知識(shí)產(chǎn)權(quán)重點(diǎn)難點(diǎn)

2010司考沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》之著作權(quán)

第一節(jié)著作權(quán)的客體

一-、作品的特征：必須是智力創(chuàng)作的結(jié)果；必須具有獨(dú)創(chuàng)性；它是可復(fù)制的。

可復(fù)制性，即可以通過某種有形形式復(fù)制。對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件來說，必須要求把計(jì)算機(jī)軟

件固定在某種有形物質(zhì)上。

二、作品類型

1.文字作品，注意盲文作品、計(jì)算機(jī)程序也可作為文字作品受法律保護(hù)。

2.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品。其中戲劇指的是劇本，雜技藝術(shù)作品（雜

技、魔術(shù)、馬戲等）是新增內(nèi)容。

3.美術(shù)、建筑作品。美術(shù)作品包括繪畫、書法、雕塑等，建筑作品指的是以建筑物或者

構(gòu)筑物表現(xiàn)形式表現(xiàn)的有審美意義的作品。

4.攝影作品。

5.電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。

三、不受《著作權(quán)法》保護(hù)的對(duì)象

1.官方文件，即法律、法規(guī)、國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司

法性質(zhì)的文件及其官方正式譯文。

2.時(shí)事新聞，是通過報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體報(bào)道的單純事實(shí)消息。時(shí)事

新聞雖從總體上不受著作權(quán)法保護(hù)，但傳播報(bào)道他人采編的時(shí)事新聞，應(yīng)當(dāng)注明出處。

3.歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。注意：并非所有的表格和公式都不受保護(hù)，只有

通用表格和公式才不被保護(hù)。

第二節(jié)著作權(quán)的主體

一、著作權(quán)的主體

1.作者，即文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品的創(chuàng)作人。

（1）創(chuàng)作活動(dòng)是直接產(chǎn)生文學(xué)藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng)，因此，為他人創(chuàng)作提供組

織工作的、提供咨詢意見的、提供物質(zhì)條件的、進(jìn)行其他輔助工作的不能視為作者。創(chuàng)作行

為是一種事實(shí)行為，所有未成年人可以從事創(chuàng)作行為。

（2）法人或非法人單位視為作者的必須同時(shí)具備以下三個(gè)條件：由單位主持、代表單

位意志、由單位承擔(dān)責(zé)任，三者缺一不可。

特殊職務(wù)作品有兩個(gè)條件，主要利用單位物質(zhì)基礎(chǔ)條件和由單位承擔(dān)責(zé)任。

2.作者與著作權(quán)人的區(qū)別

作者可以是著作權(quán)人，也可以不是著作權(quán)人，即著作權(quán)人不一定是作者。

著作權(quán)人不一定是作者。

二、著作權(quán)歸屬的原則

即誰創(chuàng)作歸誰所有，這是基本原則。

（~）職務(wù)作品權(quán)的歸屬：

（1）一般職務(wù)作品。著作權(quán)歸作者本人享有，而單位在業(yè)務(wù)范圍內(nèi)有優(yōu)先使用的權(quán)利，

而且在作品完成后兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人或者其他組織以與單位相同

的方式使用該作品。

（2）特殊職務(wù)作品。主要是利用單位的物質(zhì)技術(shù)條件制作，并由單位承擔(dān)責(zé)任。只有

滿足這兩個(gè)條件，才由單位享有除署名權(quán)以外的其他權(quán)利。

（-）合作作品的歸屬；

合作作品要有共同創(chuàng)作的意圖、共同的創(chuàng)作活動(dòng)。分為可以分割的合作作品和不可分割

的合作作品?？煞指畹暮献髯髌芬环矫婧献髯髡邔?duì)整體作品享有著作權(quán)，其次每一個(gè)合作者

可以對(duì)自己創(chuàng)作的部分單獨(dú)享有著作權(quán)。單獨(dú)享有著作權(quán)不得侵犯整體的著作權(quán)。不可分割

的合作作品的歸屬有約定依約定，沒有約定由當(dāng)呈人協(xié)商一致來行使。不能通過協(xié)商，又無

正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利。但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分

配給所有的合作作者。

（四）視聽作品（影視作品）的歸屬

著作權(quán)歸制片人所有，而編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)。演員擁有

表演者權(quán)。

（五）委托作品的歸屬

有約定從約定，沒有約定的著作權(quán)歸受托人擁有。委托人在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)

可以免費(fèi)使用該作品的權(quán)利。

司法解釋有類似的內(nèi)容：一是由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報(bào)告、講

話等作品。其著作權(quán)歸報(bào)告人或講話人享有。著作權(quán)人可以支付執(zhí)筆人適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。二是當(dāng)

事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對(duì)著作權(quán)權(quán)屬有約定的，從其約

定；沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有。

（六）作者身份不明的作品著作權(quán)歸屬

由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。意味著原件的所有人不但可以行使著

作財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且可以行使著作人身權(quán)的大部分權(quán)利。

三、著作權(quán)的集體管理

在著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)的情形下，如果涉及到著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)管理的作者的糾紛，

