破產法律制度第五章

破產法律制度第五章教學目的與要求:通過本章學習，要求學生掌握破產法的基本內容。重點掌握的內容：破產界限與破產程序。一般了解的內容：破產的概念、法律特征與破產法的宗旨。重點、難點的學習建議：結合案例理解破產的界限與程序。1/3/20242一、破產法概述（一）破產與破產法的概念與特征1、破產的概念與特征破產是指對喪失清償能力的債務人，在法院的審理與監(jiān)督之下，強制清算其全部財產，公平清償全體債權人的法律制度。

特征：破產方式公平解決債務清償問題；破產清算是為全體債權人的利益進行；破產是對債務人財產法律關系的全面清算與執(zhí)行。1/3/202432、破產法的概念與特征破產法是規(guī)定在債務人喪失清償能力時，法院強制對其全部財產進行精算分配，公平清償給債權人，或通過債務人與債權人會議達成的和解協(xié)議清償債務，或進行企業(yè)重整，避免債務人破產的法律規(guī)范的總稱。

破產法是集實體與程序內容合一的綜合性法律破產法的基本制度主要源于民事債權和民事執(zhí)行制度，并根據破產程序的特點、原則加以變更，對當事人的權利、義務予以必要的擴張或限制，同時兼顧對社會利益的維護。

1/3/20244（二）破產法的立法宗旨與調整作用1、破產法的立法宗旨規(guī)范企業(yè)破產程序，公平清理債權債務，保護債權人和債務人的臺法權益，維護社會主義市場經擠秩序。1/3/202452、破產法的社會調整作用破產法的直接調整作用，是通過其特有的調整手段保障債務關系在債務人喪失清償能力時的最終公平實現(xiàn)，從而維護全體債權人和債務人的合法權益，維護社會利益與正常經濟秩序。破產法在調整債務關系的同時，對市場經濟必然會產生廣泛的間接社會影響。

1/3/20246（三）破產法的適用范圍1、破產法的主體適用范圍適用范圍是所有的企業(yè)法人

2、新破產法的適用地域范圍依照本法開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發(fā)生效力。

3、新破產法的適用時間2007年6月1日起施行

1/3/20247二、破產申請與受理（一）破產原因1、破產原因概述破產原因，也稱破產界限，指認定債務人喪失清償能力、當事人得以提出破產申請，法院據以啟動破產程序的法律事實。2、破產原因規(guī)定分析

企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力。1/3/20248（二）申請和受理1、申請的提出根據法律規(guī)定，債務人發(fā)生破產原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以向人民法院提出對債務人進行重整或者破產清算的申請。

當事人的申請應向對破產案件有管轄權的人民法院提出。新破產法規(guī)定，破產案件的地域管轄由債務人住所地人時法院管轄。

1/3/202492、破產申請的受理債權人提出破產申請的，人民法院應當自收到申請之日起5日內通知債務人。人民法院裁定受理破產申請的，應當將裁定自作出之日起5日內送達申請人。

人民法院裁定受理破產申請的，應當同時指定管理人，并在裁定受理破產申請之日起25日內通知債權人、并予以公告。1/3/202410受理的后果破產期間債務人的有關人員承擔相關義務：債務人對個別債權人的債務清償無效

清償債務或者交付財產解除或者繼續(xù)履行合同民事訴訟或者仲裁應當中止

一般民事訴訟只能向受理破產申請的人民法法院提起

1/3/202411(三)債權申報與確認1、債權申報破產案件受理后，債權人只有在依法申報債權并得到確認后，才能行使破產參與、受償?shù)葯嗬?。債權申報期限自人民法院發(fā)布受理破產申請公告之日起計算，最短不得少于30日，最長不得超過3個月。

不必申報的債權連帶債權

未到期的債權破產中保證擔保問題的處理1/3/2024122、債權確認債權人申報之債權需經確認后才能在破產程序中行使權利。管理人收到債權申報材料后，應當?shù)怯浽靸?，對申報的債權進行審查，編制債權表，并將債權表提交第一次債權人會議核查。

1/3/202413三、債務人財產與管理人（一）債務人財產1、債務人財產的范圍債務人財產包括破產申請受理時屬于債務人的全都財產，以及破產申請受禮后至破產程序終結前債務人取代的財產。債務人財產在破產宣告后稱破產財產。1/3/2024142、破產撤消權與無效行為制度撤消權是指管理人對債務人在破產案件受理前的法定期間內進行的欺詐逃債或損害公平清償?shù)男袨?，有申請法院撤消的權利。無效行為

