2023公司法學(xué)習(xí)筆記：對IPO及投融資影響

投大屋法投大屋法G獸的G獸的行小行小2司習(xí):對O及私募影響大G獸前言及免責(zé)聲明大G獸的投行小屋前言及免責(zé)聲明本PPT是作為本人學(xué)習(xí)2023新公司法修訂對IPO及私募股權(quán)影響的一份學(xué)習(xí)筆記，對所涉參考文獻(xiàn)進(jìn)行匯編整合并加上一定個(gè)人理解，僅供個(gè)人學(xué)習(xí)所用，不作任何盈利性用途。主要參考文獻(xiàn)如下：1、中國政法大學(xué)商法研究所劉斌教授團(tuán)隊(duì)：《2023年《公司法》修訂對照表及修改要點(diǎn)》2、李建偉商法工作室：《公司法2023修訂逐條解讀+重點(diǎn)評析（3萬字圖文詳解）！》3、國浩律師（天津）事務(wù)所梁爽資本團(tuán)隊(duì)：《淺析公司法修訂對IPO的影響》4、投行小兵：《【萬字解讀】從投行業(yè)務(wù)角度解讀公司法最新修訂草案》5、通力律師事務(wù)所黃艷|夏慧君|位貝貝|鄭旭超：從境內(nèi)IPO視角解讀2023年《公司法》修訂(上、下)6、海問律師事務(wù)所肖毅、杜明竹：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——概覽》7、海問律師事務(wù)所鄭燕、張宇識、陳鄴：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——資本充實(shí)原則及股東出資責(zé)任》8、海問律師事務(wù)所鄭燕、鄒一格、林家怡：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——股權(quán)交易相關(guān)規(guī)則的變化》9、海問律師事務(wù)所邱晨盛、任品亮：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——類別股和無面額股制度的引入》10、海問律師事務(wù)所肖毅、何曦：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——公司治理機(jī)構(gòu)的重大調(diào)整》11、海問律師事務(wù)所肖毅、潘冰：《海問·觀察︱公司法修訂系列解讀——董監(jiān)高責(zé)任進(jìn)入2.0時(shí)代》12、通力律師事務(wù)所史成|張辰姣|張格：從投資人視角解讀新公司法的主要影響及應(yīng)對措施(上、下)13、嘉源律師事務(wù)所陳一敏徐曉晨：《新公司法修訂解讀：以投融資為視角》前言及免責(zé)聲明大G獸的投行小屋前言及免責(zé)聲明本PPT是作為本人學(xué)習(xí)2023新公司法修訂對IPO及私募股權(quán)影響的一份學(xué)習(xí)筆記，對所涉參考文獻(xiàn)進(jìn)行匯編整合并加上一定個(gè)人理解，僅供個(gè)人學(xué)習(xí)所用，不作任何盈利性用途。主要參考文獻(xiàn)如下：14、漢坤律師事務(wù)所石磊、江金山、徐云云：《漢坤?觀點(diǎn)|聚焦2023年《公司法》修訂—以股東特殊權(quán)利為視角》《中華人民共和國公司法》2023年修訂要點(diǎn)》16、北京市競天公誠律師事務(wù)所王勇、路銀雷、何天程、曹暉：《公司治理系列（二從私募基金投資視角解讀新《公司法》修訂要點(diǎn)》歡迎關(guān)注編者微信公眾號：大G獸的投行小屋概修公0公司資本制度2錄股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度董監(jiān)高制度公司治理結(jié)構(gòu)4他項(xiàng)概修公0公司資本制度2錄股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度董監(jiān)高制度公司治理結(jié)構(gòu)4他項(xiàng)22司法司法訂訂況況、、、、及及、其、其事事 12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋本輪公司法修訂工作自2019年啟動(dòng)，至今已近五年，期間歷經(jīng)4次審議。新《公司法》共有15章266個(gè)條文，在2018年《公司法》13章218個(gè)條文的基礎(chǔ)上刪除了16個(gè)條文，新增和修改了228個(gè)條文，其中涉及實(shí)質(zhì)性修改達(dá)110余個(gè)條文。根據(jù)全國人大常委會就公司法修訂草案作出的說明，本次公司法修訂一是深化國有企業(yè)改革、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，二是持續(xù)優(yōu)化營商環(huán)境、激發(fā)市場創(chuàng)新活力的需要，三是完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、依法加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需要，四是健全資本市場基礎(chǔ)性制度、促進(jìn)資本市場健康發(fā)展的需要。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋相對于現(xiàn)行公司法，新《公司法》存在如下重大變化：一、強(qiáng)化股東出資責(zé)任：1、有限公司限期認(rèn)繳制：有限公司注冊資本須在成立后五年內(nèi)繳足；2、股份公司實(shí)繳制：股份公司注冊資本為已發(fā)行股份的股本總額，發(fā)起人股份須在成立前全額繳納；3、注冊資本催繳制度：股東未按期繳納出資的，董事會應(yīng)向股東催繳，要求在不少于六十日的寬限期內(nèi)繳納出資；4、股東失權(quán)制度：寬限期屆滿，股東仍未出資的，公司可書面通知該股東喪失相應(yīng)股權(quán)；5、出資加速到期制度：公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆繳資期限的股東提前繳納出資（此條不適用于股份公司，因股份公司沒有五年繳資期限一說）；6、設(shè)立股東連帶責(zé)任：有限公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；7、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制：轉(zhuǎn)讓的股權(quán)因未到期限尚未實(shí)繳的，受讓方承擔(dān)出資義務(wù)，受讓方未按期足額繳納的，轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任；轉(zhuǎn)讓的股權(quán)屬于到期未實(shí)繳的，或者非貨幣出資實(shí)際價(jià)值顯著低于出資額的，轉(zhuǎn)讓方與受讓方承擔(dān)連帶責(zé)任，但受讓方不知情且不應(yīng)當(dāng)知情的仍由轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)責(zé)任。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋二、公司治理機(jī)構(gòu)重大調(diào)整：1、允許公司選擇單層制治理模式（即只設(shè)董事會、不設(shè)監(jiān)事會）：可在董事會設(shè)審計(jì)委員會行使監(jiān)事會職權(quán)，不再設(shè)監(jiān)事會或監(jiān)事，其中股份有限公司審計(jì)委員會的成員應(yīng)過半數(shù)為非執(zhí)行董事；2、進(jìn)一步簡化公司組織機(jī)構(gòu)：規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，經(jīng)全體股東一致同意，可以不設(shè)監(jiān)事了；3、職工代表董事，不再只是對國企的要求，而是職工人數(shù)300人以上的公司除了已設(shè)職工監(jiān)事的都需要設(shè)置。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋三、進(jìn)一步明晰股份公司與有限公司之間的本質(zhì)差異：1、一方面，股份公司若干要素與有限公司看齊：（1）允許設(shè)立一人股份有限公司：股份公司也可以只有一名股東了，即可以獨(dú)家發(fā)起設(shè)立股份公司，整本公司法不再用“一人有限責(zé)任公司”的表述；（2）權(quán)力機(jī)構(gòu)統(tǒng)一稱“股東會”：不再用“股東大會”表述，股份公司與有限公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)統(tǒng)一稱“股東會”；（3）調(diào)整董事會人數(shù)：股份公司董事會人數(shù)不再要求5至19人，而是與有限公司拉齊，3人以上即可；（4）可不設(shè)董事會與監(jiān)事會:規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的股份公司可以不設(shè)董事會、只設(shè)一名董事了，監(jiān)事會亦同；（5）允許董事會內(nèi)設(shè)審計(jì)委員會：股份公司也可以由董事會審計(jì)委員會履行監(jiān)事會職權(quán)，不過與有限公司略有不同，要求審計(jì)委員會有外部董事過半數(shù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立判斷的關(guān)系；（6）刪除了發(fā)起人在股份公司設(shè)立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)股的規(guī)定；12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋三、進(jìn)一步明晰股份公司與有限公司之間的本質(zhì)差異：2、另一方面，對股份公司獨(dú)有的若干要素進(jìn)行調(diào)整：（1）建立授權(quán)資本制：公司三年內(nèi)新發(fā)行股份不超過已發(fā)行股份50%的可以由公司章程或股東會授權(quán)董事會審議（但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議），因此導(dǎo)致注冊資本、股份總額變更需要修改章程的不需要股東會審議；（2）引入無面額股份制度；（3）引入類別股制度：包括分配型類別股、表決型類別股、轉(zhuǎn)讓限制型類別股、兜底性質(zhì)的由國務(wù)院規(guī)定的其他類別股，并相應(yīng)建立類別股東會制度；（4）新增股份公司對于購買公司股份的財(cái)務(wù)資助的禁止：但兩種情況除外，一是實(shí)施員工持股計(jì)劃，二是為公司的利益經(jīng)股東會或股東會授權(quán)董事會通過，這種情況下財(cái)務(wù)資助的金額上限是已發(fā)行股本的10%；（5）新增上市公司與控股子公司交叉持股的限制：上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份；因特殊原因持有的，應(yīng)及時(shí)處分，處分前不得行使表決權(quán)。