集體管理機(jī)構(gòu)可以以自己的名義來提起訴訟。

四、外國人的著作權(quán)的保護(hù)

（1）任何外國人只要其作品首先在中國境內(nèi)出版或者同時(shí)在中國境內(nèi)出版，都可在我

國享有著作權(quán)。（2）如果沒有首先或者同時(shí)在中國境內(nèi)出版的，他的著作權(quán)要受到中國著作

權(quán)法的保護(hù)保護(hù)，則必須是我們共同參加的保護(hù)著作權(quán)國際公約的成員國，或者與中國訂有

一個(gè)雙邊協(xié)議。（3）如果以上都不符合，則作品必須是首先或者同時(shí)在伯爾尼公約的成員國

里面或者世界版權(quán)公約的成員國里面首先或者同時(shí)出版。所謂“同時(shí)”是指在首次出版后

30天內(nèi)的出版，在作品國籍的標(biāo)準(zhǔn)里面，一定是在國內(nèi)的出版才構(gòu)成享有保護(hù)的前提。

補(bǔ)充內(nèi)容：

（~）演繹作品的著作權(quán)歸屬

誰演繹歸誰所有，演繹作品在演繹時(shí)不得侵犯原作品作者的著作權(quán)，也不得主張其他人

進(jìn)行演繹，演繹不是獨(dú)占的。

（二）原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移的作品著作權(quán)歸屬

繪畫、書法、雕塑等美術(shù)作品的原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作

品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。注意：展覽權(quán)屬于著作權(quán)內(nèi)容。

第三節(jié)著作權(quán)的內(nèi)容

一、著作財(cái)產(chǎn)權(quán)

（一）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一

份或者多份的權(quán)利。

（二）出租權(quán)，可以享有出租權(quán)的作品包括：電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的

作品、計(jì)算機(jī)軟件。計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。

（三）表演權(quán)，與表演者權(quán)不同，表演權(quán)是著作權(quán)人享有的權(quán)利，表演者權(quán)是表演者所

享有的權(quán)利。

（四）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無線的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)

人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利。

（五）應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)享有的其他權(quán)利。許可著作權(quán)如果是專有權(quán)利時(shí)?，要對(duì)專有的權(quán)利

內(nèi)容進(jìn)行約定，沒有約定或者約定不明時(shí)，獲得專有使用權(quán)的人可以禁止著作權(quán)人自己的使

用。獲得專有使用權(quán)的主體，在獲得權(quán)利以后沒有合同約定的情況下，不能把權(quán)利再授權(quán)給

其他人使用。當(dāng)作者把其權(quán)利許可給別人使用或者轉(zhuǎn)讓給別人使用時(shí)，凡是沒有明確的權(quán)利

統(tǒng)一留給著作權(quán)人。

二、著作權(quán)的保護(hù)期

作者的署名權(quán)、修改權(quán)及保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。而發(fā)表權(quán)是要受限制的。

（一）公民的作品的發(fā)表權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死后50年，截止于作者

死亡后第50年的12月31日。如果是合作作品則截止于最后死亡的作者死亡后第50年12

月31日。如果是法人或其他組織的作品的發(fā)表權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首

次發(fā)表后第50年的12月31日。如果創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的不受著作權(quán)法的保護(hù)。

（二）電影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品以及攝影作品的發(fā)表權(quán)保護(hù)期是50

年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，在作品創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的不受

著作權(quán)法的保護(hù)。對(duì)于公民創(chuàng)作的電影作品、攝影作品和類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的

保護(hù)期只有50年，如果作品創(chuàng)作50年后未發(fā)表的，不受著作權(quán)保護(hù)。

（三）對(duì)作者身份不明的作品的保護(hù)期是作品首次發(fā)表后第50年的12月31日。

第四節(jié)著作權(quán)的限制

—＞合理使用

（-）合理使用的概念

是指未經(jīng)許可無償使用，需要遵守一定的規(guī)則：

1.要指明作者姓名、作品名稱。

2.只能針對(duì)已經(jīng)發(fā)表的作品才可合理使用。

3.不得與作品的正常使用相沖突，不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。

（-）合理使用的范圍

1.為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品;

2.為介紹、評(píng)論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；

3.為報(bào)道時(shí)事新聞，在報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引

用已經(jīng)發(fā)表的作品；

4.報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放其他報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電

視臺(tái)等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟(jì)、宗教問題的時(shí)事性文章，但作者聲明不許刊登、播

放的除外；

5.報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體刊登或者播放在公眾集會(huì)上發(fā)表的講話，但作

者聲明不許刊登、播放的除外；

6.為學(xué)校課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，翻譯或者少量復(fù)制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學(xué)或者科研

人員使用，但不得出版發(fā)行；

7.國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)使用已經(jīng)發(fā)表的作品：

8.圖書館、檔案館、紀(jì)念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復(fù)制本館

收藏的作品；

9.免費(fèi)表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演耒向公眾收取費(fèi)用，也未向表演者支付報(bào)酬：

