買賣合同簽訂和履行風險控制

XXX公司法律培訓買賣合同簽訂和履行風險控制LEGALTRAINING法務部2017年10月31日培的目訓1普及買賣合同知識，理解買賣合同的主要條款和其他條款，熟悉合同簽訂和履行的技巧，了解合同中的風險和陷阱并預防和控制風險，提高承辦人法律水平2避免合同法律風險，保障公司合法權益不受潛在風險威脅3規(guī)范合同簽訂和履行行為，提高公司經(jīng)濟效益目錄010203買賣合同的基本法律規(guī)定買賣合同簽訂中的風險控制買賣合同履行中的風險控制一、買賣合同的基本法律規(guī)定PART01買賣合同概念買賣合同特征和形式買賣合同主要條款買賣合同風險承擔買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。賣方：標的物的所有權人買方：支付價款的人《合同法》第一百三十條：

（一）買賣合同概念法律培訓法律培訓1、特征雙務有償諾成不要式（二）買賣合同的特征和形式當事人一方給予對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應代價的合同雙方互負對待給付義務諾成合同自當事人雙方意思表示一致時即可成立，不以一方交付標的物為合同的成立要件不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面方式法律培訓2、形式（二）買賣合同的特征和形式《合同法》第十條：當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。

書面形式——是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、傳真、電子郵件、其他電子數(shù)據(jù)等），書面形式容易提供，效力最高。

口頭形式——是指只用語言為意思表示訂立合同。口頭形式合同難以提供，舉證困難，責任無法確認。

其他形式——是指除書面和口頭形式以外的形式，如推定。法律培訓《合同法》第十二條、第一百三十一條（建議條款）★（一）當事人的名稱或者姓名和住所；★（二）標的；★（三）數(shù)量；（四）價款或者報酬；（五）質量；（六）履行期限、地點和方式；（七）包裝方式；（八）檢驗標準和方法；（九）結算方式；（三）買賣合同主要條款法律培訓

（十）違約責任；（十一）解決爭議的方法。（十二）合同使用的文字及其效力等條款。結合《合同法》及其他法律規(guī)定：

1、雙方的權利和義務；

2、合同的變更、解除和終止；3、不可抗力；4、合同的生效等。（三）買賣合同主要條款法律培訓

（三）買賣合同的風險承擔《合同法》對買賣合同風險承擔有明確規(guī)定：

1、標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

2、因買受人的原因致使標的物不能按照約定的期限交付的，買受人應當自違反約定之日起承擔標的物毀損、滅失的風險。3、出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈铮斒氯肆碛屑s定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。

4、當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照法律的規(guī)定標的物需要運輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。5、出賣人按照約定或者依照法律規(guī)定將標的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標的物毀損、滅失的風險自違反約定之日起由買受人承擔。法律培訓

（三）買賣合同的風險承擔

6、出賣人按照約定未交付有關標的物的單證和資料的，不影響標的物毀損、滅失風險的轉移。7、因標的物質量不符合質量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同。買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。8、標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔的，不影響因出賣人履行債務不符合約定，買受人要求其承擔違約責任的權利。

9、出賣人就交付的標的物，負有保證第三人不得向買受人主張任何權利的義務，但法律另有規(guī)定的除外。二、買賣合同簽訂中的風險控制PART02交易主體的風險控制合同簽訂時的注意事項合同內容的漏洞風險控制法律培訓（一）交易主體的風險控制1、合同主體存在哪些風險？2、如何防范合同主體風險？法律培訓《合同法》第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。（1）主體不適格風險a、交易主體無處分權

b、交易主體無法定資格——1、建筑、醫(yī)藥等行業(yè)；2、分支資格、職能部門等；c、合同義務部分為第三人履行——集團公司合作，為方便交易而將若干公司共同履行的義務也納入一個合同中。

d、違反法律禁止性規(guī)定——如擔保時，國家機關、學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位不得作為保證人。

1、合同主體存在哪些風險？法律培訓

（2）惡意欺詐的風險a、

虛構主體，常見于通過掛靠、借用名義等方式簽訂合同，這種情況下實際履行合同的主體與名義上的合同主體不相符，容易產(chǎn)生糾紛。

b、破產(chǎn)欺詐，蓄意利用有限責任公司承擔有限責任的特點，取得簽訂合同的主體資格，簽訂大宗買賣交易，欺騙合同另一方，出現(xiàn)較大賠償或損害時就申請破產(chǎn)。

