企業(yè)合同法律風險管理培訓

企業(yè)合同法律風險管理單擊此處添加副標題匯報人姓名010203企業(yè)合同管理流程概述合同審查的實用方法合同執(zhí)行階段的風險要點提示Contents目錄企業(yè)合同管理流程概述Part01（一）企業(yè)合同管理的重要性加強企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟的必然要求。企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟的產(chǎn)物。在市場經(jīng)濟條件下，實行政企分離，企業(yè)被賦予市場主體資格，成為自己的主人。從市場的角度看，企業(yè)合同管理能夠實現(xiàn)企業(yè)對市場的承諾，體現(xiàn)企業(yè)的誠信，提升企業(yè)品牌和形象，使企業(yè)更牢固的立足市場，實現(xiàn)可持續(xù)性發(fā)展。從企業(yè)的角度看，企業(yè)合同管理的重要性和必要性在于：一方面使企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營與市場接軌，滿足市場的需要，提高企業(yè)適應市場和參與市場競爭的能力；另一方面是使企業(yè)在履約過程中維護自身合法權益，提高企業(yè)經(jīng)濟效益。由此可見，企業(yè)合同管理是市場經(jīng)濟條件下企業(yè)管理的一項核心內(nèi)容。合同管理是企業(yè)法律風險管理的重要環(huán)節(jié)。公司作為一種組織體，從籌建到成立之后的運營時刻都處于動態(tài)之中，其所從事的決策或交易之間往往具有一定的關聯(lián)性，因此法律風險的發(fā)生或法律問題的出現(xiàn)常常是全局運作中因果鏈條中的一環(huán)。在這種現(xiàn)狀下，解決公司各種法律困境、有效預防風險，最好也最實用的手段就是融法律于公司運營的全過程，通過合同規(guī)范化的管理，對公司運營細節(jié)的把握，堵塞法律漏洞。合同管理是企業(yè)法律風險管理的重要環(huán)節(jié)。合同能給企業(yè)帶來利潤的同時，也是產(chǎn)生糾紛的根源。當前公司法律服務市場上存在一種極不正常的需求現(xiàn)象，即許多公司重訴訟而輕預防。這些公司常常會在訴訟臨門時不惜一切代價試圖勝訴。對于那些大型企業(yè)來說，對外意思表示行為復雜，控制難度也大，因此更加需要完整的合同管理體系和完善的合同管理機制。重視合同管理是提升企業(yè)訴訟能力的關鍵。訴訟是解決問題最后也是最有效的手段，將訴訟歸于合同管理，是合同的法律性決定的，也是合同管理“過程化”的完整體現(xiàn)。簽訂一個好的合同只是一個良好的開端，合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。一個合同的履行往往存在一個過程，期間需要合同雙方或者多方的配合，這固然需要在合同中詳細約定相關細節(jié)，但更需要合同當事人根據(jù)實際情況以及合同的約定及時、恰當?shù)刈鞒鲅a充或者修改。同時，如對方在履行中有不符合合同約定的行為，要密切關注，及時做出反應，固定對方違約的證據(jù)，像合同履行過程中雙方的來往函件、備忘錄、會議紀要、傳真，甚至交通票據(jù)、運輸單、電話記錄、電子郵件等都需要甄別、管理，一旦發(fā)生糾紛，這些都可能發(fā)揮證據(jù)作用，為以后處理合同糾紛做準備。概念企業(yè)合同管理是指企業(yè)對以自身為當事人的合同依法進行訂立、履行、變更、解除、轉讓、終止以及審查、監(jiān)督、控制等一系列行為的總稱。