10.對(duì)設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

11.將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民

族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；

12.將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。

二、法定許可使用

是指未經(jīng)許可有償使用。

法定許可使用包括以下情形：

1.教科書編寫出版

實(shí)施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版，才可以法定許可使用。除作者事先聲

明不許使用外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文

字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品；

2.報(bào)刊轉(zhuǎn)載摘編

已在報(bào)紙、雜志上刊登的作品，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載摘編的以外，其他報(bào)紙、期刊

可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。

司法解釋規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)媒體可以轉(zhuǎn)載報(bào)刊上的文章，報(bào)刊也可以轉(zhuǎn)載網(wǎng)絡(luò)媒體卜.的文章，

但著作權(quán)人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外。

3.錄音制作

錄音制作者使用他人已合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)

人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。

4.播放廣播電視節(jié)目

只能是己經(jīng)發(fā)表的作品和已經(jīng)出版的錄音制品。

第五節(jié)鄰接權(quán)

一、概念

鄰接權(quán)，是指作品傳播者所享有的權(quán)利。我國的《著作權(quán)法》規(guī)定鄰接權(quán)是指與著作權(quán)

有關(guān)的權(quán)益。

二、鄰接權(quán)的權(quán)利

（~）出版者對(duì)于出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)享有權(quán)利，及約定的專有出版權(quán)。

（-）表演者對(duì)其表演所享有的權(quán)利

（三）錄音、錄像制作者對(duì)其制作的錄音、錄像制品所享有的權(quán)利

（四）廣播電臺(tái)、電視臺(tái)對(duì)其播放的廣播電視節(jié)目所享有權(quán)利

具體內(nèi)容：

（-）出版者權(quán)版式設(shè)計(jì)專有權(quán)的保護(hù)期是10年，是首次出版后第10年的12月31

日截止。版式設(shè)計(jì)是指出版者對(duì)其出版的圖書、期刊的版面和外觀裝飾所作的設(shè)計(jì)。專有出

版權(quán)，是指圖書出版者對(duì)著作權(quán)人交付出版的作品，按照雙方訂立的出版合同的約定享有專

有出版權(quán)，具有排他性。專有出版權(quán)是一種約定的權(quán)利，而不是法定的專有出版權(quán)，如果當(dāng)

事人在合同中沒有約定是專有權(quán)利，則出版社取得的權(quán)利只能是一種非專有權(quán)利。

（-）表演者權(quán)

表演者權(quán)包括:

人身權(quán)包括兩項(xiàng)：（1）表明表演者身份；（2）保護(hù)表演者形象不受歪曲；這兩項(xiàng)人身權(quán)

利不受保護(hù)期限的限制。（3）許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報(bào)酬；（4）

許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；（5）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并

獲得報(bào)酬：（6）許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。后四項(xiàng)的保護(hù)期是

50年，從表演發(fā)生后第50年的12月31日截止。

（三）錄制者權(quán)

錄音、錄像制作者對(duì)其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信

息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利。保護(hù)期限是50年，是指制品首次制作完成后第50

年的12月31日截止。向公眾傳播錄音、錄像制品時(shí)，還要取得著作權(quán)人及表演者的許可。

（四）播放者權(quán)

1.權(quán)利主體：電臺(tái)、電視臺(tái)；

2.權(quán)利客體：節(jié)目（廣播節(jié)目、電視節(jié)目等各類節(jié)日）

播放者有權(quán)禁止未經(jīng)許可的下列行為：將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播；將其播放的廣播、

電視錄制在影像載體上以及復(fù)制音像載體。保護(hù)期限是50年，截止于該廣播首次播放后第

50年的12月31日。

第六節(jié)著作權(quán)侵權(quán)行為

一、具體的著作權(quán)侵權(quán)行為

注意：第46條里所規(guī)定的只是民事責(zé)任，而47條里所規(guī)定的不但有承擔(dān)民事責(zé)任而且

要承擔(dān).行政責(zé)任甚至是刑事責(zé)任.

第47條：6.未經(jīng)著作權(quán)人或者鄰接權(quán)人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄

音錄像制品等條取的保護(hù)著作權(quán)或者鄰接權(quán)的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；

這是屬于破壞技術(shù)措施的侵權(quán)行為。

7.未經(jīng)著作權(quán)人或者鄰接權(quán)人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品的權(quán)利管理

電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外，這是屬于權(quán)利管理信息侵權(quán)行為。

二、舉證責(zé)任倒置

著作權(quán)法第52條規(guī)定：復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，

復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄

像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵犯著作

權(quán)的法律責(zé)任。

三、著作權(quán)侵權(quán)行為法律責(zé)任的承擔(dān)

著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)的共性部分：

1.訴前禁令：著作權(quán)人或與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施

侵犯其權(quán)利的行為，如果不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴

前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為和保全財(cái)產(chǎn)的措施。同樣適用于專利法、商標(biāo)法。

2.損害賠償?shù)挠?jì)算。三者都有三種計(jì)算方法。（1）權(quán)利人因侵權(quán)所受的損失（2）因侵

權(quán)所得的利益（3）法定賠償。最高限額50萬元。

在著作權(quán)糾紛中，在中級(jí)以上人民法院才能夠受理。各高級(jí)人民法院也可以根據(jù)各轄區(qū)