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋四、強(qiáng)化中小股東權(quán)益保護(hù)：1、強(qiáng)化股東查閱權(quán)：有限公司股東可以要求查閱的公司材料擴(kuò)大到會計(jì)憑證；股份公司股東可以要求查閱的公司材料擴(kuò)大到會計(jì)賬簿、會計(jì)憑證（但要求是連續(xù)180日以上持股3%以上）；有限公司和股份有限公司有權(quán)查閱的材料都延展至全資子公司；2、降低股份公司小股東臨時(shí)提案權(quán)門檻:股份公司有權(quán)提出臨時(shí)提案的股東持股比例門檻從3%下降到1%；3、增加有限公司中小股東法定回購權(quán)：公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)；4、調(diào)整異議股東回購請求權(quán)范圍：異議股東回購請求權(quán)的適用從有限公司延展到非上市股份公司（觸發(fā)情形略有限縮，對公司合并分立決議持異議的不適用于股份公司）；5、完善股東會決議、董事會決議可撤銷的，增加了未被通知參加股東會的股東有權(quán)提起撤銷之訴的期間（知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會決議作出之日起60日內(nèi)），同時(shí)增加了撤銷權(quán)滅失的時(shí)限：決議作出之日起一年；6、完善決議效力類型：股東會決議、董事會決議的效力瑕疵，在無效、可撤銷這兩類之外，新增一類“不成立”；7、建立雙重股東代位訴訟：董監(jiān)高違規(guī)執(zhí)業(yè)或他人侵犯公司合法權(quán)益給公司造成損失時(shí)股東可提起代位訴訟的規(guī)定，“公司”延展至公司的全資子公司。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋五、強(qiáng)化控股股東、董監(jiān)高等經(jīng)營主體責(zé)任：1、完善了董監(jiān)高忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容：特別是細(xì)化了關(guān)聯(lián)交易、同業(yè)競爭、獲取公司商業(yè)機(jī)會在何種情況下可被允許，新增了董事會審議該等事項(xiàng)時(shí)關(guān)聯(lián)董事應(yīng)回避表決的要求；董事、高級管理人員執(zhí)行職務(wù)，因故意或者重大過失給他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)與公司承擔(dān)連帶責(zé)任；控股股東、實(shí)際控制人指示董事高管從事?lián)p害公司或股東利益的行為的，與董事高管承擔(dān)連帶責(zé)任；2、強(qiáng)化了董監(jiān)高維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任：包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資、違規(guī)為他人取得公司股份提供財(cái)務(wù)資助的，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高均對公司承擔(dān)賠償責(zé)任；3、刺破公司面紗制度擴(kuò)大適用：股東利用其控制的兩個(gè)以上公司濫用股東有限責(zé)任嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的，各公司應(yīng)當(dāng)對任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；4、明確董事是清算義務(wù)人，清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)、給公司或債權(quán)人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；5、清算組默認(rèn)由董事組成，清算組成員怠于履行清算職責(zé)給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。12023公司法修訂概況12023公司法修訂概況大G獸的投行小屋六、其他重要變化：1、法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任；2、取消了一名自然人只能設(shè)立一家一人有限公司、該公司不能繼續(xù)往下設(shè)立一人有限公司的規(guī)定；3、進(jìn)行利潤分配的期限為股東會決議作出后6個(gè)月內(nèi)；4、有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東以外的主體，不再需要其他股東過半數(shù)同意，理順了優(yōu)先購買權(quán)行使機(jī)制；5、股份有限公司發(fā)起人的股份變更信息屬于國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的登記事項(xiàng)；6、取消了資本公積金不得彌補(bǔ)虧損的規(guī)定，使用任意公積金和法定公積金彌補(bǔ)虧損后仍然不夠的，可以使用資本公積金；公積金補(bǔ)虧后仍有虧損的，可以減資補(bǔ)虧，此類減資可不用通知債權(quán)人；減資應(yīng)全體股東按持股比例等比例減資，除非法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定；9、簡易合并：公司與其持股90%以上的子公司合并，可以不經(jīng)子公司股東會決議，此種情形下子公司其他股東有回購請求權(quán)；小規(guī)模合并：合并對價(jià)不超過公司凈資產(chǎn)10%的，可以不經(jīng)股東會決議，公司章程另有規(guī)定的除外；10、簡易注銷：未產(chǎn)生債務(wù)或債務(wù)已清償?shù)?，?jīng)全體股東承諾，可以簡易注銷，即通過企業(yè)信息公示系統(tǒng)公告不少于二十日，無異議即可申請注銷登記；強(qiáng)制注銷：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或被撤銷，三年未清算完畢的，市監(jiān)局可經(jīng)公示予以注銷。 2、公司資本制度的完善2.1出資期限2.1出資期限適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司第二十六條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第四十七條有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對有限責(zé)任公司注冊資本實(shí)繳、注冊資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。新增有限責(zé)任公司認(rèn)繳出資額應(yīng)在五年內(nèi)繳足股份有限公司第八十三條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。第九十八條發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款。發(fā)起人的出資，適用本法第四十八條、第四十九條第二款關(guān)于有限責(zé)任公司股東出資的規(guī)定。調(diào)整股份有限公司的出資方式為實(shí)繳有限責(zé)任公司/股份有限公司第一百七十八條有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。第228條有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。2023年《公司法》第二百六十六條本法自2024年7月1日起施行。本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國務(wù)院規(guī)定。大G獸的投行小屋2.1出資期限（有限責(zé)任公司）大G獸的投行小屋修訂理由五年最長認(rèn)繳期限規(guī)則是對現(xiàn)狀的回應(yīng)。自2013年呼應(yīng)“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”經(jīng)濟(jì)政策，實(shí)行認(rèn)繳登記制改革以來，實(shí)踐中涌現(xiàn)了不少“注冊資本注水”的公司，股東承諾的認(rèn)繳資本數(shù)額巨大、繳付期限畸長，且股東又可在認(rèn)繳期限屆至之前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，“粉碎”了債權(quán)人對公司注冊資本的信賴。設(shè)置五年最長認(rèn)繳期限規(guī)則，可激勵(lì)股東在確定出資義務(wù)時(shí)更理性地評估未來經(jīng)營需求、投資風(fēng)險(xiǎn)，并照顧債權(quán)人獲得償付的合理預(yù)期。以五年為標(biāo)準(zhǔn)則可能和企業(yè)的平均壽命為五年有關(guān)。IPO相關(guān)影響根據(jù)監(jiān)管規(guī)則適用指引的相關(guān)規(guī)定，公司申請首發(fā)上市應(yīng)當(dāng)符合的條件之一是注冊資本應(yīng)依法足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢。因此，關(guān)于發(fā)行人是否存在股東未全面履行出資義務(wù)、抽逃出資等情形是IPO項(xiàng)目的重點(diǎn)核查事項(xiàng)?，F(xiàn)行《公司法》未對股東實(shí)繳出資期限作出強(qiáng)制性規(guī)定，發(fā)行人股東按照公司章程規(guī)定期限履行實(shí)繳出資義務(wù)即可。新《公司法》施行后，需新增核查公司章程規(guī)定的股東出資期限是否符合法律規(guī)定。股東應(yīng)在章程規(guī)定出資期限內(nèi)履行實(shí)繳義務(wù)。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：1）新《公司法》生效前已登記設(shè)立的公司，股東出資期限是否符合或者是否調(diào)整至新《公司法》規(guī)定的期限范圍內(nèi)，并對公司章程中的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行修訂；2）發(fā)行人的發(fā)起人/股東是否按照《公司法》或公司章程的出資期限足額履行實(shí)繳出資義務(wù)；3）發(fā)行人或相關(guān)股東是否曾因出資瑕疵受到行政處罰，是否構(gòu)成重大違法行為，是否存在糾紛或潛在糾中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的發(fā)起人協(xié)議/股東協(xié)議/增資協(xié)議、公司章程、股東名冊、貨幣出資銀行轉(zhuǎn)賬憑證、非貨幣出資權(quán)屬變更登記/交接文件及評估報(bào)告、驗(yàn)資報(bào)告等；查閱發(fā)行人及瑕疵出資股東的工商登記檔案，并通過中國裁判文書網(wǎng)、中國執(zhí)行信息公開網(wǎng)、國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)及信用中國等進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)查詢發(fā)行人及瑕疵出資股東的行政處罰、出資瑕疵引發(fā)的糾紛情況。