內(nèi)容合同的訂立、履行、變更、解除、轉讓和終止等。手段審查、監(jiān)督、控制等。（二）企業(yè)合同管理的概念、內(nèi)容和手段2（三）企業(yè)合同管理的一般流程A合同準備階段，包括合同策劃、調(diào)查、初步確定準合同對象、談判、擬訂合同文本、審核等程序；B合同簽署階段，包括正式簽署合同、將合同分送相關部門等程序；C合同履行階段，包括合同履行、變更或轉讓、終止、處理糾紛等程序；D合同履行后管理階段，包括合同歸檔保管、執(zhí)行情況評價等程序。歸納：合同管理的特點合同管理必須是全過程的、系統(tǒng)性的、動態(tài)性的。全過程就是由洽談、草擬、簽訂、生效開始，直至合同失效為止。我們不僅要重視簽訂前的管理，更要重視簽訂后的管理。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門都要一起來管理。動態(tài)性就是注重履約全過程的情況變化，特別要掌握對我方不利的變化，及時對合同進行修改、變更、補充或中止和終止。（四）合同管理流程中的法律風險合同準備階段的風險是指在合同準備過程中存在不當行為的風險，包括合同策劃風險、調(diào)查風險、初步確定準合同對象的風險、談判風險、合同文本風險、審核風險等。合同簽署階段的風險是指在合同簽署階段存在不當行為的風險，主要包括合同正式簽署風險、合同分送相關部門的風險等。（四）合同管理流程中的法律風險合同履行后管理階段的風險即在合同履行完畢或終止后管理過程中存在的風險，包括合同歸檔保管的風險、執(zhí)行情況評價的風險等。合同履行階段的風險是指在合同履行階段中存在不當行為的風險，包括合同履行過程中的風險、合同變更或轉讓風險、合同終止風險、合同糾紛處理不當?shù)娘L險等。合同審查的實用方法概述Part02概念指對合同前置審批流程、合同資料、文本表述、邏輯結構、語言等內(nèi)容的審查，該項審查一般不涉及具體的法律實體問題。目的利用規(guī)范的管理手段事前防范合同風險。依據(jù)公司內(nèi)部的規(guī)章制度及流程規(guī)定，如合同管理辦法、合同審批流程、采購管理辦法、招投標管理辦法等。形式審查的概念、目的和依據(jù)形式審查的內(nèi)容1.前置審批流程審查(1)審查項目的開展是否通過了公司的立項審批，有特殊要求的項目還需要審查是否按規(guī)定履行了相關手續(xù)，如前期調(diào)研、可行性研究等；(2)審查供應商的選擇是否符合公司采購管理規(guī)定，是否按規(guī)定履行了招投標、供應商評審、商務談判等相關手續(xù)。2.報審資料完整性一致性審查審查合同報審資料是否符合合同審批管理的要求，資料種類是否齊全，是否有缺漏，資料內(nèi)容是否與合同相符等。3.合同文本的形式審查主要審查文字的準確性、表達的嚴謹性、格式的規(guī)范性及前后邏輯的一致性等方面，確保合同內(nèi)容的準確、規(guī)范、嚴謹。前置審批流程審查要點要點1：審查合同審批表的填寫是否規(guī)范準確常見問題：合同審批表的基本信息填寫不完整、不規(guī)范、不清楚、與合同內(nèi)容不一致。要點2：審查合同的形式選擇是否合規(guī)常見問題：沒有按照要求使用公司已經(jīng)制定的合同范本。要點3：審查合同項目是否具備簽約的依據(jù)常見問題：缺乏立項審批或其他依據(jù)；合同內(nèi)容超出所依據(jù)文件的內(nèi)容范圍。常見問題：供應商的選擇方式不符合規(guī)定，應當招投標的項目，沒有進行招投標；應當競爭性談判的項目，采用了獨家談判等。常見問題：對于實行合同分級管理的公司，下屬公司沒有按照規(guī)定提請公司總部審批。常見問題：合同簽約主體非法定代表人時，缺乏合法有效的授權委托手續(xù)。