的實(shí)際情況確定各基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件。

侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為2年，從著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算，超

過2年起訴的，侵權(quán)行為只要在起訴時(shí)仍存在的，在著作權(quán)的保護(hù)期內(nèi)，人民法院有義務(wù)判

決被告停止侵權(quán)行為。侵權(quán)損害賠償數(shù)額不能全額得到支持，而只能從起訴之日起向前推算

2年的部分才能法院的支持。

第七節(jié)計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)

?、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的客體

軟件著作權(quán)的客體是指計(jì)算機(jī)軟件，即計(jì)算機(jī)程序及其有關(guān)文檔。

符合兩個(gè)條件：

第一，必須在開發(fā)者獨(dú)立開發(fā)完成的；

第二，在保護(hù)時(shí)必須固定在某種有形物體上。

二、計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的保護(hù)期限和限制

（-）軟件著作權(quán)的期限

自然人的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為自然人終生及其死亡50年，截止于自然人死亡后第50

年的12月31日；軟件是合作開發(fā)的，截止于最后死亡的自然人死亡后第50年的12月31

日。法人或者其他組織的軟件著作權(quán)，保護(hù)期為50年，截止于軟件首次發(fā)表后第50年的

12月31日，但軟件自開發(fā)完成之日起50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)。

（二）計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)的限制

1.合理使用。

(1)合法用戶

(2)非商業(yè)性使用

為了學(xué)習(xí)和研究軟件內(nèi)含的設(shè)計(jì)思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲(chǔ)軟件等方

式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權(quán)人許可，不向其支付報(bào)酬。

2.計(jì)劃許可：認(rèn)為某一軟件對(duì)國家利益具有重大利益時(shí)，可以直接使用軟件，但要給予

相應(yīng)的報(bào)酬。

2010司考沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》之專利權(quán)

專利權(quán)是指專利權(quán)人在法定期限內(nèi)對(duì)特定的發(fā)明創(chuàng)造享有專有權(quán),它是國務(wù)院專利主管

機(jī)關(guān)授予特定人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造，并禁止他人生產(chǎn)經(jīng)營其發(fā)明創(chuàng)造的某一種特權(quán)，是一

種獨(dú)占性的排他權(quán).

第?節(jié)專利權(quán)主體

專利權(quán)權(quán)利主體是指有權(quán)提出權(quán)利申請(qǐng)，并取得專利權(quán)的人，既可以是自然人，也

可以是法人或者其他組織。

注意：專利權(quán)申請(qǐng)的有四種人的差異。

(-)發(fā)明人、設(shè)計(jì)人、專利申請(qǐng)人和專利權(quán)人

1.發(fā)明人、設(shè)計(jì)人

(1)發(fā)明人直接參加發(fā)明活動(dòng)，對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。

在完成發(fā)明創(chuàng)造過程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從

事其他輔助性技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助性工作的人，均不是發(fā)明人或

設(shè)計(jì)人。

發(fā)明人、設(shè)計(jì)人只能是自然人。

(2)發(fā)明創(chuàng)造是一種事實(shí)行為，不是一種法律行為，所以發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的資格

