國際法期末重點整理

國際法期末重點整理國際法的定義：國際法是在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系（主要是國家間關(guān)系）的，有法律約束力的各種原則、規(guī)則和制度的總稱。國際條約：國際法主體間就權(quán)利義務關(guān)系締結(jié)的一種書面協(xié)議。國際習慣：各國在其實踐中形成的一種有法律約束力的行為規(guī)則。（1）國際習慣是國際法的原始淵源，國際條約是現(xiàn)代國際法的主要淵源。國際習慣現(xiàn)在仍然是國際法的很重要的淵源，構(gòu)成對國際條約的補充。很多國際條約是在編纂國際習慣基礎(chǔ)上形成的。（2）國際條約與國際習慣作為國際法的淵源各有優(yōu)劣，應相互補充。A國際條約具有明確性，而且形成較快。但受各國意志政策影響，約束范圍，調(diào)整對象有局限。B國際習慣形成較慢，不明確，但約束范圍廣，調(diào)整對象全。國際法的編纂（codification）：一般是指把國際法或國際法某一部門的規(guī)則（包括國際習慣和條約的規(guī)則），以類似法典的形式，更精確、系統(tǒng)地制定出來。國際法的編纂機構(gòu)：1947年，第2屆聯(lián)合國大會上，正式建立了國際法委員會，作為聯(lián)合國負責編纂工作的主要機關(guān)。國際法基本原則概念：是指那些被各國公認和接受的、具有普遍約束力的、適用于國際法各個領(lǐng)域的、構(gòu)成國際法基礎(chǔ)的法律原則。主要特征：1.國際社會公認；2.具有普遍約束力的；3.適用于一切國際法領(lǐng)域；4.構(gòu)成國際法體系的基礎(chǔ).國際強行法：1969年《維也納條約法公約》第53條，“一般國際法強制規(guī)范指國家之國際社會全體接受并公認為不許損抑，且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般國際法規(guī)范始得更改之規(guī)范”。國際法基本原則與國際強行法的聯(lián)系與區(qū)別：國際法上哪些規(guī)范屬于強制規(guī)律以及國籍法基本原則是否就是強制規(guī)律？公約對于這些問題并未作出明文規(guī)定，理論上一直有爭論。不過，從上述規(guī)定中可以退出，國際法基本原則應該屬于強行法的范疇，而不是任意選擇的法律規(guī)范。國際法基本原則與國際法強制規(guī)律在確認的程度和效力的性質(zhì)有相同之處，但是，基本原則并不等于強行規(guī)律，反之亦然?；驹瓌t是適用于一切國際法領(lǐng)域的的一般性指導原則，而強制規(guī)律有可能是某一特定國際法部門的具體規(guī)則。由此可見，這是兩個既有聯(lián)系又有區(qū)別的不同的法律概念，二者不可以截然分開，也不可以完全等同。和平共處五項原則：互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整，互不侵犯，互不干涉內(nèi)政，平等互利，和平共處。（具體含義見課本P55）與國際法基本原則（和平共處五項原則在國際法基本原則中的地位）：和平共處五項原則與《聯(lián)合國憲章》的宗旨和原則是一樣的。和平共處五項原則科學地反映了現(xiàn)代國際法基本原則的體系。和平共處五項原則準確地體現(xiàn)了國際關(guān)系的基本特征。國家主權(quán)平等原則：每個國家無論大小、強弱和政治經(jīng)濟制度如何都應相互尊重主權(quán)，平等交往。本原則是傳統(tǒng)國際法和現(xiàn)代國際法的基石，在國際法基本原則中處于核心地位。其包括六個方面的內(nèi)容：A、各國均享有其固有主權(quán)的充分權(quán)利。B、各國在法律上平等。C、國家的領(lǐng)土完整與政治獨立應受到尊重。D、各國在國際秩序中應善意履行其國際義務與責任。E、各國均有義務尊重其他國家的人格。F、各國均有權(quán)自由選擇并發(fā)展其政治、社會、經(jīng)濟及文化制度。國際法主體定義：具有直接享受國際法上權(quán)利和承擔國際法上義務的能力的國際法律關(guān)系的獨立參加者。必須具備：有獨立參加國際法律關(guān)系能力、有直接承擔國際法上義務的能力、有直接享受國際法上權(quán)利的能力。現(xiàn)代國際法主體包括國家、爭取獨立的民族和政府間的國際組織。永久中立國：根據(jù)國際承認或國際條約，在對外關(guān)系中承擔永久中立義務的國家。