對于無權代理、越權代理、無權處分的主體簽訂的合同，可能導致合同被變更、被撤銷或無效的法律后果，因此，涉及授權代為簽訂合同的應當對委托授權書進行審查。報審資料完整性、一致性審查要點常見問題：資料不完整，如缺少合同附件、立項審批文件、供應商評審結果文件、談判記錄、對方的資質證明等。審查報審資料的種類是否完整齊全常見問題：立項審批文件的內(nèi)容與合同內(nèi)容不一致，如合同的標的種類、數(shù)量與審批文件有偏差，中標供應商與合同對方主體不一致等。審查合同背景資料的內(nèi)容是否與合同內(nèi)容相符常見問題：沒有按要求提供資料的原件；提供復印件的資料，沒有按要求蓋章，如對方的營業(yè)執(zhí)照復印件應該加蓋對方公章等。審查報審資料形式是否完整合同文本形式審查要點審查合同文本結構是否完備審查合同當事人的基本信息是否正確，稱謂是否前后一致審查合同金額、期限的表述是否準確一致審查文本行文邏輯是否前后一致、約定是否明確審查合同條款序號是否連續(xù)，合同條款指代是否準確審查排版是否規(guī)范、整齊、美觀參考范本或慣用文本起草合同時，審查相關信息是否前后一致對于使用范本起草的合同，審查文中空白項是否填寫清楚完整合同文本形式審查要點審查合同是否列明了附件清單、且與實際送審附件內(nèi)容一致審查合同雙方當事人是否在合同上簽字或蓋章審查簽字人是否法定代表人或其授權代表審查單位對方的法定代表人或負責人簽字是否與營業(yè)執(zhí)照一致審查自然人對方的簽字是否與身份證上的名字一致審查合同簽署部分對方當事人的蓋章是否正確審查授權代表的簽字是否與授權書上受托人的名字一致簽署部分的簽章及日期是否有缺漏、日期是否前后一致審查合同文本及附件是否逐頁小簽或加蓋騎縫章其他與合同文本形式有關的問題問題1：意向書、備忘錄的法律性質除合同或協(xié)議外，公司在經(jīng)營過程中還經(jīng)常對外簽訂意向書、備忘錄等文件，但它們并不是嚴格意義上的法律概念。如果不希望受到意向書、備忘錄中的有關內(nèi)容的約束，則可以在意向書、備忘錄的實體性部分中設置導致其喪失約束力的輔助條款。如在意向書中列明“需要進一步協(xié)商”、“具體由正式合同確定”、“本意向書不具有法律約束力”或“雙方的具體權利義務由正式的合同確定。如果意向書、備忘錄已具備合同的基本條款，雙方?jīng)]有明確排除其約束力，且一方已經(jīng)履行了該意向書項下的部分義務，他方也接受的，通常應認為意向書、備忘錄的條款具有法律效力，在性質上已轉化為正式合同，應納入合同審查的范圍。問題2：關于傳真簽署合同的有效性一.對情況緊急必須以傳真簽訂的合同可以通過以下方法減少法律風險：樹立良好的證據(jù)意識，完整保留整個合同履行過程的證據(jù)，建議采取證據(jù)補強的措施，如收集、保留有關信函、電話錄音、電子郵件等能證明雙方以傳真方式簽訂合同。以傳真的形式簽訂合同，在緊急情形消失之后，當事人應當及時就傳真內(nèi)容補簽書面的確認書，或直接在原傳真件上重新簽名蓋章，變傳真件為真正的原件。問題2：關于傳真簽署合同的有效性二.我國法律承認和保護以傳真簽訂合同，但以傳真簽訂合同存在一些法律風險。以傳真合同作為證據(jù)來支持自己的主張，在證據(jù)認定上，司法實踐存在爭議。有的法院將其認定為書證，有的認為屬于電子數(shù)據(jù)的遠程復印件，歸入視聽資料。傳真作為書證提供面臨“原件”提交不能之困。一般情況下，己方并沒有對方的傳真原件。傳真作為電子證據(jù)不能作為原始證據(jù)和直接證據(jù)使用，傳真的證據(jù)效力相對較低。如果認定傳真件屬于視聽資料，則該證據(jù)變?yōu)閭鱽碜C據(jù)，在對方不承認自己曾在該傳真件上簽章的情況下，該傳真件是無法作為認定雙方存在事實合同關系的直接證據(jù)。此時若無其他證據(jù)佐證，該當事人存在舉證不能的敗訴風險。