：為逃避債務而隱匿、轉移財產的；虛構債務或者承認不真實的債務的1/3/202415可撤銷行為：(1)無償轉讓財產的；(2)以明顯不合理的價格進行交易的；(3)對沒有財產擔保的債務提供財產擔保的；(4)對未到期的債務提前清償?shù)模?5)放棄債權的。人民法院受理破產申請前6個月內，債務人已不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，

仍對個別債權人進行清償?shù)?，管理人有權請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務人財產受益的除外。

1/3/2024163、債務人財產的收回人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的。管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。債務人的董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產，管理人應當追回。

1/3/2024174、取回權一般取回權人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，《破產法》另有規(guī)定的除外。

特別取回權人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運輸途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

1/3/2024185、抵消權抵消權，是指債權人在破產申請受理前對債務人即破產人負有債務的，無論是否已到清償期限，標的是否相同，均可在破產財產最終分配確定前向管理人主張相互抵消的權利。

不得抵銷的情形：總結:債務人財產涉及的幾種情況總結:破產程序買賣關系的歸納1/3/202419（二）破產費用與共益?zhèn)鶆?、破產費用破產費用，是在破產程序中為全體債權人共同利益而支付的各項費用的總稱。

包括(1)破產案件的訴訟費用；(2)管理、變價和分配債務人財產的費用；(3)管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。2、共益?zhèn)鶆展惨鎮(zhèn)鶆?，是在破產程序中為全體債權人利益而由債務人財產負擔的債務的總稱。

1/3/2024203、破產費用與共益?zhèn)鶆盏那鍍斊飘a費用與共益?zhèn)鶆站且詡鶆杖素敭a為清償對象的，并享有優(yōu)先于其他債權的受償權。破產費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償。債務人財產不足以清償所有破產費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a費用。債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益?zhèn)鶆盏?，按照比例清償。債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。人民法院應當自收到請求之日起15日內裁定終結破產程序，并予以公告。

1/3/202421（三）管理人制度1、管理人的資格與指定管理人是指破產宣告后成立的，全面接管破產企業(yè)并負責破產財產的保管，清理、估價、處理和分配等破產清算事務的專門機構管理人由人民法院指定。管理人的資格條件

規(guī)定：1/3/202422

2、管理人的職責與報酬管理人應當勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務。管理人履行的職責：1—9條管理人的報酬由人民法院確定。1/3/202423四、債權人會議（一）債權人會議的組成1、債權人會議的概念債權人會議，是由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現(xiàn)債權人的破產程序參與權，討論決定有關破產事宜，表達債權人意志，協(xié)調債權人行為的破產議事機構。1/3/2024242、債權人會議的成員與權利依法申報債權的債權人為債權人會議的成員，有權參加債權人會議，享有表決權債務人的職工和工會的代表出席會議，但不應享有表決權有擔保權的債權人

債權人可以委托代理人出席債權人會議，行使表決權債權人會議設主席一人，由人民法院在有表決權的債權人中指定，通常是在破產程序中無優(yōu)先權的債權人1/3/202425（二）債權人會議的召集與職權1、債權人會議的召集第一次債權人會議由人民法院召集，自債權申報期限屆滿之日起15日內召開。

以后的債權人會議，在人民法院認為必要時，或者管理人，債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議時召開。召開債權人會議，管理人應當提前15日通知巳知的債權人。

1/3/2024262、債權人會議的職權債權人會議的職權：1—11項債權人會議的決議，對于全體債權人均有約束力。1/3/202427（三）債權人委員會1、債權人委員會的概念與組成債權人委員會是遵循債權人的共同意志，代表債權人會議監(jiān)督管理人行為以及破產程序的合法、公正進行，處理破產程序中的有關事項的常設監(jiān)督機構。債權人委員會中的債權人代表由債權人會議選任、罷免。此外，債權人委員會中還應當有一名債務人企業(yè)的職工代表或者工會代表。為便于決定事項、開展工作，債權人委員會的成員人數(shù)原則上應為奇數(shù)，最多不超過9人。

1/3/2024282、債權人委員會的職權職權：1—4項1/3/202429五、重整程序（一）重整制度概說1、重整制度的概念與意義重整是指對可能或已經發(fā)生破產原因但又有挽救希望的法人企業(yè)，通過對各方利害關系人的利益協(xié)調，借助法律強制進行營業(yè)重組與債務清理，以避免破產、獲得更生的法律制度。

1/3/2024302、重整制度的特征第一，重整申請時間提前、啟動主體多元化。第二，參與重整活動的主體多元化、重整措施多樣化。

第三，擔保物權受限。第四，重整程序具有強制性。

第五，債務人可負責制定、執(zhí)行重整計劃。1/3/202431（二）重整申請和重整期間1、重整申請債務人或者債權人可以依法直接向人民法院申請對債務人進行重整。

