣告宣傳投入過大，造成公司全面虧損；三是隨之而來集中訴訟和負面報道，導致企業(yè)資金鏈斷裂。2007年10月、11月公司全面爆發(fā)財務危機。

2009年2月11日，法院收到經債權人表決通過的重整計劃。次日上午9時，房山法院宣布：批準北京五谷道場食品技術開發(fā)有限公司重整計劃，同時終止北京五谷道場食品技術開發(fā)有限公司重整程序。隨后，作為重組方代表的中糧集團總裁助理曲喆當庭向五谷道場破產重整案件管理人支付了1.09億元的支票，這筆資金將專門用于五谷道場清償債務及支付重整費用。

2月26日上午，農歷龍?zhí)ь^，中糧集團總裁助理曲喆在房山區(qū)委和法院的見證下，從管理人手中接過五谷道場的鑰匙。雙方正式交接。至此，五谷道場破產重整一案暫時告一段落，我國最大的糧油加工貿易企業(yè)----中糧集團入主五谷道場。從10月30日至2月12日，不過百余日，但對于五谷而言，卻如同鳳凰涅磐。

審判長讓債權人安靜了下來

9點半，會議正式開始。在核對完到場的債權人、指定債權人會議主席后，管理人首先向債權人介紹前期的破產重整工作、五谷道場的資產狀況、負債情況以及初步審計評估結果。起初債權人們還在下面安靜地聽著，還有人做著記錄。在破產管理人說到“五谷道場的負債總額高達6.2億”時，臺下的人開始有些騷動，有人開始小聲說話。當管理人繼續(xù)說道“經評估包括‘五谷道場’商標在內的資產評估總額僅剩4400多萬，破產清償率僅為2.76%”時，臺下立刻炸了鍋?！斑@么大的一個企業(yè)，怎么可能說沒就沒了呢？再說，瘦死的駱駝比馬大，就算是廠子沒了，廠房還在吧？廠房沒了，機器總還在吧？就剩四千多萬，騙誰呢！”

審判長讓債權人安靜了下來“五谷道場這個商標多有名啊，就是商標的無形資產也得值點錢吧，才100多萬，這是什么破地方評估的?。靠隙ㄓ袉栴}！”臺下一個人提問，所有人都隨聲附和。問題就像連珠炮似的向破產管理人砸來。

“非油炸是五谷的特色，肯定有專利或者技術秘密，這個怎么不算在資產里??！”“據我們了解，北京富頓中心是屬于五谷道場公司的固定資產，這為什么不算進去！”“最關鍵的是，債權人中有好多都是五谷道場老總王中旺占有股份的關聯企業(yè)，如果他們的債權也算在里面的話不就是假破產真逃債嗎？”臺下群情激憤，場面一片混亂。如果再不控制，這個會就無法再進行下去，更別說下一步的討論重整計劃了。當務之急是穩(wěn)定大家的情緒，這時候，審判長紀紅勇清了清嗓子，站了起來。

不知道是大家覺得這么亂哄哄的吵鬧對于解決問題沒有任何幫助，還是充分相信法院，反正紀紅勇的一席話讓大家安靜了下來。

在隨后的一段時間里，管理人通過各種渠道收集了債權人提供的許多問題和線索，并將這些問題歸納為六大類，并逐一調查核實。通過從國家商標局傳來的調查結果顯示，五谷道場商標一直未在方便面領域注冊成功，隨著時間的推移，目前它的價值經評估僅有100多萬元。此外，破產管理人又對大家反映強烈的五谷道場的關聯企業(yè)進行了嚴格審查，最終對14家關聯企業(yè)的1.8億余元債權未予確認。這些嚴密細致的工作終于贏得了債權人的信任，使重整的工作得以順利進行，為最終重整計劃的通過奠定了堅實的基礎。

最好的效果是取得多贏生還是死，五谷道場的命運沒有別的選擇：重整成功，企業(yè)恢復生產，債權人、職工的權益將得到更好的保護；重整不成功，企業(yè)進入破產清算，宣告其“死亡”，債權人得到的清償微乎其微。前者無疑是大家共同的心聲。此外，一個“快”字也是債權人和投資人時時掛在嘴邊的。債權人希望在春節(jié)前拿到錢回家過年，重組方更是希望盡快實現重整并恢復生產，最大限度保護“五谷道場”這個品牌的價值和影響力。為此，法院特別制定了重整日程表，各項工作都要求限時完成。