大G獸的投行小屋2.1出資期限（股份有限公司）大G獸的投行小屋IPO相關(guān)影響為了確保公司于股改基準(zhǔn)日的凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)準(zhǔn)確,避免發(fā)起人之間產(chǎn)生爭議或糾紛,擬上市企業(yè)進(jìn)行股改時(shí),通常會要求全體股東在股改基準(zhǔn)日前完成實(shí)繳出資。但實(shí)際上現(xiàn)行公司法并未明確規(guī)定股東在公司股改前應(yīng)完成注冊資本實(shí)繳,因此,實(shí)踐中也存在少量股東未在股改前實(shí)繳全部出資的IPO案例,如潤陽科技(300920)、能輝科技(301046)等。新公司法明確“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購的股份全額繳納股款”,為發(fā)起人在股改基準(zhǔn)日前需實(shí)繳全部出資提供了較為明確的法律依據(jù)。同時(shí)，后續(xù)為增資發(fā)行新股的也按照設(shè)立時(shí)的實(shí)繳規(guī)定執(zhí)，股份公司經(jīng)登記的注冊資本都將是已經(jīng)實(shí)繳的資本，發(fā)行多少、實(shí)繳多少，不能再設(shè)定出資期限。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注以下問題：發(fā)行人股東履行實(shí)繳出資義務(wù)是否合法、合規(guī)。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的工商登記檔案、發(fā)起人協(xié)議、公司章程、成立大會會議文件、申報(bào)上市時(shí)的公司章程（草案）、股東繳納出資憑證、驗(yàn)資報(bào)告等文件。大G獸的投行小屋2.1出資期限（有限責(zé)任公司）大G獸的投行小屋投資人應(yīng)對措施1、對于現(xiàn)有市場上慣常采取的一次性交割付款的交易而言,即便投資人會設(shè)置付款先決條件,但一般而言先決條件的完成會遠(yuǎn)遠(yuǎn)短于五年期限,且交易文件中慣常會設(shè)置最晚交割日。因此對于該類交易,對投資人并無實(shí)質(zhì)影響;2、對于部分采取投資人在交割時(shí)一次性先取得全部股權(quán)并配套分期付款安排的交易而言,投資人在設(shè)置每一期付款先決條件時(shí)應(yīng)考慮該等條件實(shí)際完成的時(shí)間是否與五年期限相矛盾。如可能出現(xiàn)最后幾期的付款時(shí)間長于五年期限,則建議調(diào)整付款條件的安排,或者設(shè)置對應(yīng)的解決措施,包括減少先前已取得的股權(quán)(在估值不變的前提下);或者要求調(diào)整估值從而使得后續(xù)出資義務(wù)無需再履行。投資人亦可考慮調(diào)整交易方案,不再于交割時(shí)一次性取得全部股權(quán),而是分期取得股權(quán)并配套分期付款安排；3、在交易文件中建議明確,如投資人和公司協(xié)商約定的出資安排不符合上述新公司法第四十七條的,應(yīng)在交易文件中設(shè)置公司和其他股東應(yīng)配合投資人在該等情形下的解決方案,包括但不限于減資、轉(zhuǎn)讓出資額度、重新約定出資安排等。4、對投資人而言，投資項(xiàng)目如涉及遠(yuǎn)期出資或分期出資安排，則出資時(shí)間跨度上需要符合新公司法要求，出資期限一般最多設(shè)置5年且在設(shè)計(jì)出資里程碑時(shí)需要結(jié)合考慮會被要求提前實(shí)繳出資的可能性。同時(shí)，如投資人存量已投項(xiàng)目存在認(rèn)繳但尚未實(shí)繳的情形，建議投資人進(jìn)一步關(guān)注后續(xù)配套規(guī)則，以確定已投項(xiàng)目所涉實(shí)繳出資安排是否會需要提前繳納。2.2注冊資本催繳大G獸的投行小屋2.2注冊資本催繳適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司無第五十一條有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。新增有限責(zé)任公司董事會的催繳義務(wù)，及其未履行義務(wù)的賠償責(zé)修訂理由貫穿資本充實(shí)制度是本次新公司法修訂的重頭戲。在各方權(quán)利義務(wù)分配上，不僅對直接出資人（股東）提出了更高的要求，同時(shí)也強(qiáng)化了公司運(yùn)營過程中董監(jiān)高維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任，包括股東欠繳出資、抽逃出資、違規(guī)分紅、違規(guī)減資、違規(guī)為他人取得公司股份提供財(cái)務(wù)資助的情形下，負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高均對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。相當(dāng)于把董事、監(jiān)事、高管安插在公司和股東之間各個(gè)可能導(dǎo)致資本違規(guī)流出的出口，更有利于保護(hù)公司和債權(quán)人利益。董監(jiān)高在各環(huán)節(jié)維護(hù)資本充實(shí)的義務(wù)，也可以理解為新公司法對董監(jiān)高勤勉義務(wù)的具體要求。具體到本條而言，董事若未能在出資、增資階段通過催繳義務(wù)合理控制公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的風(fēng)險(xiǎn)，則會影響公司清償能力的維持，無法保障債權(quán)人到期債權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)。本條賦予董事會催繳職權(quán)，增強(qiáng)董事會對公司的資本話語權(quán)。提升解決出資認(rèn)繳難題的有效性，將董事會作為催繳出資的內(nèi)部機(jī)構(gòu)可以使其對公司負(fù)有義務(wù)，對股東具有催繳權(quán)利，進(jìn)而成為股東與公司之間的第三方主體，以公司利益為立足點(diǎn)保障股東出資符合其認(rèn)繳承諾。實(shí)踐中，需考慮董事會可能就是由出資的股東組成的，是否應(yīng)該有回避制度？2.3股東失權(quán)制度大G獸的投行小屋2.3股東失權(quán)制度適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司無第五十二條股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書面催繳書催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。股東對失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。新增股東失權(quán)制修訂理由從公司契約理論的角度來看，股東與公司之間存在以繳納出資與接受出資為內(nèi)容的合同關(guān)系，不依法履行出資義務(wù)會危及公司資本充實(shí)及正常經(jīng)營，公司通過組織法形成解除合同的意思表示并遵循合同解除規(guī)則的程序性要件后便可“解除合同”，使股東喪失未繳納出資部分的股權(quán)。有限責(zé)任公司封閉程度較高，為督促股東及時(shí)繳納出資、保護(hù)公司和其他利害關(guān)系人利益則需要對在出資承諾方面違約的股東構(gòu)建合理退出機(jī)制。2.3股東失權(quán)制度大G獸的投行小屋2.3股東失權(quán)制度IPO相關(guān)影響新《公司法》第52條規(guī)定，繳納出資寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。若發(fā)行人股東未按期繳納出資，存在被剝奪股東資格的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)而對發(fā)行人的股權(quán)結(jié)構(gòu)產(chǎn)生一定影響，需在股改前及時(shí)完成清理工作。股東失權(quán)對于股東、其他股東和公司的權(quán)益都具有直接的影響，若股東失權(quán)的實(shí)體條件不滿足或者未遵循程序正當(dāng)原則，則應(yīng)賦予違法宣告失權(quán)的股東相應(yīng)的法律救濟(jì)途徑，股東可以根據(jù)《公司法》第五十二條第三款通過提起確認(rèn)之訴（確認(rèn)股東身份存續(xù)）主張失權(quán)的無效。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：1）發(fā)行人自設(shè)立至今是否存在股東未按期履行出資義務(wù)的情形；2）出現(xiàn)前述情形后，董事會是否按法定程序履行催繳義務(wù)，催繳書載明的寬限期是否符合法律規(guī)定；3）若股東未在寬限期履行出資義務(wù)，董事會是否依法作出決議并向股東發(fā)出失權(quán)通知；4）喪失的股權(quán)處置方式是否符合法律規(guī)定，是否依法轉(zhuǎn)讓或履行減資程序；5）未進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或履行減資程序的，其他股東是否按照出資比例進(jìn)行補(bǔ)繳。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的工商登記檔案、股東繳納出資的證明資料、驗(yàn)資報(bào)告（如有）、催繳書（如有）、董事會決議文件、向股東發(fā)出的失權(quán)通知、股權(quán)轉(zhuǎn)讓文件、減資程序性文件、其他股東補(bǔ)繳出資的證明文件等。2.3股東失權(quán)制度大G獸的投行小屋2.3股東失權(quán)制度對投資人影響根據(jù)上述規(guī)定,失權(quán)的方式為“應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓,或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)。”然而,實(shí)操中轉(zhuǎn)讓或減資注銷均可能存在一定操作難度。就轉(zhuǎn)讓而言,能實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓的前提是需要有購買意愿的買方,如公司經(jīng)營情況不佳,未必能找到合適的買方愿意受讓老股。如果進(jìn)行減資,,公司減資應(yīng)當(dāng)召開股東會,且應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司還需要通知債權(quán)人,債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?；诖?公司往往不一定能順利完成減資。進(jìn)一步地,如果未能在法律規(guī)定期限內(nèi)(根據(jù)上述新公司法第五十二條規(guī)定,在出資期限屆滿后,理論上有六十日寬限期加六個(gè)月的轉(zhuǎn)股/減資注銷期限)完成轉(zhuǎn)讓或減資注銷的,須由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。