永久中立義務的內(nèi)容包括三個方面：（1）不得對他國進行戰(zhàn)爭，也不得參加其他國家之間的戰(zhàn)爭；但有權(quán)對來自外國的侵略進行自衛(wèi)。（2）不得締結(jié)與中立地位相抵觸的條約（3）不得采取任何可能使他自己卷入戰(zhàn)爭的行為或承擔這方面的義務。國家的管轄權(quán)：國家對其領(lǐng)域內(nèi)的一切人（享受豁免權(quán)者除外）、物和所發(fā)生的事件，以及對在其領(lǐng)域外的本國人行使管轄的權(quán)利。包括：領(lǐng)土管轄、國籍管轄、保護性管轄、普遍管轄。國家主權(quán)豁免：國家根據(jù)國家主權(quán)平等原則而享有的不受他國管轄的特權(quán)。國際法上的承認：既存國家以一定方式對新國家或新政府出現(xiàn)這一事實的確認，并表明愿意與之建立正式外交關(guān)系的國家行為。特征：1.單方行為；2.兩方面含義——確認事實&愿意建交；3.法律效果.國家繼承和政府繼承的聯(lián)系、區(qū)別國家繼承：由于領(lǐng)土變更的事實引起一國的權(quán)利義務轉(zhuǎn)移給另一國的法律關(guān)系。庇護（Asylum）：指國家對于因政治原因而遭受追訴或受迫害而來避難的外國人，準其入境和居留，給以保護，并拒絕將他引渡給另一國。不推回原則（難民待遇中最重要的一項）：締約國不得以任何方式將難民驅(qū)逐或送回（推回）至其生命或自由因為他的種族，宗教，國籍，參加某一社會團體或具有某種政治見解而受威脅的領(lǐng)土邊界?！堵?lián)合國憲章》的特點：（相比于《國際聯(lián)盟盟約》）形式：是一個獨立的組織文件，自成體系。條文：更加系統(tǒng)、完善機關(guān)設(shè)立：更加完備職權(quán)：具有明顯的分權(quán)性質(zhì)，重疊較少表決制度：多數(shù)（特定多數(shù)）為表決原則（安理會對非程序性問題采取五大國一致表決方法外）宗旨和活動：維護國際和平與安全為首要宗旨，強調(diào)經(jīng)濟、社會、技術(shù)、人道等事項的國際合作安全措施：注重安理會對聯(lián)合國會員有約束力的決定限制戰(zhàn)爭：禁止戰(zhàn)爭的范圍更廣泛聯(lián)合國憲章：聯(lián)合國組織的根本法。一種多邊條約，一個獨立的組織文件，自成體系它既確立了聯(lián)合國的宗旨、原則和組織機構(gòu)設(shè)置，又規(guī)定了成員國的責任、權(quán)利和義務，以及處理國際關(guān)系、維護世界和平與安全的基本原則和方法。安理會的表決程序：P256（1）斷定某一事項是否屬于程序性事項：須9票以上贊成且5大國一致；（2）程序性事項：任意9票贊成；（3）非程序性事項：須9票以上贊成且5大國一致；“雙重否決權(quán)”（1）（3）贊成，反對，棄權(quán)（不會產(chǎn)生否決的效果）“集體否決權(quán)”（非常任理事國）“受限制的多數(shù)表決制”聯(lián)合國專門機構(gòu)P261：根據(jù)特別協(xié)定而同聯(lián)合國建立關(guān)系的或根據(jù)聯(lián)合國決定而創(chuàng)設(shè)的那種對于某一特定業(yè)務領(lǐng)域負有國際責任的政府間專門性國際組織。特點：它們是政府間組織它們是具有獨立國際法律人格的組織它們是某一特定領(lǐng)域的全球性專門組織它們是同聯(lián)合國具有特殊法律關(guān)系的專門機構(gòu)包括：國際電信聯(lián)盟、國際勞工組織、世界衛(wèi)生組織、世界氣象組織、世界知識產(chǎn)權(quán)組織、國際貨幣基金組織、世界銀行、國際開發(fā)協(xié)會、國際金融公司、萬國郵政聯(lián)盟、聯(lián)合國糧食及農(nóng)業(yè)組織、聯(lián)合國教科文組織、國際民用航空組織、國際海事組織、國際農(nóng)業(yè)發(fā)展基金、國際原子能機構(gòu)、聯(lián)合國工業(yè)發(fā)展組織等。區(qū)域性國際組織與全球性國際組織的法律關(guān)系憲章特別強調(diào)兩點：一是區(qū)域性組織的基本職能，是以區(qū)域行動來維持國際和平與安全（與聯(lián)合國的關(guān)系處于一種補充和輔助的地位）；二是區(qū)域性組織的存在不得違反聯(lián)合國的宗旨和原則。國際法和國內(nèi)法的關(guān)系一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論1、一元論：基本觀點：同屬于一個法律體系，但分國際法優(yōu)先和國內(nèi)法優(yōu)先兩派。