2、重整期間自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。

在重整期間，債務人的財產管理和營業(yè)事務執(zhí)行，可以由債務人或管理人負責。1/3/202432（三）重整計劃的制定與批準1、重整計劃的制定重整計劃草案應當包括下列內容：（1）債務人的經營方案；（2）債權分類；（3）債權調整方案；（4）債權受償方案；（5）重整計劃的執(zhí)行期限；（6）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（7）有利于債務人重整的其他方案。

2、重整計劃草案的表決與批準

1/3/202433（四）重整計劃的執(zhí)行、監(jiān)督與終止1、重整計劃的執(zhí)行重整計劃由債務人負責執(zhí)行。

2、重整計劃的監(jiān)督管理人監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行。

3、重整計劃的效力

經人民法院裁定批準的重整計劃，對債務人和全體債權人均有約束力，包括對債務人的特定財產享有的擔保權的債權人。

1/3/202434六、和解制度（一）和解的特征及其程序1、和解的概念與特征

和解是預防債務人破產的法律制度之一。在發(fā)生破產原因時，債務人可以提出和解申請及和解協(xié)議草案，由債權人會議表決，如能獲得通過，再經法院裁定認可后生效執(zhí)行，可以避免被宣告破產。為當事人提供了避免破產的方式與機會。

1/3/2024352、和解程序和解申請只能由債務人一方提出人民法院經審查認為和解申請符合法律規(guī)定的，應當受理其申請，裁定和解，予以公告，并召集債權人會議討論和解草案。債權人會議通過和解協(xié)議的，由人民法院裁定認可，終止和解程序，并予以公告。

1/3/202436（二）和解協(xié)議的效力1、和解協(xié)議對債務人與和解債權人的效力2、和解協(xié)議對債務人的保證人和其他連帶債務人的效力3、和解協(xié)議的終止1/3/202437七、破產清算程序（一）破產財產的變價和分配1、破產宣告破產宣告是指法院依據當事人的申請或法定職權裁定宣布債務人破產以清償債務的活動。2、破產財產的變價破產財產的分配以貨幣分配為基本方式，經債權人會議決議，可以進行實物分配、債權分配。

管理人應當按照債權人會議通過的或者人民法院依法裁定的破產財產變價方案，適時變價出售破產財產。1/3/2024383、別除權對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>

別除權人行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)模湮词軆數(shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛?；別除權人放棄優(yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權。1/3/2024394、破產財產的分配破產分配是指將破產財產按照法律規(guī)定的債權清償順序和案件實際情況決定的受償比例進行清償?shù)某绦颉?/p>

順序清償：

(1)破產費用和共益?zhèn)鶆?(2)破產人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應當支付給職工的補償金；(3)破產人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款；(4)普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產企業(yè)的董事、監(jiān)事和高級管理人員的工資按照該企業(yè)職工的平均工資計算。1/3/202440（二）破產程序的終結1、破產終結程序終結方式：和解、重整程序順利完成而終結債務人的破產財產不足以支付破產費用而終結；破產財產分配完畢而終結。申請終結公告注銷登記1/3/2024412、遺留事務的處理1/3/202442案例分析2007年3月1日，甲公司就自己不能支付到期債務向人民法院提出破產申請，人民法院于3月10日裁定受理該公司的破產申請，并指定了破產管理人。管理人接管甲公司后，對該公司的財產進行了清理，有關清理情況如下：1.甲公司資產總額為5600萬元（變現(xiàn)價值）。其中全部廠房變現(xiàn)價值3200萬元；辦公樓變現(xiàn)價值為650萬元；全部機器設備變現(xiàn)價值820萬元。

1/3/202443案例分析（續(xù)）2.負債總額為ll000萬元。其中：（1）流動負債的情況為：應付職工工資180萬元，未交稅金220萬元；以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款500萬元；以機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款420萬元。（2）應付賬款640萬元，包括但不限于：①應付乙公司到期貨款380萬元。人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計405萬元，乙公司申請強制執(zhí)行，人民法院對甲公司辦公樓予以查封。人民法院受理甲公司破產申請時，此判決尚未執(zhí)行。②應付丙公司到期貨款l80萬元，以甲公司機器設備作抵押，已辦理抵押登記。③應付丁公司尚未到期貨款200萬元。

1/3/202444案例分析（續(xù)）3.甲公司的分公司，至人民法院受理破產申請之日止，賬外資金累計余額為90萬元，被分公司的負責人在上一年度末作為獎金予以私分。4.甲公司的股東用于出資的房產在出資時作價6