這里的“繳納相應(yīng)出資”范圍是僅針對認(rèn)繳注冊資本金額還是包括失權(quán)股東承諾的全部投資款金額(即包括注冊資本及資本溢價(jià)部分)并不明確,如果是后者,在私募股權(quán)投融資交易中,投資款金額往往會非常高,對其他股東的責(zé)任影響將會非常大。投資人的應(yīng)對措施1、提醒投資人自身應(yīng)按時(shí)完成出資,否則將面臨相應(yīng)的失權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。同步地,對于交易文件中投資人自身的出資時(shí)間建議做出相對靈活和寬松的約定,并且為后續(xù)可能發(fā)生調(diào)整其注冊資本的情形留有一定靈活空間,明確約定公司及其他股東應(yīng)及時(shí)配合投資人轉(zhuǎn)讓未實(shí)繳部分的股權(quán)或進(jìn)行減資;2、建議在交易文件中增加包括創(chuàng)始人在內(nèi)的現(xiàn)有股東實(shí)繳義務(wù)條款,對現(xiàn)有股東繳納注冊資本的時(shí)間做出明確約定。若存在部分股東已構(gòu)成未按期足額繳納出資,或作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于認(rèn)繳出資額的,則建議投資人要求公司向該等股東發(fā)出書面催繳書,并明確催繳寬限期。若催繳寬限期屆滿時(shí),相關(guān)股東仍未足額繳納出資的,則建議投資人要求公司通知該等股東失權(quán),并主張優(yōu)先購買權(quán)或要求公司注銷該股權(quán)；3、為了防止部分股東通過修改實(shí)繳期限的方式規(guī)避失權(quán),投資人可以要求,將修改公司章程中的實(shí)繳期限約定納入一票否決權(quán)事項(xiàng)范圍；4、此外,建議在交易文件中約定,若其他股東未能完成實(shí)繳或出資不實(shí)導(dǎo)致投資人損失的,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,且投資人有權(quán)啟動(dòng)減資回購、股權(quán)轉(zhuǎn)讓或者其他救濟(jì)程序,避免對投資人利益造成損害。2.4出資加速到期制度大G獸的投行小屋2.4出資加速到期制度大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司無第五十四條公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。新增股東出資加速到期制度。修訂理由在注冊資本認(rèn)繳制下，實(shí)踐中存在著公司股東設(shè)定較長的出資期限，以致公司的注冊資本與實(shí)收資本長期差異巨大的現(xiàn)象。從公司契約理論來看，在股東與公司的出資關(guān)系中，股東認(rèn)繳但未屆期限的出資可作為公司未到期債權(quán)，公司不能對外清償?shù)狡趥鶆?wù)則意味著公司資產(chǎn)已經(jīng)不能滿足公司的正常經(jīng)營需要，因此此時(shí)公司可以要求股東提前繳納出資，用于彌補(bǔ)公司經(jīng)營的資產(chǎn)缺口。根據(jù)民法債權(quán)人代位權(quán)理論在公司法中的體現(xiàn)，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，股東出資的期限利益便將讓位于公司組織的整體利益，進(jìn)而允許債權(quán)人代位追償。2.5設(shè)立股東連帶責(zé)任大G獸的投行小屋2.5設(shè)立股東連帶責(zé)任大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司第三十條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。第五十條有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。完善設(shè)立股東對于瑕疵出資的連帶責(zé)任。修訂理由股東出資形式具有貨幣形式和非貨幣形式兩種，前者因貨幣本身具有確定性而不存在差額問題，但設(shè)立期間同樣可能會因未按章程規(guī)定足額繳納的問題而影響公司的成立基礎(chǔ)，增加相應(yīng)的出資不足情形可以有效保證公司在成立期間注冊資本的實(shí)有性和充實(shí)性。，發(fā)起人對公司的資本充實(shí)責(zé)任的法理基礎(chǔ)較為特殊，其作為公司設(shè)立責(zé)任人具有防止公司設(shè)立程序及目的具有不法性的特殊作用及地位，因此在責(zé)任承擔(dān)方面強(qiáng)調(diào)了發(fā)起人在“出資不足的范圍內(nèi)”的連帶責(zé)任。大G獸的投行小屋2.5設(shè)立股東連帶責(zé)任大G獸的投行小屋新規(guī)對投資人影響如果投資人作為發(fā)起股東與其他股東(通常是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì))一起新設(shè)公司,而其他發(fā)起股東未能按時(shí)實(shí)繳出資或出資不實(shí)的,投資人須為其在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。投資人的應(yīng)對措施1、在盡職調(diào)查過程中,建議投資人對公司現(xiàn)有股東的出資方式、出資期限、實(shí)繳出資情況及合規(guī)性等進(jìn)行更為嚴(yán)格的盡職調(diào)查,尤其對于采用知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等非貨幣出資的情況(包括是否進(jìn)行評估作價(jià)等)予以特別關(guān)注，其他股東建議盡量要求以貨幣形式進(jìn)行出資。如有發(fā)現(xiàn)股東尚未實(shí)繳的情況,則需要進(jìn)一步關(guān)注其未能實(shí)繳的原因、后續(xù)實(shí)繳計(jì)劃及出資能力;2、在設(shè)計(jì)交易架構(gòu)時(shí),盡量避免投資人和其他股東(通常是創(chuàng)始團(tuán)隊(duì))一起新設(shè)公司的方案,而建議投資人考慮采用“兩步走”的方案,即由創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)先行新設(shè)公司,投資人再增資或者受讓以貨幣資金實(shí)繳的股權(quán)進(jìn)入,最終實(shí)現(xiàn)各方約定的股權(quán)架構(gòu)。該等方案或可避免投資人承擔(dān)發(fā)起股東的責(zé)任和義務(wù);不過另一方面,也可能導(dǎo)致整個(gè)交易流程延長,因此實(shí)踐中仍需要綜合考慮項(xiàng)目的具體情況作出決定;3、在交易文件中約定如投資人因其他發(fā)起股東出資瑕疵導(dǎo)致承擔(dān)任何責(zé)任的,該等發(fā)起股東應(yīng)對投資人承擔(dān)賠償責(zé)任。大G獸的投行小屋2.6股份有限公司引入類別股制度大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)股份有限無第一百四十四條公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份（一）優(yōu)先或者劣后分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份二）每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份三）轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份四）國務(wù)院規(guī)定的其他類別股。公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。公司發(fā)行本條第一款第二項(xiàng)規(guī)定的類別股的，對于監(jiān)事或者審計(jì)委員會成員的選舉和更換，類別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。新增類別股制度。無第一百四十五條發(fā)行類別股的公司，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明以下事項(xiàng)第一百四十五條發(fā)行類別股的公司，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明以下事項(xiàng)一）類別股分配利潤或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序二）類別股的表決權(quán)數(shù)三）類別股的轉(zhuǎn)讓限制；（四）保護(hù)中小股東權(quán)益的措施五）股東會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。新增股份有限公司發(fā)行類別股時(shí)公司章程應(yīng)當(dāng)記載的相關(guān)事項(xiàng)。無第一百四十六條發(fā)行類別股的公司，有本法第一百一十六條第三款規(guī)定的事項(xiàng)等可能影響類別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)依照第一百一十六條第三款的規(guī)定經(jīng)股東會決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類別股股東會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。公司章程可以對需經(jīng)類別股股東會議決議的其他事項(xiàng)作出規(guī)定。新增類別股股東的分類表決制度。大G獸的投行小屋2.6股份有限公司引入類別股制度大G獸的投行小屋修訂理由現(xiàn)行公司法規(guī)定“同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利”，并授權(quán)國務(wù)院可以對股份公司發(fā)行類別股另行作出規(guī)定。該等規(guī)定將類別股制度上升至法律層面，為我國類別股制度創(chuàng)設(shè)了上位法依據(jù)。該等規(guī)定系源于對我國類別股制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)，如全國人大法工委關(guān)于公司法修訂草案的說明所言，“為適應(yīng)不同投資者的投資需求，對已有較多實(shí)踐的類別股作出規(guī)定，包括優(yōu)先股和劣后股、特殊表決權(quán)股、轉(zhuǎn)讓受限股等”。2014年3月，中國證監(jiān)會發(fā)布《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》，就規(guī)范上市公司及非上市公眾公司優(yōu)先股的發(fā)行和交易行為作出規(guī)定。2019年1月，中國證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于在上海證券交易所設(shè)立科創(chuàng)板并試點(diǎn)注冊制的實(shí)施意見》（“《注冊制實(shí)施意見》”允許特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)企業(yè)上市。