國內(nèi)法優(yōu)先：國際法效力低于國內(nèi)法，是國內(nèi)法的一個部門。弊端：結(jié)果導致取消國際法。國際法優(yōu)先：國際法效力高于國內(nèi)法，國內(nèi)法效力是國際法賦予的，國際法效力來源于“約定必守”、“法律良知”。弊端：否認了各個國家在制定國際、國內(nèi)法上的作用，最后可能導致全面否定國家主權(quán)，甚至世界法代替國際法和國內(nèi)法。2、兩元論：（平行說）國內(nèi)法與國際法構(gòu)成不同的法律秩序，是兩個不同的法律體系，國際法與國內(nèi)法的關(guān)系，不是一種從屬關(guān)系，而是一種平行關(guān)系。它們的基礎(chǔ)不同，性質(zhì)不同，各有自己的效力范圍，分別形成為兩種完全獨立的法律體系。國內(nèi)法與國際法的效力依據(jù)不同。前者的約束力來自本國單獨的意志后者來自多國共同的意志國內(nèi)法與國際法的調(diào)整對象不同隸屬于國家的個人相互關(guān)系或國家和其國民間的關(guān)系VS國家相互間的關(guān)系國內(nèi)法與國際法的法律淵源不同。國內(nèi)立法或習慣，即“立法者的命令應該服從”VS國際條約或國際習慣“條約必須遵守”3、國內(nèi)觀點：“國際法與國內(nèi)法相互聯(lián)系論”——中國特色，代表人物：梁西對一元論、二元論都不完全贊成，試圖調(diào)和之，避免對立。一方面承認二者是獨立的法律體系和不同，但強調(diào)聯(lián)系而不是對立：聯(lián)系密切、彼此滲透、互相補充、互相制約。主要觀點：國家是國際法與國內(nèi)法發(fā)生聯(lián)系的最重要的紐帶與動力，因為國家同時是國內(nèi)法的制定者和參與制定國際法的主體國家的對內(nèi)對外職能、政策是統(tǒng)一的。國內(nèi)社會與國際社會的關(guān)系。雖各具特點，但是卻有千絲萬縷的關(guān)系。歷史考察，國際法形成在國內(nèi)法之后，承襲了國內(nèi)法的基本特點。現(xiàn)實考察，國內(nèi)法與國際法互相影響。從歷史考察角度講，國際法形成在國內(nèi)法之后，承襲了國內(nèi)法的基本特點。從現(xiàn)實考察角度講，國內(nèi)法與國際法互相影響。二、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐之原則（一）兩個重要原則是：1、國內(nèi)立法不能改變國際法的原則、規(guī)則；國家不得以國內(nèi)立法對抗國際義務；不得以國內(nèi)法規(guī)定為理由逃避國際責任。2、國際法不得干預國內(nèi)立法制訂（除非該國承擔了相關(guān)的特殊義務）（二）存在問題：主要是國際法在國內(nèi)的地位方面。1、國際法本身沒有要求，這是國內(nèi)法的問題。各個國家的實踐很不統(tǒng)一。2、各個國家對條約和習慣的處理也不同。3、條約在各國內(nèi)適用實踐不同。4、國際法和國內(nèi)法沖突的解決在條約和習慣方面也都不同。三、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐之能否適用與如何適用（一）通過何種程序國際法才能在國內(nèi)適用的問題國際法的任何規(guī)則，不論是有關(guān)國家權(quán)利還是義務的規(guī)則，都需要進一步通過國內(nèi)立法的補充，才能得到有效的執(zhí)行。從實踐來看，各國所采取的立法方式概括起來分為兩大類：1、轉(zhuǎn)化（間接適用）。通過立法機關(guān)，將國際法有關(guān)具體規(guī)則變成國內(nèi)法體系，用國內(nèi)法的形式表現(xiàn)出來。2、并入（直接適用）。由憲法統(tǒng)一規(guī)定國際法具有國內(nèi)法效力，或由立法機關(guān)就其某項條約通過專門法案賦予其國內(nèi)法效力，也可以用其他方法（如通過批準條約、公布條約、司法判例等）使之能在國內(nèi)適用。（二）國際法在國內(nèi)適用過程中的等級問題1、國際習慣的國內(nèi)適用：有些國家確認習慣在國內(nèi)適用中的效力高于國內(nèi)法，如德國、日本、意大利。也有國家認為，國際習慣在國內(nèi)適用中的效力低于國內(nèi)法，如英國。2、國際條約的國內(nèi)適用：一些國家認為，條約在國內(nèi)適用中的效力高于國內(nèi)法，如法國、日本、荷蘭等等。