司法考試刑法易考點(diǎn)解析-共同犯罪

司法考試刑法易考點(diǎn)解析-一共同犯罪

一、共同犯罪的成立條件

刑法第25條第1款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！?/p>

（-）二人以上

1.主要情形

（1）兩個(gè)自然人之間，可以成立共同犯罪；

（2）兩個(gè)單位之間，可以成立共同犯罪；

（3）單位與自然人之間，可以成立共同犯罪。

2.共犯人資格與共同犯罪中的“犯罪”概念

結(jié)論：共同犯罪中的“犯罪”可以是客觀層次的“犯罪”概念，因而不具有責(zé)任年齡或

責(zé)任能力的人可以成為共犯人（只是客觀層次的“共犯人”），可以和有責(zé)任年齡、責(zé)任能

力的人構(gòu)成共同犯罪（只是客觀層次的“犯罪”）。

（-）“共同”的含義——部分犯罪共同說

問題：成立共同犯罪，是否要求兩人必須實(shí)施完全一致的犯罪？共同犯罪是否要求以符

合同一個(gè)犯罪構(gòu)成為前提？

例1,甲以殺人意圖，乙以傷害意圖，共同對丙施暴，甲起主要作用，乙起次要作用，

致丙死亡。甲乙是否構(gòu)成共同犯罪？

例2,甲教唆乙入室盜竊，乙入室后轉(zhuǎn)化成搶劫，并取得財(cái)物。甲乙是否構(gòu)成共同犯罪？

犯罪共同說認(rèn)為，成立共同犯罪，要求兩人必須實(shí)施完全一致的犯罪。在犯罪共同說看

來，所謂共同犯罪就是“數(shù)人一罪”。上述兩例，因?yàn)榧滓覍?shí)施的是不同犯罪，所以都不構(gòu)

成共同犯罪。

行為共同說認(rèn)為，成立共同犯罪，不要求兩人必須實(shí)施完全一致的犯罪，只要求有共同

行為，不要求犯意相同。成立共同犯罪后，根據(jù)共同犯罪確定刑事責(zé)任，但在罪名上各自定

各自的。在行為共同說看來，所謂共同犯罪就是“數(shù)人數(shù)罪”。上述兩例，因?yàn)榧滓矣泄餐?/p>

行為，所以都構(gòu)成共同犯罪。

司法考試采用的學(xué)說是部分犯罪共同說。這是指，只要兩人就部分犯罪具有共同的行為

和故意（具有重合性質(zhì)），便就重合的犯罪成立共同犯罪。在成立共同犯罪的前提下，又可

以各自分別定罪。上述例1,甲乙在故意傷害的范圍內(nèi)存在重合（因?yàn)闅⒑δ軌虬趥?/p>

里），所以甲乙在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪；最后定罪時(shí)，甲定故意殺人罪既遂，

乙定故意傷害罪致人死亡。上述例2,甲乙在盜竊罪的范圍內(nèi)存在重合（甲教唆盜竊，乙實(shí)