該意見依照現(xiàn)行公司法第131條規(guī)定，允許科技創(chuàng)新企業(yè)發(fā)行具有特別表決權(quán)的類別股份，每一特別表決權(quán)股份擁有的表決權(quán)數(shù)量大于每一普通股份擁有的表決權(quán)數(shù)量，其他股東權(quán)利與普通股份相同。特別表決權(quán)股份一經(jīng)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)至與普通股份同等的表決權(quán)。“特別表決權(quán)的類別股份”是在之前“優(yōu)先股”的基礎(chǔ)上進(jìn)一步突破性的嘗試。2023年12月29日，在現(xiàn)行公司法基礎(chǔ)上進(jìn)行全面修訂的新公司法正式發(fā)布，新公司法在現(xiàn)行公司法基礎(chǔ)上對股份公司獨(dú)有的若干要素進(jìn)行調(diào)整，正式在法律層面引入類別股制度，并對類別股股東約束/保護(hù)機(jī)制作出配套規(guī)定。因此，新公司法關(guān)于類別股制度的立法規(guī)定較之實(shí)踐發(fā)展未有重大突破，但規(guī)定層面的落地有利于推動(dòng)我國類別股制度在實(shí)踐中的進(jìn)一步發(fā)展及應(yīng)用。目前看來，盡管擬正式實(shí)施的新公司法將交易實(shí)踐中出現(xiàn)頻率相對較高的股東權(quán)利約定事項(xiàng)（包括優(yōu)先分紅、優(yōu)先清算、差異表決、轉(zhuǎn)讓限制）上升到了法律層面予以認(rèn)可，但仍兜底要求發(fā)行其他類別股須由“國務(wù)院規(guī)定”，與一項(xiàng)經(jīng)典投融資交易中呈現(xiàn)的完整的投資者權(quán)利保護(hù)機(jī)制等特殊股東權(quán)利安排仍存在差距，未來各市場主體將如何在投融資交易中運(yùn)用類別股制度仍有待觀察。但無論如何，新公司法引入類別股制度后，一定程度上從法律層面為特殊股東權(quán)利的設(shè)定提供了制度保障，是保障投融資交易各方權(quán)利、維護(hù)交易安全的有益嘗試。大G獸的投行小屋2.6股份有限公司引入類別股制度大G獸的投行小屋IPO相關(guān)影響自2019年注冊制改革啟動(dòng)以來，我國境內(nèi)各證券交易所的股票上市規(guī)則中均已對發(fā)行人存在表決權(quán)差異安排的情況作出專門規(guī)定，包括發(fā)行人的市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)、設(shè)置條件、轉(zhuǎn)讓限制、表決機(jī)制等。經(jīng)過若干年注冊制的改革實(shí)踐，目前我國已經(jīng)有一批存在表決權(quán)差異安排的企業(yè)成功于A股上市，如優(yōu)刻得（688158）、九號公司（689009）、精進(jìn)電動(dòng)（688280）、匯宇制藥（688553）、經(jīng)緯恒潤（688326）、思特威（688213）、云從科技（688327）、奧比中光（688322）。可以看到，A股上市相關(guān)監(jiān)管規(guī)定及審核實(shí)踐已為攜帶表決權(quán)差異安排的企業(yè)提供了明確的上市路徑，而現(xiàn)有境內(nèi)上市規(guī)則下的差異化表決權(quán)制度也基本沒有超出新公司法下的類別股制度框架（包括上市后不得新設(shè)差異表決權(quán)、對特定重大事項(xiàng)的表決強(qiáng)制“一股一權(quán)”等）。因此，預(yù)計(jì)新公司法實(shí)施后，境內(nèi)上市規(guī)則中關(guān)于表決權(quán)差異安排的規(guī)定不會發(fā)生實(shí)質(zhì)變化，可以與新公司法進(jìn)行較好的銜接。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法》《監(jiān)管規(guī)則適用指引—發(fā)行類第4號》等關(guān)于境內(nèi)企業(yè)發(fā)行上市的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)股份權(quán)屬清晰，不存在導(dǎo)致控制權(quán)可能變更的重大權(quán)屬糾紛；不符合相關(guān)要求的對賭協(xié)議原則上應(yīng)在申報(bào)前清理。實(shí)踐中，幾乎所有A股上市公司均被要求在申報(bào)基準(zhǔn)日前或申報(bào)前徹底解除并終止其特殊股東權(quán)利安排（近期案例如華勤技術(shù)（603296）、阿特斯（688472）、亞科股份（預(yù)披露）、中科藍(lán)訊（688332）、甬矽電子（688362）等）。由此導(dǎo)致的投資人股東權(quán)利“真空”、發(fā)行人撤回上市申請后股東權(quán)利如何恢復(fù)等問題，基本成為每個(gè)境內(nèi)上市項(xiàng)目必須面對的難題。基于對本次公司法修訂理念的理解，本次類別股制度的引入盡管看似文字篇幅變化較大，但本質(zhì)是對過往交易中已有較多實(shí)踐的特殊股東權(quán)利安排在法律制度層面予以回應(yīng)，較實(shí)踐發(fā)展并無重大顛覆或突破。因此，預(yù)計(jì)短期內(nèi)境內(nèi)上市審核對特殊股東權(quán)利的清理要求不會因此而改變。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：1）類別股的發(fā)行主體、發(fā)行方案等是否符合新《公司法》的規(guī)定；2）是否嚴(yán)格按照新《公司法》規(guī)定履行內(nèi)部決議程序；3）是否已對公司章程及相關(guān)議事規(guī)則的內(nèi)容進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的公司章程、公司股東會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、關(guān)于類別股發(fā)行的股東會決議文件和/或董事會決議文件、公司與投資人簽署的投資協(xié)議、工商登記檔案等資料，必要時(shí)應(yīng)當(dāng)走訪相關(guān)股東并制作訪談筆錄。大G獸的投行小屋2.7股份有限公司引入授權(quán)資本制度大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)股份有限無第一百五十二條公司章程或者股東會可以授權(quán)董事會在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會決議。董事會依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會表決。新增股份有限公司可采授權(quán)資本制。無第一百五十三條公司章程或者股東會授權(quán)董事會決定發(fā)行新股的，董事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。新增授權(quán)資本制中董事會決議發(fā)行新股的表決機(jī)制。修訂理由2023年《公司法》第一百五十二條引入授權(quán)資本制。第一款允許股份公司的章程或者股東會將股份發(fā)行的權(quán)限授予董事會，并細(xì)化規(guī)定授權(quán)期限、授權(quán)比例，同時(shí)明確由股東會審查非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資方式。第二款則規(guī)定董事會發(fā)行股份后修改關(guān)于公司章程中的注冊資本和已發(fā)行股份數(shù)的相關(guān)事項(xiàng)不需要股東會表決。授權(quán)資本制的優(yōu)勢在于：公司不必一次發(fā)行全部資本、股份，減輕了公司設(shè)立的難度；授權(quán)董事會自行決定發(fā)行資本，不需經(jīng)股東會決議并變更公司章程，簡化了公司增資程序；董事會根據(jù)公司經(jīng)營情況發(fā)行資本，既靈活適應(yīng)了公司經(jīng)營的需要，又避免了資金的凍結(jié)、閑置，提高了投資效率。IPO相關(guān)影響股東會授權(quán)董事會新股發(fā)行權(quán)限改為三年，需要關(guān)注，IPO是否一次發(fā)行的股東會授權(quán)可以用三年。對投資人影響對于投融資交易而言，該制度實(shí)際涉及投資人的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)和反稀釋權(quán)利。若被投資企業(yè)的章程中已確立了授權(quán)資本制，投資人需注意在交易文件中對優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、反稀釋權(quán)利的協(xié)調(diào)關(guān)系進(jìn)行事先安排，例如約定投資人委派董事對發(fā)行新股事項(xiàng)的一票否決權(quán)，事先明確授權(quán)發(fā)行股份的期限、比例、股份種類和價(jià)格等，明確投資人對發(fā)行新股的優(yōu)先認(rèn)購權(quán)等，以減少股份被稀釋的不確定性。2.8定向減資適用主體20182.8定向減資適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司/股份有限公司無第二百二十四條第三款公司減少注冊資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。新增同比例減資的原則性規(guī)定及其例外規(guī)修訂理由2023年《公司法》新增了公司減資中的同比減資要求，即公司減少注冊資本時(shí)應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份。該條文給公司自治留下充分的空間，即多種特定情況下應(yīng)當(dāng)也允許公司作出非同比減資的決定。實(shí)踐中也有部分法院認(rèn)為，該類減資會直接突破公司設(shè)立時(shí)的股權(quán)分配情況，定向減資除全體股東或者公司章程另有約定外，應(yīng)當(dāng)由全體股東一致同意；否則，相應(yīng)的股東會決議不成立。對投資人影響在過往實(shí)踐中，公司減資是投資人回購和退出的主要渠道之一。并且，一種常見的回購安排是由投資人與公司或創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)簽署協(xié)議約定回購權(quán)，由公司作為唯一或第一順位的回購義務(wù)主體，創(chuàng)始股東屆時(shí)只要確保自身控制的表決權(quán)數(shù)量能夠促使公司通過定向減資的股東會決議、不需要全部其他股東都配合同意。對于投資人而言，無論是存量項(xiàng)目還是后續(xù)新增項(xiàng)目，如投資人有關(guān)回購權(quán)的協(xié)議安排僅有部分股東參與簽署或者在股份公司情況下未在章程內(nèi)明確，均有可能會導(dǎo)致投資人在實(shí)際行權(quán)時(shí)無法通過定向減資方式回購?fù)顺觥Ｒ环矫嫱顿Y人通過公司減資退出存在后續(xù)執(zhí)行的不確定性，另一方面創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)可能會被要求作為回購義務(wù)主體。