不受年齡限制。

2.專利申請(qǐng)人

對(duì)于非職務(wù)發(fā)明而言，專利申請(qǐng)人往往是誰發(fā)明誰可以申請(qǐng)專利；對(duì)于職務(wù)發(fā)明，

尤其是署名權(quán)屬于單位的職務(wù)發(fā)明，以及單位享有包括署名權(quán)在內(nèi)的所有的著作權(quán)屬于單位

的和除署名權(quán)以外其他的權(quán)利屬于單位的情形，專利申請(qǐng)權(quán)屬于單位所有，單位要給予權(quán)利

人?定的獎(jiǎng)勵(lì)或者報(bào)酬。

3.外國人

外國人如果要在我國申請(qǐng)取得專利權(quán)，應(yīng)區(qū)分情況來辦理，如果在中國有經(jīng)常居所

或營業(yè)場所的外國人在中國申請(qǐng)專利的，根據(jù)巴黎公約的規(guī)定，當(dāng)然享有國民待遇原則。在

中國沒有經(jīng)常居所或營業(yè)場所的外國人在中國申請(qǐng)專利的，同樣根據(jù)巴黎公約的規(guī)定或雙邊

協(xié)議，也可取得專利權(quán)。也享有國民待遇原則。但是這種情況必須委托國務(wù)院專利行政部門

指定的專利代理機(jī)構(gòu)代理。第一種情況，在我國有經(jīng)常居所或營業(yè)場所的就不用委托國務(wù)院

專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)代理。

（二）歸屬

L非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利權(quán)歸屬是：誰發(fā)明，歸誰所有。

2.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所

完成的發(fā)明創(chuàng)造。

執(zhí)行本單位工作任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造包括四種情況：

（1）在本職工作的中作出的發(fā)明創(chuàng)造；

（2）履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所用的出發(fā)明創(chuàng)造；

（3）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或

者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

（4）主要是利用本單位專有的物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造。

“本單位的物質(zhì)技術(shù)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對(duì)外

公開的技術(shù)資料等。一般認(rèn)為，如果在發(fā)明創(chuàng)造過程中，全部或者大部分利用了單位的資金、

設(shè)備、零部件、原材料以及不對(duì)外公開的技術(shù)資料，這種用時(shí)發(fā)明創(chuàng)造的完成起著必不可少

的決定性作用，就可以認(rèn)定為主要利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件。

專利法第6條第三款規(guī)定：對(duì)于這種類型的職務(wù)發(fā)明，發(fā)明人、設(shè)計(jì)人可以和單位

之間就專利申請(qǐng)權(quán)以及專利權(quán)的歸屬進(jìn)行約定。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)和取得的專利權(quán)歸發(fā)明人或設(shè)計(jì)人所在的單位。發(fā)明人

或設(shè)計(jì)人享有署名權(quán)和獲得獎(jiǎng)金、報(bào)酬的權(quán)利。

合同法326條規(guī)定:法人或其它組織轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造時(shí)，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人,

享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

3.共同發(fā)明創(chuàng)造和委托發(fā)明創(chuàng)造中的專利權(quán)的歸屬

根據(jù)專利法第8條，合同法第339、340條掌握以下內(nèi)容:

有約定從約定，沒有約定的情況下，如果是共同發(fā)明創(chuàng)造歸各方共有。一方轉(zhuǎn)讓其

專利申請(qǐng)權(quán)的，其他各方同等條件優(yōu)先受讓。一方聲明放棄其共有的專利申請(qǐng)權(quán)的，以后不

再享有專利權(quán)，但享有一個(gè)免費(fèi)實(shí)施的權(quán)利，如果任何一方不同意申請(qǐng)專利的，其他各方就

不能夠申請(qǐng)專利。

如果是委托發(fā)明創(chuàng)造，專利權(quán)歸受托方所有，但委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利技術(shù)。

第二節(jié)專利權(quán)客體

一、發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)

(-)發(fā)明與實(shí)用新型的區(qū)別：

1.實(shí)用新型是一個(gè)有形的物品，方法不能申請(qǐng)實(shí)用新型，只能申請(qǐng)發(fā)明專利。

2.產(chǎn)品的形狀是指產(chǎn)品所具有的、可以從外部觀察到的確定的空間形狀。氣態(tài)、液

態(tài)、粉末狀、顆粒狀的物質(zhì)或材料，其形狀不能作為實(shí)用新型產(chǎn)品的形狀特征。

(-)外觀設(shè)計(jì)

外觀設(shè)計(jì)必須與產(chǎn)品結(jié)合，才能成為專利法的保護(hù)對(duì)象，如果某一項(xiàng)設(shè)計(jì)不能與產(chǎn)

品結(jié)合，只能得到著作權(quán)法的保護(hù)，不能得到專利法的保護(hù)。

二、不授予專利的對(duì)象

1.科學(xué)發(fā)現(xiàn)。

2.智力活動(dòng)的規(guī)則和方法。但如果和硬件結(jié)合在一起，仍有可能獲得專利權(quán)。

3.疾病的診斷和治療方法。但是用于診斷治療疾病用的藥物、試劑、器械這些都是

可獲得專利的。

4.動(dòng)物和植物品種。但是對(duì)于動(dòng)物和植物品種的生產(chǎn)方法，可以依法授予專利權(quán)。

5.用原子核變換方法獲得的物質(zhì)是不授予專利的。

第三節(jié)授予專利權(quán)的條件

發(fā)明、實(shí)用新型應(yīng)該具備的條件：

一、新穎性

新穎性是指在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)

表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他

人向?qū)＠痔岢鲞^申請(qǐng)并且記載在申請(qǐng)日以后公布的專利申請(qǐng)文件中。申請(qǐng)專利的發(fā)明或者

實(shí)用新型滿足新穎性的標(biāo)準(zhǔn)，必須不同于現(xiàn)有技術(shù)，同時(shí)還不得出現(xiàn)抵觸申請(qǐng)。

1.現(xiàn)有技術(shù)?，F(xiàn)有技術(shù)是申請(qǐng)日以前已經(jīng)公開的技術(shù)。公開的方式有三種：

(1)出版物公開或書面公開。地域標(biāo)準(zhǔn)為世界范圍。

(2)使用公開。即在國內(nèi)通過使用或?qū)嵤┓绞焦_技術(shù)內(nèi)容。其地域標(biāo)準(zhǔn)是在我

國境內(nèi)。

(3)其他方式的公開。即以出版物和使用以外的方式公開。

2.抵觸申請(qǐng)。

抵觸申請(qǐng)是指一項(xiàng)申請(qǐng)專利的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請(qǐng)日以前，已有同樣的發(fā)明或

者實(shí)用新型由他人向?qū)＠痔岢鲞^申請(qǐng)，并且記載在該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾?qǐng)日以后公布的專

利申請(qǐng)文件中。

3.不視為喪失新穎性的公開。申請(qǐng)專利的發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)在申請(qǐng)日以前