實質審查實質審查概述實質審查的概念、目的和依據(jù)實質審查的主要內(nèi)容A實質審查的要點合法合規(guī)性審查要點條款完備性、明確性、嚴謹性審查要點程序合法性審查要點B實質審查的概念、目的和依據(jù)概念主要依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，對合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性、完備性、明確性、嚴謹性等方面的審查。該項審查是合同審查工作的核心內(nèi)容，它對合同風險的控制、合同目的的實現(xiàn)具有至關重要的作用。目的確保合同內(nèi)容合法合規(guī)、有效、合同權利義務約定明確，有利于合同履行以及風險的事前控制。依據(jù)《合同法》、《民法通則》等法律法規(guī)以及《合同管理辦法》等公司內(nèi)部規(guī)章制度的規(guī)定

。實質審查的內(nèi)容之一：合同主體審查合同審核中，首要的、關鍵的是合同主體的審核。在審核過程中，當合同簽訂方為企業(yè)時，應注意認清和把握企業(yè)合同主體是否適格：一看有無法律上的缺陷：如籌備組、項目部、注銷的公司、吊銷的公司等不具備簽署合同的主體資格；二看有無實力上的缺陷，要重點審查對方的資信能力，比如注冊資本、投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等；三看有無處分權的缺陷，比如對不具有所有權房屋進行買賣、出租，林業(yè)部門簽署土地方面協(xié)議等。實質審查的內(nèi)容之一：合同主體審查審核實踐中，建議從以下四個途徑加強企業(yè)合同主體資格審查：一是登記企業(yè)信息查詢。武漢市工商行政管理局門戶網(wǎng)站（/dhb/index.html），從該網(wǎng)站可以查詢在武漢市工商局登記企業(yè)的注冊號、企業(yè)類型、主體名稱、法定代表人/負責人、成立日期、注冊資本、經(jīng)營期限、登記機關、企業(yè)狀態(tài)、地址/住所、經(jīng)營范圍等信息。二是組織機構信息查詢。全國組織機構信息核查系統(tǒng)（/）涵蓋我國境內(nèi)所有依法成立和依法注冊、依法登記的機關、事業(yè)單位、企業(yè)、社會組織以及有工商營業(yè)執(zhí)照、有注冊名稱和字號、有固定經(jīng)營場所并開立銀行賬號的個體工商戶等各類法人機構及其分支機構的基本信息。實質審查的內(nèi)容之一：合同主體審查三是法院被執(zhí)行人信息查詢。“全國法院被執(zhí)行人信息”查詢平臺（/search/）是最高人民法院從2009年3月30日起向社會開通的“全國法院被執(zhí)行人信息查詢”平臺。如合同相對方多次出現(xiàn)在該系統(tǒng)里，該企業(yè)的合同履約能力、資信方面都將大打折扣，企業(yè)在與其簽訂合同時，一定要慎重。四是特殊資質主體查詢。合同主體履行合同如需取得相應的資質證書或備案手續(xù)，可以通過審批或備案部門的網(wǎng)站進行查詢。比如武漢市城鄉(xiāng)建設委員會等網(wǎng)站可查詢武漢市的建筑業(yè)企業(yè)、物業(yè)服務企業(yè)、招投標代理企業(yè)、工程咨詢企業(yè)的資質及備案信息。問題1：分支機構對外簽約問題法人分支機構不具備完備的合同簽署權限，因此與其簽約可能存在一定的法律風險。