在后續(xù)的投資交易中，建議投資人視具體項(xiàng)目情況在交易文件中與被投企業(yè)進(jìn)一步協(xié)商明確回購安排的簽署主體范疇（要求在全體股東均參與簽署的協(xié)議內(nèi)明確投資人回購權(quán)；如系股份公司，建議要求在章程中明確投資人回購權(quán)）以及回購方式（同時(shí)匹配減資和轉(zhuǎn)讓的回購方式）。 3、股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的完善大G獸的投行小屋3.1優(yōu)先購買權(quán)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的完善大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任第七十一條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第八十四條有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。優(yōu)先購買權(quán)規(guī)則的完善：明確通知內(nèi)容、不再要求過半數(shù)股東同意、取消異議股東的購買要求。無第八十六條股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書面通知公司，請求變更股東名冊；需要辦理變更登記的，并請求公司向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向人民法院提起訴訟。股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，受讓人自記載于股東名冊時(shí)起可以向公司主張行使股東權(quán)新增股權(quán)轉(zhuǎn)讓后公司負(fù)有變更股東名冊及工商登記的義務(wù)。明確股權(quán)轉(zhuǎn)讓后受讓人對公司主張權(quán)利的時(shí)點(diǎn)。大G獸的投行小屋3.1優(yōu)先購買權(quán)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的完善大G獸的投行小屋修訂理由第八十四條：針對有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓，2023年《公司法》明確規(guī)定對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)不需要其他股東同意，而改為規(guī)定轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)履行對其他股東的通知義務(wù)。此項(xiàng)修訂簡化了股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的程序規(guī)則，強(qiáng)調(diào)了股東的轉(zhuǎn)股自由，更好體現(xiàn)了意思自治原則。第八十六條：2023年《公司法》對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的受讓股東通知公司的義務(wù)和請求公司變更登記的權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，同時(shí)也明確了公司的登記義務(wù)，并賦予了轉(zhuǎn)讓人和受讓人尋求司法救濟(jì)的權(quán)利。此處修訂有利于解決實(shí)踐中股權(quán)轉(zhuǎn)讓之后變更登記難的問題同時(shí)規(guī)定受讓人可以自記載于股東名冊時(shí)向公司主張權(quán)利，進(jìn)而明確在對內(nèi)關(guān)系上以股東名冊作為股東資格的確認(rèn)依據(jù)。IPO相關(guān)影響新公司法明確了轉(zhuǎn)讓股東向其他股東發(fā)出轉(zhuǎn)讓股權(quán)的書面通知應(yīng)載明的具體內(nèi)容，包括數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)，上述事項(xiàng)是其他股東得以判斷何為“同等條件”并行使優(yōu)先購買權(quán)所需要獲悉的關(guān)鍵要素。股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，其他股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)，不再需要開股東會，也不需要其他股東過半數(shù)通過。該等變化簡化了優(yōu)先購買權(quán)的行權(quán)程序，與目前交易實(shí)踐中的做法也更為相符。同時(shí)，公司需要變更股東名冊以及工商登記，在對內(nèi)關(guān)系上以股東名冊作為股東資格的確認(rèn)依據(jù)。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：1、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，是否將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)書面通知其他股東；2、其他股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)是否答復(fù)；3、公司是否對應(yīng)變更股東名冊以及工商登記。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書面通知與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，核查上述通知是否載明數(shù)量、價(jià)格、支付方式和期限等事項(xiàng)，兩者約定是否相符。了解其他股東自接到書面通知之日起三十日內(nèi)是否答復(fù)，不再需要核查股權(quán)轉(zhuǎn)讓對應(yīng)的股東會決議。檢查公司是否變更了股東名冊以及工商登記，變更后結(jié)果與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否相符。大G獸的投行小屋3.1優(yōu)先購買權(quán)及股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序的完善大G獸的投行小屋對投資人影響1、對投資人而言，一方面簡化了投資人處置股權(quán)的外部程序、避免需要其他股東配合作出股東會決議等不確定性因素；但另一方面，出于與創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)保持共同持股的目的，投資人后續(xù)也需要在交易文件和公司章程層面更加重視有關(guān)核心股東對應(yīng)的股權(quán)處置機(jī)制設(shè)計(jì)。2、在私募股權(quán)投融資交易中,通常各方會在交易文件中約定投資人優(yōu)先認(rèn)購權(quán)需要基于同等條件行使。作為參考,我們認(rèn)為在認(rèn)定優(yōu)先認(rèn)購權(quán)行使的“同等條件”時(shí),應(yīng)當(dāng)至少要包括認(rèn)購公司新增注冊資本的數(shù)量(即認(rèn)購的注冊資本額度)、價(jià)格(即公司估值)、支付安排(即一次性或分期繳付出資,以及具體支付條件)以及出資方式(貨幣或非貨幣出資)等。為了減少實(shí)操中的不確定性和可能存在的爭議,建議投資人與被投公司在交易文件中對優(yōu)先認(rèn)購權(quán)項(xiàng)下“同等條件”的核心構(gòu)成要素予以明確。3、對于投資人而言，無論其屆時(shí)作為轉(zhuǎn)讓方或受讓方，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓中均能夠有效地要求公司配合進(jìn)行工商登記與股東名冊的變更，且股權(quán)變動(dòng)效力的具體節(jié)點(diǎn)得到了明確?，F(xiàn)行公司法亦要求有限責(zé)任公司置備股東名冊,并且按照法律的要求記載相應(yīng)信息。但是在實(shí)操中,除非投資人要求公司在交割時(shí)提供股東名冊,或者作為公司變更登記申請文件的一部分由公司進(jìn)行準(zhǔn)備,大多數(shù)公司往往并沒有置備股東名冊且實(shí)時(shí)更新的習(xí)慣。建議投資人及時(shí)要求公司變更股東名冊，并留存載明取得股東資格日期的股東名冊。3.2有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制大G獸的投行小屋3.2有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司無第八十八條股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。新增未屆期股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的出資責(zé)任規(guī)定；吸納《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，明確瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的出資責(zé)任規(guī)則。修訂理由就瑕疵出資股權(quán)轉(zhuǎn)讓人、受讓人的責(zé)任承擔(dān)問題，《公司法解釋三》第十八條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對此知道或者應(yīng)當(dāng)知道，公司請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請求前述受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。”但是，2018年《公司法》及司法解釋并沒有對未屆出資期限股權(quán)轉(zhuǎn)讓的責(zé)任承擔(dān)作出規(guī)定，由此導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)較大爭議。2023年《公司法》在吸收《公司法解釋三》第十八條規(guī)定的基礎(chǔ)上，將受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道瑕疵出資情形的舉證責(zé)任改由受讓人承擔(dān)，加強(qiáng)對于公司和債權(quán)人的保護(hù)。同時(shí)，2023年《公司法》進(jìn)一步規(guī)定了轉(zhuǎn)讓未屆出資期限股權(quán)的，應(yīng)由受讓人承擔(dān)出資義務(wù)，轉(zhuǎn)讓人需對受讓人未按期繳納出資的部分承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。此種責(zé)任配置將促使轉(zhuǎn)讓股東謹(jǐn)慎選擇受讓股東，進(jìn)而督促股東誠實(shí)履行出資義務(wù)。大G獸的投行小屋3.2有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制大G獸的投行小屋IPO相關(guān)影響本條對應(yīng)了實(shí)踐中一個(gè)非常典型的問題，尤其是在IPO審核實(shí)踐中這個(gè)問題也非常普遍，那就是：股東認(rèn)繳的出資份額是否可以轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓之后出資義務(wù)誰來履行的問題。