6個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

(1)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)上首次展出的；

(2)在國務(wù)院有關(guān)主管部門和全國性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織召開的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議

上首次發(fā)表的；

(3)他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。

二、創(chuàng)造性

三、實(shí)用性

四、外觀設(shè)計(jì)的新穎性與發(fā)明、實(shí)用新型的新穎性區(qū)別：

1.公開方式對(duì)于外觀方式來說，只有出版物公開和使用公開，并不包括其他方式公

開。

2.外觀設(shè)計(jì)的新穎性判斷，不考察抵觸申請(qǐng)。

3.專利法里規(guī)定，不喪失新穎性的三種情況，同樣適用于外觀設(shè)計(jì)的情形。

4.不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。

第四節(jié)授予專利權(quán)的程序

一、專利的申請(qǐng)

(-)專利申請(qǐng)的原則

1.先申請(qǐng)?jiān)瓌t

如果兩個(gè)或兩個(gè)以上的人在共一天就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，雙方當(dāng)事人自行

協(xié)商，協(xié)商不成的，駁回申請(qǐng)。

2.單?性原則

是指一件專利申請(qǐng)只能限于一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造。

3.書面原則

(-)專利申請(qǐng)日

注意：專利申請(qǐng)日與優(yōu)先權(quán)日的區(qū)別。

1.申請(qǐng)日的確定

專利申請(qǐng)日總體來說是國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明創(chuàng)造，或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)

的請(qǐng)求書、說明書、和權(quán)利要求書的日期，總體是以收到日為準(zhǔn)，如果申請(qǐng)文件是郵寄的，

以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日。如果寄出的郵戳日不清楚的，除了當(dāng)事人能夠提供證明以外，以

國務(wù)院專利行政部門收到日作為申請(qǐng)日。

2.申請(qǐng)人享有優(yōu)先權(quán)的，優(yōu)先權(quán)日視為申請(qǐng)日。

專利法實(shí)施細(xì)則第10條規(guī)定：實(shí)際的申請(qǐng)日不包括優(yōu)先權(quán)日。

專利法第29條規(guī)定了國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國際優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人自發(fā)明或

者實(shí)用新型在外國第一次提出專利申請(qǐng)之日起12個(gè)月內(nèi)，或-者自外觀設(shè)計(jì)在外國第一次提

出專利申請(qǐng)之日起6個(gè)月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請(qǐng)的，依照該外國同中國簽訂

的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。國內(nèi)

優(yōu)先權(quán)是指申請(qǐng)人自發(fā)明或者實(shí)用新型在中國第一次提出專利申請(qǐng)之日起12個(gè)月內(nèi)，又向

專利局就相同主題提出專利申請(qǐng)的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

3.不管是國際優(yōu)先權(quán)還是國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，申請(qǐng)人要求優(yōu)先權(quán)的都應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行

政部門遞交專利申請(qǐng)的時(shí)候提交一個(gè)書面證明，在三個(gè)月內(nèi)里提交第一次申請(qǐng)文件的副本，

如果沒有提出書面聲明，或預(yù)期未遞交專利申請(qǐng)文件復(fù)本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。

外國人可以在中國申請(qǐng)優(yōu)先權(quán)。

在國內(nèi)優(yōu)先權(quán)里如果在遞交后一申請(qǐng)時(shí)，再先申請(qǐng)有下列情形之一的，不得作為要

求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：

1.已經(jīng)要求過外國或者本國優(yōu)先權(quán)的。

2.已經(jīng)被批準(zhǔn)授予專利權(quán)的。

3.按照規(guī)定提出的分案申請(qǐng)的。

如果申請(qǐng)人要求了本國優(yōu)先權(quán)情況下，他的在先申請(qǐng)自在后申請(qǐng)?zhí)岢鲋掌?，即?/p>

視為撤回。

二、專利申請(qǐng)審批（略）

三、專利的復(fù)審和無效宣告

專利申請(qǐng)人對(duì)專利局駁回申請(qǐng)的決定不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)，向

專利復(fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審。

凡是對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定不服的，當(dāng)事人都可在收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)，以

專利復(fù)審委員會(huì)為被告，向最高人民法院確定的中級(jí)人民法院起訴。

第五節(jié)專利權(quán)的內(nèi)容和限制

一、專利權(quán)人的權(quán)利

（-）禁止權(quán)

1.禁止權(quán)是指禁止制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口產(chǎn)品或者以該方法獲得的產(chǎn)

品的權(quán)利。

外觀設(shè)計(jì)的禁止權(quán)范圍不包括使用和許諾銷售；而發(fā)明和實(shí)用新型包括以上的五種

情形。

2.許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷

售商品的意思表示。

（二）轉(zhuǎn)讓權(quán)

1.專利權(quán)只能作為一個(gè)整體轉(zhuǎn)讓。

2.'I」國專利權(quán)向外國轉(zhuǎn)讓專利權(quán)時(shí)，必須要經(jīng)過國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)o