法人的分支機構若依法設立并領取營業(yè)執(zhí)照，則屬于《民事訴訟法意見》中規(guī)定的“其他組織”的范疇，可以作為法律上的合同主體。同時，還應結合該分支機構規(guī)模大小、履約能力高低等情況，全面衡量與其簽約的法律風險。從安全角度考慮，建議最好要求該分支機構提供相應法人對其簽署合同的授權文件。若為法人非依法設立的分支機構或者雖依法設立，但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，且未經(jīng)法人授權，則其自身不具有民事主體資格，其對外簽訂的合同一般會被確認無效。只有事后經(jīng)法人追認，方可視為法人行為，可被確認有效。因此，不得同此類分支機構簽訂合同。問題2：法人內(nèi)設職能部門對外簽約法人內(nèi)設的職能部門，未經(jīng)登記設立，不能領取營業(yè)執(zhí)照或其他登記證照，不屬于法律規(guī)定的“其他組織”，不具有民事主體資格。因而，理論上，以職能部門名義簽訂的合同應為無效合同。司法實踐中，人民法院并非一概判定合同無效。特殊情況下，如果職能部門的行為事先取得法人的授權，法院則可能以該法律關系的設立并不違法法人的意思，要求其承擔相應合同義務與合同自由原則無違為由，認定合同有效。在與政府等開展合作過程，特殊情況下，對方不同意以法人名義簽約，而只同意以其下屬職能能部門名義簽約，通常與具有綜合事務管理權限的職能部門簽約更為穩(wěn)妥，如與政府內(nèi)設的辦公廳、辦公室等綜合事務管理部門簽署合同并加蓋相應印章。123審查目的確保合同內(nèi)容的合法性、合規(guī)性。合規(guī)性審查從公司內(nèi)部的規(guī)章制度出發(fā)，對合同內(nèi)容進行合規(guī)性審查，避免合同違規(guī)問題的出現(xiàn)。盡管合同內(nèi)容違反內(nèi)部規(guī)定并不導致合同的無效，但卻不符合公司的管理制度。合法性審查從合同涉及的法律關系入手，依據(jù)有關法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、各類規(guī)章的規(guī)定進行審查。其中審查合同是否無效只能依據(jù)法律及行政法規(guī)的規(guī)定。實質審查的內(nèi)容之二：合同內(nèi)容審查標的是合同必須有明確約定的條款，它是任何合同成立的必備要件。標的在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款。應審查標的數(shù)量的計量單位、計量方法、數(shù)目等是否確定且約定明確。數(shù)量對有形財產(chǎn)來說，質量是物理、化學、機械、生物等性質；對于無形財產(chǎn)、服務、工作成果來說，質量是滿足合同目的的一般標準，并有特定的衡量方法。對于國家有強制性標準的，要明確標準代號全稱。實質審查的內(nèi)容之三：合同具體條款審查實質審查的內(nèi)容之三：合同具體條款審查履行期限、地點和方式履行期限不僅僅關系義務履行時間問題，從更深層次考慮，其還涉及到利益的保護，對合同實施的保障，保護自己的利益不受損失。履行地點要考慮旅行中運輸、維修等問題以及違約后的管轄問題，要考慮貨物所有權及風險之轉移的時間。明確幣種合同金額是否含稅金額為結算金額還是估算金額明確支付方式明確價款數(shù)額、單位付款條件和時間價款支付比例,價款或報酬支付前對方應當以對方先行開具合法有效的等額發(fā)票為依據(jù)。審查示例雙方商定上述租賃物的租金標準為每月人民幣5000元，以上租金含稅。租金每十二個月支付一次，乙方財務部門于每期第一個月的10日前收到甲方的收款發(fā)票后，15個工作日內(nèi)以轉賬方式一次性付給甲方。