這里做了明確，由受讓方來繼續(xù)履行出資義務(wù)。如果出資存在不實(shí)，那么買賣雙方應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。當(dāng)然，這里還有一個(gè)問題需要明確：那就是認(rèn)繳出資份額轉(zhuǎn)讓價(jià)格問題，很多時(shí)候，雖然股東沒有履行出資義務(wù)，但是不代表這部分股份不值錢，更不是零元這么簡單。股東沒有出資，不代表股東沒有股東權(quán)利，如果公司業(yè)績與估值發(fā)生了很大的增長，那么這部分沒有出資到位的股權(quán)價(jià)值也是很高的。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，對應(yīng)份額是否實(shí)繳。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓書面通知與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以及付款憑證等。大G獸的投行小屋3.2有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制大G獸的投行小屋對投資人影響在私募股權(quán)投融資交易中,投資人除增資以外,還可能從創(chuàng)始人或其他老股東處受讓老股。如轉(zhuǎn)讓人是創(chuàng)始人,實(shí)踐中往往會遇到其尚未完成實(shí)繳的情況。根據(jù)上述規(guī)定,無論投資人受讓的是未完成實(shí)繳但未屆滿期限的股權(quán),亦或是“瑕疵股權(quán)”(指已逾期出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的情況,下同),受讓人均可能被要求對該等出資承擔(dān)連帶責(zé)任。此外,投資人也存在對外出售未實(shí)繳出資股權(quán)的情形。實(shí)踐中經(jīng)常會發(fā)生的一種情況是,投資人在取得股權(quán)但尚未完成實(shí)繳的情況下,向其關(guān)聯(lián)方或第三方轉(zhuǎn)讓未實(shí)繳部分的股權(quán),即所謂的“轉(zhuǎn)讓投資額度”,并由受讓人進(jìn)一步對公司完成出資。新公司法中新增的轉(zhuǎn)讓人補(bǔ)充責(zé)任條款對該等情況的影響非常大,即如果受讓人后續(xù)未按期足額繳納出資的,投資人需要對受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。大G獸的投行小屋3.2有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙向連帶機(jī)制大G獸的投行小屋投資人的應(yīng)對措施1、對于作為受讓方的投資人而言，需要關(guān)注其所受讓股權(quán)的實(shí)繳情況。如存在非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，建議索要相關(guān)驗(yàn)資、評估文件以履行適當(dāng)?shù)谋M職義務(wù)，但由于法規(guī)層面并未明確“不應(yīng)當(dāng)知道”的具體范疇和標(biāo)準(zhǔn)，建議考慮在交易文件中明確轉(zhuǎn)讓方有關(guān)出資真實(shí)性、充足性的陳述保證以及出資不足的賠償責(zé)任。同時(shí)，在后續(xù)交易中，投資人可優(yōu)先考慮受讓已以貨幣出資的股權(quán)。2、如果投資人受讓的是未完成實(shí)繳但未屆滿期限的股權(quán),應(yīng)承擔(dān)剩余出資義務(wù)。這種情況對投資人的風(fēng)險(xiǎn)還是相對可控的,可以考慮在轉(zhuǎn)讓對價(jià)中扣除未實(shí)繳部分的出資額且由投資人后續(xù)自行實(shí)繳;或者要求轉(zhuǎn)讓人先行完成實(shí)繳之后再進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。3、如果投資人受讓的是“瑕疵股權(quán)”,則投資人作為受讓人與轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)連帶責(zé)任,除非其能證明自己善意(不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形)。盡管如此,實(shí)操中對善意的證明可能會存在一定困難,尤其是投資人如在盡職調(diào)查時(shí)已發(fā)現(xiàn)存在問題的,再行主張不知道或不應(yīng)當(dāng)知道的難度較大。這種情況下建議在交易文件中設(shè)置相應(yīng)的條款以降低投資人風(fēng)險(xiǎn),例如要求公司及轉(zhuǎn)讓人就擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)不存在瑕疵出資情況作出陳述與保證,或者將存在瑕疵出資股權(quán)而導(dǎo)致投資人損失的情況作為特殊賠償事項(xiàng),并且特別明確公司及轉(zhuǎn)讓人的責(zé)任不因投資人所進(jìn)行的盡職調(diào)查或在交割前對任何事件的知情而減輕或免除。3、就投資人對外出售未實(shí)繳出資股權(quán)的交易而言,建議投資人:(i)對受讓人的資信及履約能力進(jìn)行詳細(xì)核查,要求受讓人提供資金證明,并在交易文件中強(qiáng)化對于受讓人后續(xù)履行出資義務(wù)方面的義務(wù)及責(zé)任,且設(shè)置相應(yīng)的賠償條款;(ii)要求調(diào)高出讓對價(jià)或者調(diào)整付款方式,由投資人先行取得一部分對價(jià)并以該等對價(jià)先行就擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的注冊資本部分完成實(shí)繳,當(dāng)然該等方案需要綜合考慮商業(yè)訴求以及稅負(fù)考量;或者(iii)也可參考境外部分司法管轄區(qū)的操作(例如開曼公司),考慮調(diào)整交易方案,即由公司回購?fù)顿Y人未實(shí)繳股權(quán)后,再向其他方增發(fā)注冊資本以間接實(shí)現(xiàn)投資額度的轉(zhuǎn)讓。3.3刪除了發(fā)起人在股份公司設(shè)立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)股的規(guī)定大G獸的投行小屋3.3刪除了發(fā)起人在股份公司設(shè)立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)股的規(guī)定大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)股份有限公司第一百四十一條發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。第一百五十七條股份有限公司的股東持有的股份可以向其他股東轉(zhuǎn)讓，也可以向股東以外的人轉(zhuǎn)讓；公司章程對股份轉(zhuǎn)讓有限制的，其轉(zhuǎn)讓按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行。定進(jìn)行。刪除了發(fā)起人在股份公司設(shè)立一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)股的規(guī)定修訂理由實(shí)踐中不少是由有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的方式發(fā)起設(shè)立，在有限責(zé)任公司階段可能已經(jīng)有不少外部投資人，而對于發(fā)起人的上述鎖定期的要求，對于實(shí)踐中無論是以重組、股權(quán)激勵(lì)、退出或者其他目的而需轉(zhuǎn)讓股份的發(fā)起人而言，無疑造成了法律障礙。新公司法取消了發(fā)起人的股份鎖定期法定限制條款，更符合實(shí)踐需求；當(dāng)然，如果發(fā)起人基于公司穩(wěn)定性考慮，仍然可以在公司章程中作出相關(guān)的鎖定期限制。IPO相關(guān)影響根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，擬IPO企業(yè)在完成股改后一年內(nèi)，發(fā)起人不得轉(zhuǎn)讓所持公司股份，因此，大多數(shù)擬IPO企業(yè)均在股改前完成股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整。新《公司法》頒布施行后，取消了上述一年禁售期制度，擬IPO企業(yè)可以有更充足的時(shí)間完成股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整工作。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施在核查過程中，需關(guān)注下列問題：1）發(fā)行人公司章程是否對股份轉(zhuǎn)讓作出限制性規(guī)定；2）股份有限公司的股東轉(zhuǎn)讓所持股份，是否符合公司章程的規(guī)定。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查發(fā)行人的工商登記檔案、公司章程、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議、股東名冊、歷次股份轉(zhuǎn)讓價(jià)款支付憑證及相關(guān)稅款繳納憑證，對相關(guān)股東進(jìn)行訪談并制作筆錄。對投資人影響允許股東在公司股改后靈活進(jìn)行股份轉(zhuǎn)讓，為有限責(zé)任公司階段投資人在被投企業(yè)股改后變現(xiàn)退出以及投資人通過股份轉(zhuǎn)讓方式參與Pre-IPO項(xiàng)目融資提供了渠道。適用主體2018適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)修訂理由3.4股份公司對于購買公司股份的財(cái)務(wù)資助的禁止大G獸的投行小屋股份有限公司無第一百六十三條公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃為公司利益，經(jīng)股東會決議，或者董事會按照公司章程或者股東會的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。新增禁止財(cái)務(wù)資助制度及其例外規(guī)則。新公司法對財(cái)務(wù)資助行為，即“為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助”的行為，作出了禁止性規(guī)定。財(cái)務(wù)資助行為可能滋生不當(dāng)利益輸送、減損公司資本、侵害債權(quán)人利益，對公司利益將構(gòu)成潛在的威脅。因此，新公司法明確禁止財(cái)務(wù)資助行為，有利于維護(hù)公司利益和健康的市場環(huán)境。