3.轉(zhuǎn)讓專利權(quán)必須要有書面合同，而且要向國務(wù)院專利行政部門辦理登記。權(quán)利的

轉(zhuǎn)讓經(jīng)國務(wù)院行政部門登記之日起生效。

4.修訂后的專利法權(quán)利的轉(zhuǎn)讓從登記之日起生效。

（三）實(shí)施許可權(quán)

實(shí)施許可是指權(quán)利人許可他人實(shí)施專利，并收取專利使用費(fèi)的權(quán)利。實(shí)施許可要采

取書面形式。

實(shí)施許可包括：獨(dú)占許可、排他許可、普通許可。

獨(dú)占許可：除了被許可人可以使用外，其他所有人統(tǒng)統(tǒng)都不能夠?qū)嵤?。排他許可：

除了被許可人實(shí)施以外，許可人自己也可以實(shí)施。普通許可：被許可人獲得自己實(shí)施的權(quán)利,

并沒有獲得禁止別人實(shí)施的權(quán)利。

在訴訟里的權(quán)利義務(wù)：

獨(dú)占施實(shí)許可：被許可人有權(quán)單獨(dú)提起訴訟；

排他許可：被許可人可以和專利權(quán)人共同起訴，也可在專利權(quán)人不起訴的情況下，

自行提起訴訟；

普通使用許可：合同的被許可人而只有經(jīng)過權(quán)利人的明確授權(quán)才可提起訴訟。

（四）專利權(quán)的限制

1.不視為侵犯專利權(quán)的情形

（1）專利權(quán)用盡

專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方

法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的。

（2）先用權(quán)規(guī)則

在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要

準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

（3）臨時(shí)過境規(guī)則

臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議

功者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使

用有關(guān)專利的。

(4)合理使用規(guī)定。

專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。

2.強(qiáng)制許可。

我國專利法將強(qiáng)制許可分為三類：

①不實(shí)施時(shí)的強(qiáng)制行為。

具備實(shí)施條件的單位以合理的條件請(qǐng)求發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)人許可實(shí)施其專

利，而未能在合理長時(shí)間內(nèi)(三年)獲得這種許可時(shí)，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)該單位的申

請(qǐng)，可以給予實(shí)施該發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可。

②國家緊急狀態(tài)或者非常情況下的強(qiáng)制許可。

為公共利益或非商業(yè)目的。

③從屬專利的強(qiáng)制許可。

強(qiáng)調(diào)顯著意義經(jīng)濟(jì)進(jìn)步和重大技術(shù)進(jìn)步；

雙方當(dāng)事人都享有強(qiáng)制許可權(quán)。

強(qiáng)制許可情況下，不管是哪種強(qiáng)制許可都要注意：

1.強(qiáng)制許可只針對(duì)發(fā)明創(chuàng)造和實(shí)用新型。不針對(duì)外觀設(shè)計(jì)。

2.取得實(shí)施強(qiáng)制許可的單位和個(gè)人必須付費(fèi)。

3.取得實(shí)施許可的單位與個(gè)人，不享有獨(dú)占的實(shí)施權(quán)。并且無權(quán)允許他人實(shí)施。

《專利法》14條里關(guān)于計(jì)劃許可的規(guī)定：國有企事業(yè)單位的發(fā)明專利對(duì)國家利益

或公共利益具有重大意義的國務(wù)院有關(guān)主管部門和省自制區(qū)直轄市人民政府，報(bào)請(qǐng)國務(wù)院批

準(zhǔn)，可以決定在批準(zhǔn)的范圍內(nèi)推廣應(yīng)用。允許指定的單位實(shí)施，由實(shí)施單位按照國家規(guī)定向

專利權(quán)人支付使用費(fèi)。而且中國集體所有制單位和個(gè)人發(fā)明創(chuàng)造，也可以參照這款的規(guī)定來

執(zhí)行。

二、專利權(quán)的期限和終止

發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實(shí)用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年均

自實(shí)際申請(qǐng)日起計(jì)算。

注意：各知識(shí)產(chǎn)權(quán)的起算點(diǎn)：

1.著作權(quán)的專利權(quán)的起算點(diǎn)自創(chuàng)作完成之日起算

2.商標(biāo)權(quán)自核準(zhǔn)注冊(cè)之日起計(jì)算，若公告期內(nèi)有異議的，并裁定駁回異議的，自三

個(gè)月公告期滿之日起計(jì)算

3.專利權(quán)自實(shí)際申請(qǐng)日計(jì)算。

4.計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)期自軟件完成之日起計(jì)算。

第六節(jié)專利權(quán)的保護(hù)

一、專利權(quán)的保護(hù)范圍

發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用

于解釋其權(quán)利要求。

外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的范圍，是以表示在圖片、照片中的該外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品為準(zhǔn)。