2009年1月16日，農歷臘月二十一，第二次債權人會議召開。會議一開始，破產管理人和審計評估人員就上次會議上債權人提出的問題以及調查核實的結果一一進行了現場答疑。之后，管理人宣布了重整計劃草案，并就重整計劃草案進行投票表決。同時，依據《企業(yè)破產法》的相關規(guī)定，將五谷道場公司的債權人分成五谷道場公司特定財產享有擔保權的債權人、普通債權人和職工債權人三組。為了盡快實現重整，重組方中糧集團做出一個頗有誠意的承諾：重整計劃批準后的10天內，將一次性向破產管理人賬戶提供1.09億萬余元，專門用于五谷道場公司支付破產債務和費用。重組后在同等條件下，優(yōu)先與原債權人進行合作，在首次招工時優(yōu)先錄用公司原有職工。

這樣一來，如果重整方案得以通過，普通債權組的清償比例將提高到15.75%，遠遠高于破產清算2.76%的清償比例；職工債權人在得到全額清償的同時，還將獲得新的就業(yè)機會；優(yōu)先債權組中的一部分債權人其綜合清償率將達到48.13%，高于破產清算40%的清償率，而另一部分則將達到100%。此外，重整之后，中糧集團還將盡快恢復五谷道場公司的經營生產，對有重整必要的五谷道場的子公司進行重整，實現全國布局。其實，第二次債權人會議召開之前，管理人就跟80%以上的債權人都進行了溝通，征求他們對企業(yè)重整的意見，尤其是那些債權份額占到了債權總額60%以上的、債權數量在80萬以上的債權人。溝通的結果使管理人對于這次重整計劃草案的通過具備了一定的信心。

卻不料，波瀾再起。會議上，原企業(yè)出資人組全票通過了重整計劃，同意無償讓渡股權；職工債權組以該組出席會議人數的99.57%，所代表債權金額73.6%通過重整計劃；普通債權組以該組出席會議人數的82.19%，所代表債權金額84.65%，通過重整計劃。普通債權組能以高比例通過重整計劃，這是令大家最為欣慰的，因為只要他們才能代表絕大多數債權人的利益，而計劃通過也說明前期所做的種種消除猜疑、化解矛盾、解決問題的細致工作沒有白費。遺憾的是，由于優(yōu)先債權組中占優(yōu)先債權比例99.68%的華夏金谷擔保有限公司未同意重整計劃，草案未在該組獲得通過。

原本充滿希望的重整計劃被擱淺。按照《企業(yè)破產法》的規(guī)定，部分表決組未通過重整計劃草案的，該表決組可以在與債務人或者管理人協商后再次表決。若表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過，法院可以依債務人或者管理人的申請直接進行裁定。

換句話說，法院是可以強制裁決的，但是為了盡可能讓所有的債權人都滿意，讓重整計劃的通過更加“完美”，履行更加順利，法院沒有簡單地運用手中的“權力”，而是主動向華夏金谷公司征求意見。通過交流了解到，華夏金谷公司之所以投反對票，是因為破產管理人前期與其接觸過程中和他們分析的清償比例，高于最終公布的數值，這讓他們難以理解和接受。為此，法院多次和破產管理人一起向華夏金谷公司說明數值變化的原因，并闡明重整的現實意義。最終，華夏金谷公司面對五谷道場資不抵債的現實情況，考慮到廣大債權人利益和此案破產重整的社會效果，在反復權衡之后最終同意了重整計劃草案。

五谷道場的重整計劃終于曙光重現。*ST吉紙，前身始建于1940年的吉林造紙廠，1993年4月1日設立股份公司，1997年在深交所掛牌上市。此后，由于國有企業(yè)存在的各種問題沒有根本解決，生產經營連續(xù)多年陷入困境。

2002年6月22日，吉林紙業(yè)發(fā)布了停產公告。公告稱，2001年下半年以來，國內新聞紙市場供大于求，市場銷售價格持續(xù)下滑，產品銷售不暢；能源、原材料價格上漲，致使公司成本上升。僅2002年第一季度，公司虧損已達3848萬元。鑒于短期內國內新聞紙市場不會有明顯好轉，經公司研究決定暫停生產。*ST吉紙休克228天后蘇醒

截至2004年末，吉林紙業(yè)資產總額21億元，負債總額23.4億元，資產負債率111%，累計虧損額10億元以上。因其2002、2003、2004連續(xù)三個會計年度連續(xù)虧損，2005年5月13日被