同時(shí)，新公司法規(guī)定了兩種例外情形，(i)公司實(shí)施員工持股計(jì)劃而提供的財(cái)務(wù)資助，(ii)為公司利益、特定總額以下且經(jīng)適當(dāng)批準(zhǔn)而提供的財(cái)務(wù)資助。此外，新公司法強(qiáng)調(diào)了董監(jiān)高在財(cái)務(wù)資助制度下的相關(guān)賠償責(zé)任，有助于督促董監(jiān)高履行義務(wù)、優(yōu)化公司內(nèi)部管理。IPO相關(guān)影響現(xiàn)在實(shí)踐中主要還是控股股東和實(shí)際控制人提供資助，本條員工持股計(jì)劃的例外可以較好地解決公司實(shí)施員工持股計(jì)劃所實(shí)際面臨的員工資金問題。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施中介機(jī)構(gòu)在項(xiàng)目核查過程中，需關(guān)注發(fā)行人股東繳納出資/支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的資金來源，若存在違反前述規(guī)定情形，需要求發(fā)行人及相關(guān)股東及時(shí)完成整改。大G獸的投行小屋3.5上市公司與控股子公司交叉持股的限制大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)上市公司無第一百四十一條上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份。股份。上市公司控股子公司因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份的，不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)處分相關(guān)上市公司股份。新增上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份的限制，及控股子公司因特定修訂理由2023年《公司法》第一百四十一條為新增條款，旨在規(guī)制上市公司經(jīng)營管理層利用交叉持股架空公司股東權(quán)利導(dǎo)致內(nèi)部絕對控制的行為，保障公司內(nèi)外部有效治理。《北京證券交易所股票上市規(guī)則（試行）》第4.1.12條第3款：“上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份。確因特殊原因持有股份的，應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)依法消除該情形。前述情形消除前，相關(guān)子公司不得行使所持股份對應(yīng)的表決權(quán)，且該部分股份不計(jì)入出席股東大會有表決權(quán)的股份總數(shù)?！薄渡虾ＷC券交易所股票上市規(guī)則》《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》均有類似規(guī)定。IPO相關(guān)影響監(jiān)管機(jī)構(gòu)并不支持?jǐn)MIPO企業(yè)交叉持股，實(shí)踐中，大多數(shù)企業(yè)也選擇在申報(bào)前清理交叉持股，以降低風(fēng)險(xiǎn)。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施中介機(jī)構(gòu)在項(xiàng)目核查過程中，需關(guān)注發(fā)行人控股子公司對外投資是否有上述交叉持股情形，如有需要在申報(bào)前清理。4、4、公司治理結(jié)構(gòu)及董監(jiān)高責(zé)任大G獸的投行小屋4.1法定代表人制度完善大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限責(zé)任公司/股份有限公司第十三條公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。第十條公司的法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任。擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。明確公司法定代表人由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理擔(dān)任；新增法定代表人的辭任及補(bǔ)任規(guī)則。有限責(zé)任公司/股份有限公司第十一條法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會對法定代表人職權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過錯(cuò)的法定代表人追償。明確法定代表人代表行為的法律后果由公司承受；明確公司章程或者股東會決議限制法定代表人職權(quán)不得對抗善意相對人的效力；明確法定代表人職務(wù)侵權(quán)行為的民事責(zé)任規(guī)則。修訂理由新《公司法》第十條規(guī)定“法定代表人的職務(wù)擔(dān)任”。我國法律實(shí)行單一法定代表人制，一般認(rèn)為法人的正職行政負(fù)責(zé)人為其惟一的法定代表人。新《公司法》優(yōu)化了法律條文的表述，文義表示更加科學(xué)精簡。相較于舊法，擴(kuò)大了法定代表人的選任范圍，概括性規(guī)定“由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理”擔(dān)任法定代表人。2023年《公司法》借鑒、吸收了《民法典》第61條、第62條規(guī)定的法定代表人責(zé)任。公司作為法人最常見的組織形式之一，應(yīng)當(dāng)在《公司法》中完善規(guī)定。本條分別規(guī)定了法定代表人行為后果歸屬、超越權(quán)限的法律后果和內(nèi)部追責(zé)方式。法定代表人超越代表權(quán)限，公司與交易相對方的合同可能面臨“效果歸屬上無效”的風(fēng)險(xiǎn)。大G獸的投行小屋4.1法定代表人制度的完善大G獸的投行小屋IPO相關(guān)影響以前法定代表人理論上就是公司“一把手”擔(dān)任，董事長或者不設(shè)董事會的執(zhí)行董事，以及經(jīng)理擔(dān)任?，F(xiàn)在是代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理擔(dān)任即可。但是，何謂“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)”，實(shí)務(wù)中可能存在不同理解。“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”應(yīng)不同于現(xiàn)行公司法下的“執(zhí)行董事”，后者是小型有限公司用來代替董事會的職務(wù)（新公司法下也不再保留“執(zhí)行董事”表述）。在董事會構(gòu)成比較多元，既有在公司擔(dān)任除董事以外其他職務(wù)的董事、也有股東單位委派的董事、還有獨(dú)立董事的情況下，哪些是屬于“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”呢？我們初步理解，第一類在公司擔(dān)任除董事以外其他職務(wù)的董事，歸入“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”范疇?wèi)?yīng)該是沒有爭議的；第二類股東單位委派、在公司不擔(dān)任其他職務(wù)的董事，由于很多董事長也是屬于這種情形，似乎沒有道理排除出法定代表人選任范圍，應(yīng)該也可以歸入“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”范疇；第三類獨(dú)立董事，擔(dān)任公司法定代表人似乎與其獨(dú)立性存在沖突，理解不宜歸入“代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事”范疇。擔(dān)任法定代表人的董事或經(jīng)理一旦書面辭任，辭任生效后即視為同時(shí)辭去了法定代表人，且無辭任生效仍需繼續(xù)履行法定代表人職責(zé)的特殊情況，但董事卻可能在辭任生效后，仍需繼續(xù)履職的特殊情況（見七十條）。法定代表人空窗期不能超過30日，但如果在實(shí)務(wù)中空窗期超過30天的不利后果是怎么樣的，有待后續(xù)從實(shí)務(wù)角度探討并落實(shí)。核查關(guān)注要點(diǎn)及措施中介機(jī)構(gòu)在項(xiàng)目核查過程中，需關(guān)注擔(dān)任公司法定代表人的人選，是否為代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理。中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查公司章程、成員簡歷、職權(quán)范圍、履職證明文件等。大G獸的投行小屋4.1法定代表人制度的完善大G獸的投行小屋對投資人影響在實(shí)踐中，初創(chuàng)企業(yè)的創(chuàng)始人可能出于外籍身份、風(fēng)險(xiǎn)隔離、任職回避等考慮，不會親自擔(dān)任公司法定代表人，而是由非核心管理團(tuán)隊(duì)人員掛名，但該類掛名人員通常與公司的利益綁定關(guān)系不足夠密切，難以適當(dāng)履行職務(wù)或欠缺足夠的責(zé)任承擔(dān)能力。尤其是在新《公司法》明確規(guī)定法定代表人以公司名義從事民事活動(dòng)的法律后果由公司承受后，若被投資企業(yè)的法定代表人不適格，很可能將導(dǎo)致公司及投資人的權(quán)益受損。因此，建議投資人在審視被投資企業(yè)的治理架構(gòu)時(shí)，關(guān)注公司法定代表人是否為與公司利益深度綁定的人員，建議要求由創(chuàng)始人或公司核心成員直接擔(dān)任法定代表人。如投資人擬通過內(nèi)部交易文件對法定代表人的職權(quán)進(jìn)行限制，應(yīng)注意該等約定在公司章程或登記機(jī)關(guān)的公示效力，否則將無法產(chǎn)生對抗善意第三人的作用。大G獸的投行小屋4.2公司可以選設(shè)單層制的治理結(jié)構(gòu)大G獸的投行小屋適用主體2018年《公司法》2023年《公司法》修訂要點(diǎn)有限公司無第六十九條有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會成員。新增有限責(zé)任公司可以選設(shè)單層制的治理股份有限無第一百二十一條股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。審計(jì)委員會成員為三名以上，過半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會成員。審計(jì)委員會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)審計(jì)委員會成員的過半數(shù)通過。審計(jì)委員會決議的表決，應(yīng)當(dāng)一人一票。審計(jì)委員會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置其他委員會。新增股份有限公司可以選設(shè)單層制的治理結(jié)構(gòu)，并明確審計(jì)委員會的