本條款中關于租金支付的約定（如我方是承租方）是否合適？在租賃合同中，以開發(fā)票為付款前提的，因開發(fā)票是合同的附隨義務，是必將發(fā)生的事實，故不應將開發(fā)票視為付款的條件，而應視為雙方對付款期限約定不明。解決爭議的方法三大類解決爭議方式：協(xié)商、仲裁或訴訟。方式的選擇:除特殊類型的合同，如互聯(lián)互通合同等，合同中主要是約定法律解決方式，包括仲裁和訴訟。審查爭議解決條款特別是仲裁條款的約定內(nèi)容是否明確有效，且有利于我方利益保護。五大類違約責任形式：繼續(xù)履行；采取補救措施；賠償損失；定金責任；違約金責任。違約責任的可識別性：注意承擔違約責任的條件、時間、方式是否明確、有利。對于對方提供合同的文本，還應注意審查違約責任條款的規(guī)定有無不平等或加重我方責任情形。審查示例第十條如果合同一方違反本合同約定的，應承擔違約責任。第十條如果一方違約，應向對方支付罰金35000元。條款未對違約責任的承擔具體形式作出約定，依據(jù)合同法的規(guī)定違約責任有五種：繼續(xù)履行、賠償損失、采取補救措施、違約金責任和定金責任。合同中不宜使用“罰金”一類的表述，也不應該籠統(tǒng)約定違約責任。從追究違約責任的難易程度上看，違約金，簡單明確、可操作性強，且方便舉證，可以直接約定數(shù)額，也可以約定數(shù)額的計算方式，如以合同總金額的一定比例計算違約金，或者按中國人民銀行同期貸款利息計算每日違約金。實質審查的內(nèi)容之四：合同訂立程序審查如合同生效需經(jīng)相關政府部門報批、登記、備案手續(xù)或者需要辦理公證、鑒證手續(xù)的，應經(jīng)公司領導批準并出具授權委托手續(xù)后，由承辦部門負責辦理相關手續(xù)。目的保證訂立程序的合法性。適用范圍合同訂立程序是否合法關系到合同能否正常生效的特殊合同。合同生效日期缺漏及與有效期矛盾問題如有需要，明確履行期限，但不能將履行期限和合同期限混淆。生效日期空缺合同約定“合同經(jīng)雙方簽字蓋章之日起生效”。但僅有簽字和蓋章，并沒有填寫相應的時間，合同生效日期難以確定。三個建議：建議一次性的業(yè)務合同（如普通的采購合同、技術開發(fā)合同、廣告制作合同等）一般不用約定合同期限。生效日期與合同有效期矛盾倒簽合同，合同還未生效但有效期已過，十分矛盾。合同期限并非合同必備條款之一，合同在權利義務履行完畢后一般將自然終止。建議合同管理員在辦理合同簽章手續(xù)時，應認真審查合同的簽字日期，對于沒有簽字日期的合同，應補充填寫。程序合法性審查要點采取抵押方擔保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。需要依法辦理批準、登記手續(xù)的，審查合同是否就向有關機關批準或登記或備案做出明確的約定審查合同所附條件或期限的必要性、合理性和合法性，并審查條件是否成就、期限是否屆至等程序合法性審查要點采取抵押方式擔保的，如法律規(guī)定或合同要求必須辦理抵押物登記的，審查是否辦理了登記手續(xù)。公證生效的合同，審查是否實際到公證機關辦理公證約定第三人為保證人的，審查是否有保證人的簽字或蓋章以及簽章是否有效采取質押方式擔保的，應按合同中約定的質物交付時間，審查當事人是否履行了質物交付或質押登記的約定。合同執(zhí)行階段的風險要點提示Part03合同內(nèi)容變更采用書面形式例：A公司與B公司簽訂了一份供貨合同，由A公司向B公司提供甲貨物1000噸，合同約定A公司應于3月12日將貨物送至B公司倉庫?？墒窃?月10日，B公司電話通知A公司因倉庫未騰空，請A公司推遲一周送貨。A公司遂暫停送貨。一周后，A公司送貨到B公司，B公司卻提出