C、冒名欺詐，買賣合同一方當事人假借他人名義與另一方簽訂合同的合同陷阱形式，主要表現(xiàn)為利用各種手段取得被冒名企業(yè)的有關文書甚至印鑒，或者采取偽造、變造他人印鑒的方式，以他人名義實施詐騙活動。

d、其他欺詐。

（3）主體無履約能力

資信狀況、商業(yè)信譽、歷史履約情況等

1、合同主體存在哪些風險？法律培訓（4）無權代理或者表見代理

無權代理：a、自始至終沒有代理權；b、超過代理權限；c、超過代理期限；

表見代理：

《合同法》第四十九條：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。a、無代理權；b、相對人是善意且無過失；c、有使相對人相信是有代理權的事實和理由。

（5）其他風險

1、合同主體存在哪些風險？法律培訓甲公司因業(yè)務需要，將原圓形合同專用章更換成方形合同專用章。但由于工作疏忽，當時未登記收回或銷毀，由李某保管。兩個月后，李某辭職。不久前，甲公司收到一份法院送達的訴狀副本，才知道李某用甲公司作廢公章，同一家商場訂立了購銷合同，李某在收到商場30萬元的定金后，下落不明。商場遂以違約為由，要甲公司雙倍返還定金60萬元。李某原為甲公司的業(yè)務員，后被公司解聘。解聘1年后，李某利用其自己配制的鑰匙盜取公司蓋有公章的空白合同書兩份。同月，李某使用該空白合同書以甲公司的名義與已公司訂立買賣合同。合同約定，甲公司向乙公司購買價值200萬元的隔音棉若干，貨到付款。該合同訂立后，乙公司積極組織貨源，并發(fā)函給甲公司詢問有關交貨事宜。甲公司隨答復稱其不知道該合同，并要求乙公司不要向其發(fā)貨。乙公司接到甲公司的答復后，認為其與甲公司的合同有效，并按合同的約定交貨。但甲公司拒絕接受。乙公司隨訴至法院，要求甲公司履行合同，支付貨款。

表見代理案例分析法律培訓簽訂前對合作對象進行詳細審查（1）了解合作方的基本情況法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質等級等；App：啟信寶、天眼查；網(wǎng)站：全國企業(yè)信息信用系統(tǒng)、全國法院被執(zhí)行人信息查詢系統(tǒng)

非法人單位：審查其是否登記并取得營業(yè)執(zhí)照或是否從屬于法人單位并經(jīng)過授權；自然人：是否具備完全的民事行為能力；

保證人：主體資格是否合法，是否具備保證能力；代理人：是否具備代理權限、資格等；（2）審查合作方有無簽約資格—資質的審查（3）調查合作方的商業(yè)信譽和履約能力

2、如何防范合同主體風險？二、買賣合同簽訂中的風險控制PART02交易主體的風險控制合同簽訂時的注意事項合同內容的漏洞風險控制法律培訓（二）合同內容的漏洞風險防范1、合同內容存在哪些漏洞？2、如何防范合同漏洞風險？法律培訓（1）條款內容不清晰a、各型號產(chǎn)品具體規(guī)格、數(shù)量等不明確；b、產(chǎn)品無質量標準或質量標準不準確；c、檢驗方法難操作、檢驗時間不具體等；d、包裝要求條款約定不清楚；e、計量單位、單價、計算方法約定不清晰；f、支付條款約定模糊，付款時間和條件不明確；g、交付方式不明確，運輸費用約定不明；h、質保期約定不明或期限過短、起算時間未約定、售后服務時間過短等；

i、違約責任條款不清晰明確或存在加重我方責任條款；j、合同變更、解除、終止條款加重我方負擔；

k、爭議處理條款沒有約定或約定不明；l、其他合同內容漏洞。

1、合同內容存在哪些漏洞？法律培訓（2）合同權益不明確

合同履行的范圍、順序、時限、合同權利義務不明確，可能導致權益的喪失。（3）合同無效或可撤銷風險

無效風險：《合同法》第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

1、合同內容存在哪些漏洞？法律培訓

無效風險《合同法》第五十三條合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的?？沙蜂N風險：《合同法》第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