行盜竊），因此甲乙在盜竊罪范圍內(nèi)成立共同犯罪；最后定罪時(shí);甲定盜竊罪（教唆犯既遂），

乙定搶劫罪（實(shí)行犯既遂）。

（三）共同故意

共同犯罪要求有共同故意。共同故意包括兩個(gè)內(nèi)容：一是具有相同的犯罪故意，二是具

有意思聯(lián)絡(luò)。

1.具有相同的犯罪故意

（1）表現(xiàn)形式：

①直接故意+直接故意=共同故意

②直接故意+間接故意=共同故意。

③間接故意+間接故意=共同故意。例如，夫妻倆看到孩子發(fā)高燒，沒錢給孩子治

病，相互推諉都不愿出去借錢給孩子治病，導(dǎo)致小孩死亡。夫妻倆構(gòu)成共同犯罪，二者都是

間接故意。

④故意+過失w共同故意。

⑤過失+過失W共同故意。第25條第2款：“二人以上共同過失犯罪，不以共同

犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰?！?/p>

（2）實(shí)行過限：這是指超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。

2.特別情形

（1）同時(shí)犯，是指兩人缺乏意思聯(lián)絡(luò)，偶爾在同一場所、同一時(shí)間實(shí)施犯罪。同時(shí)犯

因?yàn)槿狈σ馑悸?lián)絡(luò)，所以不構(gòu)成共同犯罪，獨(dú)立定罪。

（2）片面共犯，是指甲乙參與同一犯罪，甲認(rèn)識(shí)到自己和乙在共同犯罪，而乙沒有認(rèn)

識(shí)到自己和甲在共同犯罪。三種情形：

一是片面實(shí)行，是指甲暗中和乙共同實(shí)行犯罪，而乙實(shí)行犯罪時(shí)對此不知情。

二是片面教唆，是指甲暗中教唆乙犯罪，乙沒有認(rèn)識(shí)到被教唆。

三是片面幫助，是指甲暗中幫助乙實(shí)行犯罪，而乙對此不知情。

對于片面共犯，現(xiàn)階段不承認(rèn)片面實(shí)行、片面教唆成立共同犯罪，只承認(rèn)片面幫助這種

情形可以構(gòu)成共同犯罪。具體結(jié)論表述是：因?yàn)榧诪橐业墓室鈿⑷颂峁┝似鎺椭?，與乙構(gòu)

成故意殺人罪的共同犯罪，對乙的危害結(jié)果承擔(dān)既遂責(zé)任；但是因?yàn)橐也恢椋c甲不構(gòu)成

共同犯罪，不適用共同犯罪的規(guī)定。

（三）共同行為

成立共同犯罪，要求有共同行為。

1.共同行為，既包括產(chǎn)生物理作用的行為，也包括產(chǎn)生心理作用的行為。例如甲與乙商

議如何實(shí)施犯罪。這種共謀行為就是一種產(chǎn)生心理作用的行為。

2.共同行為包括實(shí)行行為、教唆行為、幫助行為。

3.共同行為包括：作為+作為，作為+不作為，不作為+不作為。

二、共同犯罪的理論分類

共同犯罪根據(jù)分工分類標(biāo)準(zhǔn)，可以將共犯人分為教唆犯、幫助犯、實(shí)行犯；根據(jù)作用分

類標(biāo)準(zhǔn)，可以將共犯人分為主犯、從犯、脅從犯?？傮w上，前者在我國屬于理論分類，后者

在我國是法定分類。

（一）共同正犯

這是指兩人以上共同實(shí)行犯罪，特點(diǎn)是實(shí)施了實(shí)行行為，所以也稱為共同實(shí)行犯。

責(zé)任承擔(dān)原則：部分實(shí)行全部責(zé)任

這是指，甲僅實(shí)施一部分實(shí)行行為，乙丙實(shí)施了全部實(shí)行行為，但甲對乙丙的實(shí)行行為

的后果要承擔(dān)全部責(zé)任。

練習(xí)：02年。卷二。32題，甲、乙共謀傷害丙，進(jìn)而共同對丙實(shí)施傷害行為，導(dǎo)致丙

身受一處重傷，但不能查明該重傷由誰的行為引起。對此，下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A.由于證據(jù)不足，甲、乙均無罪

B.由于證據(jù)不足，甲、乙成立故意傷害（輕傷）罪的共犯，但都不對丙的重傷負(fù)責(zé)