另有一些國家認為，條約在國內(nèi)適用中效力于國內(nèi)法相等，如美國。20~21世紀的國際法（5個方面的特征）（1）新獨立國家的迅速增加極其對國際法發(fā)展的重要影響（2）國際社會的擴大和國際法主體的增加最富有時代意義（3）國際法客體的迅速擴大與國家“保留范圍”的相對縮?。?）與傳統(tǒng)國際法對照，現(xiàn)代國際法的發(fā)展以戰(zhàn)爭法最為突出（5）人類的組織化趨勢和20世紀國際組織的迅猛發(fā)展，極大地推動了現(xiàn)代國際法的發(fā)展關(guān)于個人是不是國際法的主體的問題（個人在國際法中的地位）主要的看法有三種：（1）個人是國際法主體，而且是唯一的主體（2）個人是國際法主體，但不是主要的主體。持這種觀點的人強調(diào)個人在某些領(lǐng)域承擔國際權(quán)利和義務的現(xiàn)象：①外交代表和國家元首在國際法上享有外交特權(quán)和豁免②許多國際人權(quán)公約規(guī)定了個人的權(quán)利和自由③個人的國際犯罪行為直接在國際法上受到懲處④個人在某些國際人權(quán)機構(gòu)中享有一定申訴權(quán)（3）個人不是國際法的主體。①外交代表和國家元首是通過國家間接地享有外交特權(quán)和豁免的②人權(quán)公約是國家間的協(xié)議其權(quán)利和義務的承受者是作為締約國的國家③個人的國際犯罪行為直接在國際法上受到懲處體現(xiàn)了在這方面的國際合作④個人在某些國際人權(quán)機構(gòu)中享有一定申訴權(quán)遠未成為一般國際法規(guī)則。從當今國際社會的實踐來看，在特定情況下，個人可以成為部分國際法律關(guān)系，如國際人權(quán)法、國際法律責任法和某些范圍內(nèi)國際爭端法的主體?；蛘哒f，個人只是在以上有限范圍內(nèi)成為國際法的特殊主體。這個問題國際法學界一直存在著爭論。我國國際法學界一般傾向認為個人不具有國際法主體資格，其理由在于：國際法主要是國家之間的法律，盡管國際法中包含有關(guān)個人的規(guī)則，但個人處于所屬國家的管轄之下，不具有獨立參加國際關(guān)系的能力，不具有獨立承擔國際法權(quán)利和義務的能力。隨著國際法的發(fā)展，個人在國際法的某些領(lǐng)域能夠直接承受國際法權(quán)利義務，從而具有國際法主體資格的情況為我國某些國際法學者所接受。例如著名國際法學者李浩培先生指出，個人是國際法的部分主體；個人的部分國際法主體地位依賴于各主權(quán)國家的意志；由于一些主權(quán)國家以條約規(guī)定個人具有部分國際法主體地位，個人才取得這種地位。從目前的國際現(xiàn)實看，即使承認個人在國際法的某些領(lǐng)域具有國際法主體資格，其范圍也是很有限的。無害通過與過境通行的聯(lián)系和區(qū)別（一）相同1都是海洋法中的通行制度。2沿海國有權(quán)制定法律和規(guī)章，要求通過的船舶或飛機予以遵守。3都體現(xiàn)了沿海國的主權(quán)或管轄權(quán)與外國船舶或飛機的航行（飛越）自由的沖突，是兩者權(quán)利協(xié)調(diào)的結(jié)果。（二）區(qū)別1概念無害通過制度，是指外國的非軍用船舶可以在不損害沿海國和平、安全或良好秩序的原則通過一國的領(lǐng)海。航行必須是繼續(xù)不停和迅速前行。停船和拋錨以通常航行有此需要，或由于不可抗力或遇難或救助為限。潛水艇在另一國領(lǐng)海通過時，必須在海面航行并須展示其國旗。至于外國軍艦通過其他國家的領(lǐng)海，在國際實踐上是有分歧的，西方國家主張軍艦和商船一樣，有無害通過權(quán)。但社會主義國家和其他發(fā)展中國家卻主張軍艦經(jīng)過一國領(lǐng)海要事先通知并獲得批準。沿海國可以制定無害通過的法律和規(guī)章，無害通過制度一般限于平時使用。至于飛機，不得到沿海國的同意是不能飛躍一個國家的領(lǐng)海上空的。過境通行制度，是指在公?；?qū)俳?jīng)濟區(qū)的一部分或公害或?qū)俳?jīng)濟區(qū)的另一部分之間用于國際航行的海峽中使用過境通行制，所有船舶和飛機均享有過境通行權(quán)，即為繼續(xù)不停和迅速過境的目的而行使航行和飛越自由。過境通行必須是連續(xù)不斷地、迅速地通過，不對沿海國主權(quán)和領(lǐng)土完整進行威脅，遵守海上安全的規(guī)章制度和國際慣例等。而沿海國也有義務對不利于航行的情況隨時公布；沿海國不應妨礙過境通行，也不應對過境通行予以禁止。2