（3）合同無效或可撤銷風險法律培訓

（4）合同形式選擇不當風險最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第二十條規(guī)定：加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。《合同法》第二百六十八條規(guī)定：定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。

由此可見，對于施工企業(yè)來說，材料或設備的采購，應盡可能采用買賣合同，而不是加工承攬合同。

（5）其他合同漏洞風險

1、合同內容存在哪些漏洞？法律培訓

案例：某施工單位與某企業(yè)發(fā)生一起合同糾紛案。施工單位定做對方橡膠伸縮縫一批，價值約300萬元，后因工程設計變更，不再使用該伸縮縫，并告訴對方要解除合同。后對方在其所在地法院提起訴訟（對方就是根據(jù)加工行為地而起訴的），要求賠償經(jīng)濟損失300萬元。

分析：理由非常充分，雙方簽訂的合同是加工定做合同，加工定做出來的橡膠伸縮縫不是種類物也就不能公開銷售，必須全部廢掉。后此案施工單位完全敗訴，前后向對方支付各種費用和經(jīng)濟損失合計320余萬元。

案例分析（合同形式選擇不當）：法律培訓（1）仔細審查合同條款，做到條款實用，清晰明確；（2）合同權利義務明確，內容符合法律法規(guī)規(guī)定；（3）合同統(tǒng)一嚴謹、表述精確，減少糾紛；（4）加強法律風險意識，慎重簽約。

2、如何防范合同漏洞風險？二、買賣合同簽訂中的風險控制PART02交易主體的風險控制合同簽訂時的注意事項合同內容的漏洞風險控制華和法律培訓（三）合同簽訂時的注意事項1、合同簽訂時存在哪些法律風險？2、合同簽訂時的注意事項？01020304合同蓋章簽字風險未留身份證或營業(yè)執(zhí)照復印件的風險修訂處未簽字或蓋章的風險騎縫章未蓋的風險THENEW法律培訓1、合同簽訂時存在哪些法律風險？1、合同蓋章或簽字必需和身份證或營業(yè)執(zhí)照名字一致；合同抬頭需與蓋章或簽字處一致。2、公司合同蓋章時應使用公章或者合同專用章；3、合同約定簽字并蓋公章生效的，必需簽字和蓋章同時具備；4、多頁合同必需加蓋騎縫章并標明頁碼；5、簽字必需由本人簽字，代理人簽字或蓋章必需提供授權委托書；6、合同有修訂應重新打印或修訂處簽字或蓋章；7、合同內容不留空白，附件需蓋章或簽字；8、合同簽訂時，應索取對方營業(yè)執(zhí)照或身份證復印件。法律培訓2、合同簽訂時的注意事項三、買賣合同履行中的風險控制PART03預防刑事風險買賣合同履行中的注意事項預防民事風險買賣合同履行的原則

法律培訓1、買賣合同履行的原則合同履行基本原則完全履行原則標的符合約定質量符合要求數(shù)量達到約定履行合同的基本義務履行期限適當履行地點合理履行方式正確誠信履行原則根據(jù)合同目的、性質、習慣履行必要通知義務適當協(xié)助義務合同附隨義務必要保密義務

《刑法》第二百二十四條規(guī)定：

有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：

（一）以虛構的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；

（二）以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權證明作擔保的；

（三）沒有實際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；

（四）收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產(chǎn)后逃匿的；

（五）以其他方法騙取對方當事人財物的。法律培訓2、預防刑事風險

（1）民事欺詐民事欺詐是指一方故意告知對方虛假情況或隱瞞真實情況，誘使對方作出錯誤的意思表示。價格欺詐、質量欺詐、商品標識欺詐、合同主體欺詐等

（2）第三人代為履行和向第三人履行

第三人代為履行：不能排除源債務人的責任。

向第三人履行：必需有債權人的書面通知。

（3）合作方可能違約——中止合同《合同法》第六十八條：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。法律培訓2、預防民事風險

（3）合作方可能違約——中止合同

合同中止應及時通知對方，并要求合作方提供擔保，合作方提供擔保后，恢復履行，如期限內沒有提供擔保，可以解除合同。（4）合作方實際違約——可要求繼續(xù)履行或解除合同，并可要求賠償損失或支付違約金

《合同法》第九十四條規(guī)定：

有下列情形之一的，當