C.由于證據(jù)不足，認(rèn)定甲、乙成立過失致人重傷罪較為合適

D.甲、乙成立故意傷害（重傷）罪的共犯

（二）間接正犯

這是指利用非正犯的人實(shí)施犯罪，將他人作為自己犯罪的工具。?？记樾慰偨Y(jié)：

1.利用無責(zé)任年齡或責(zé)任能力的人。

2.利用他人不具有行為性的動(dòng)作。

3.利用他人完全受脅迫的行為。

4.利用被害人的行為。利用、控制、操縱被害人使其自殺、自傷、自損財(cái)物，利用者是

間接正犯。

(三)狹義共犯

1.教唆犯

這是指故意引起他人犯罪決意的人。

(1)教唆故意

表現(xiàn)形式：教唆故意包括直接故意和間接故意，但不包括過失，過失引起他人犯意，不

成立教唆犯。

(2)教唆行為

第一，教唆對象必須特定，如果不特定，就是“煽動(dòng)”。

第二，教唆行為的方式多種多樣，包括脅迫。但是脅迫程度不能達(dá)到完全剝奪他人意志

自由的程度，否則便成立間接正犯。

第三，教唆行為是引起他人犯罪故意的行為。如果只是將犯罪方法傳授給他人，沒有讓

他人實(shí)施犯罪的故意，只成立傳授犯罪方法罪。

第四，間接教唆的，也按所教唆的罪定罪。

2.幫助犯

這是指幫助實(shí)行犯的人。

(1)幫助故意

①幫助故意包括直接故意和間接故意。

②如果明知自己的幫助行為不可能對實(shí)行犯有幫助，不成立幫助犯。

(2)幫助行為

①幫助行為必須是實(shí)行行為以外的行為，對實(shí)行行為起促進(jìn)作用。

②幫助行為包括物理性幫助和心理性幫助。

③幫助行為包括作為方式和不作為方式。

④幫助行為包括事前幫助和事中幫助，不包括事后幫助。

三、共同犯罪的法定分類

(-)主犯

第26條第1款：“組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用

的，是主犯?！?/p>

1.主犯的分類：(1)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子，也就是犯罪集團(tuán)

的首要分子。(2)其他共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

2.主犯與首要分子的關(guān)系

第97條：“本法所稱首要分子，是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮

作用的犯罪分子。”

(1)首要分子分為：一是犯罪集團(tuán)中的首要分子，二是聚眾犯罪中的首要分子。

(2)犯罪集團(tuán)的主犯包括首要分子和其他起主要作用的犯罪分子。因此，犯罪集團(tuán)的

首要分子一定是主犯，但犯罪集團(tuán)的主犯不一定是首要分子。

(3)聚眾犯罪有兩種情形：一是只處罰首要分子的聚眾犯罪，例如第291條的聚眾擾

亂公共場所秩序、交通秩序罪。此時(shí)如果首要分子只有一人，則無共同犯罪而言。二是既處

罰首要分子，也處罰積極參與者的聚眾犯罪，例如第290條的聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。

當(dāng)聚眾犯罪中的首要分子有多人，那么起主要作用的是主犯，起次要作用的是從犯。因

此，聚眾犯罪中的首要分子不一定都是主犯。反過來，聚眾犯罪中的主犯也不一定是首要分

子。因?yàn)榫郾姺缸镏衅渌麉⑴c者如果起主要作用，也可以是主犯。

總結(jié)：主犯與首要分子的關(guān)系：除了犯罪集團(tuán)的首要分子一定是主犯外，其他情形下的

首要分子和主犯都沒有相互必然關(guān)系。

練習(xí)：05年。卷二。8題，根據(jù)我國刑法規(guī)定，下列關(guān)于首要分子的表述哪一項(xiàng)是正確

的？

A.首要分子只能是組織領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的人

B.首要分子只能是在聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子

C.首要分子都是主犯

D.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯

3.主犯的處罰

（1）犯罪集團(tuán)中的首要分子

第26條第3款：“對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰

第一，注意是按照“集團(tuán)”所犯的全部罪行，而不是按照“全體成員”所犯的全部罪行處罰。

第二，集團(tuán)成員實(shí)施犯罪集團(tuán)概括故意之內(nèi)的罪行，首要分子即使不知情，也要承擔(dān)責(zé)任。

（2）其他主犯

第26條第4款：“對于第3款以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全

部犯罪處罰?！?/p>

（二）從犯