二、專利侵權(quán)行為

注意：假冒他人專利也屬于侵權(quán)專利權(quán)的行為。

專利權(quán)侵權(quán)的特殊問題：

1.訴前臨時(shí)措施

2.損害賠償方法：注意：專利權(quán)中增加了項(xiàng)許可費(fèi)用的倍數(shù)確定的標(biāo)準(zhǔn)。

3.新產(chǎn)品的方法專利的舉證責(zé)任（第57條規(guī)定）

凡涉及到新產(chǎn)品的方法專利的舉證都應(yīng)該由生產(chǎn)該產(chǎn)品的生產(chǎn)人證明，自己使用的

制造方法與專利權(quán)人的方法是不同的。而不是由專利權(quán)人證明，生產(chǎn)新產(chǎn)品的企業(yè)使用了它

的方法。

三、訴訟時(shí)效的問題

專利法62條規(guī)定：

1.侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效。

2.專利權(quán)人要求支付專利使用費(fèi)的請(qǐng)求的訴訟時(shí)效。

如果是專利侵權(quán)行為，訴訟時(shí)效自專利權(quán)人或利害關(guān)系人知道，或應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行

為之日起計(jì)算；如果涉及到專利使用費(fèi)的訴訟，訴訟時(shí)效從原則上，也是從專利權(quán)人知道或

應(yīng)當(dāng)知道他人使用其發(fā)明之日起開始計(jì)算，但如果專利權(quán)人于專利權(quán)授權(quán)之前就已經(jīng)知道或

者應(yīng)當(dāng)知道，有這個(gè)專利使用費(fèi)這樣的一個(gè)問題存在的時(shí)候，那么應(yīng)當(dāng)從專利權(quán)的授予之日

起計(jì)算。

如果是持續(xù)性侵權(quán)，雖然權(quán)利人起訴時(shí)已經(jīng)超過了兩年的期限，在該項(xiàng)專利權(quán)的有

效期間內(nèi)，人民法院都應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，損害賠償也可以主張，只不過損害賠償

的數(shù)額只能是權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年來計(jì)算。

2010司考沖刺階段重點(diǎn)、難點(diǎn)匯編——《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》之商標(biāo)權(quán)

第一節(jié)商標(biāo)概述

一、商標(biāo)的分類

(-)集體商標(biāo)和證明商標(biāo)

無論是集體商標(biāo)還是證明商標(biāo)，他的申請(qǐng)人必須是具有法人資格的企事業(yè)單位。證

明商標(biāo)的使用者必須是注冊(cè)人以外的人。

第二節(jié)商標(biāo)注冊(cè)

一、商標(biāo)注冊(cè)的原則

(■)自愿注冊(cè)原則在實(shí)行自愿注冊(cè)原則的同時(shí)，我國規(guī)定了在極少數(shù)商品上使用

的商標(biāo)實(shí)行強(qiáng)制注冊(cè)原則，作為對(duì)自愿注冊(cè)原則的補(bǔ)充。目前必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品是煙

草制品，煙草制品包括卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲。

(二)申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t

I.申請(qǐng)日的確定：商標(biāo)注冊(cè)的申請(qǐng)日是以商標(biāo)局收到申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。

2.兩個(gè)申請(qǐng)人同一天申請(qǐng)：申請(qǐng)日的先后無法確定，要按照使用在先；都未使用的，

協(xié)商解決；協(xié)商不成的，抽簽決定確定商標(biāo)權(quán)的歸屬。

二、商標(biāo)注冊(cè)的條件

(-)申請(qǐng)人的條件

兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)同一商標(biāo)，共同

享有和行使該商標(biāo)的專用權(quán)。

(―)商標(biāo)構(gòu)成的條件

1.商標(biāo)的必備條件，商標(biāo)的必備要件包括兩項(xiàng)：

第一，商標(biāo)應(yīng)當(dāng)具有顯著特征。

第二，商標(biāo)形成的標(biāo)志不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。包括著作權(quán)、肖像

權(quán)等。

第三，商標(biāo)必須是一種可視性（包括立體）標(biāo)志。氣味、聲音不能作為商標(biāo)在我國

注冊(cè)。

第四，不得違反法律的一些禁止性規(guī)定。

商標(biāo)法的第10條、11條規(guī)定了商標(biāo)標(biāo)志的禁止性規(guī)定，這兩條要區(qū)分開來：

第10條規(guī)定的是，禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志。

第11條規(guī)定的是，禁止作為商標(biāo)注冊(cè)的標(biāo)志。

（三）禁止作為商標(biāo)使用的標(biāo)志：

1.同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及

同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的：

2.同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外;

3.國政府間國際組織的旗幟、徽記、名稱相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不

易誤導(dǎo)公眾的除外；

4.與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的

除外；

5.同“紅十字”、“紅新月”的標(biāo)志、名稱相同或者近似的；

6.帶有民族歧視性的；

7.夸大宣傳并帶有欺騙性的；

8.有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的；

9.縣級(jí)以上行政區(qū)劃名稱或者公眾知曉的外國地名，但該地名具有具他含義或者作

為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外，已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效；

10.商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)，誤導(dǎo)公

眾的，不予注冊(cè)并禁止使用；但是已經(jīng)善意取得注冊(cè)的繼續(xù)有效。

（四）禁止作為商標(biāo)注冊(cè)

（1）僅有本商品的能用名稱、圖形、型號(hào)的：

（2）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)

的；

（3）缺乏顯著特征的。

前述所列（1）（2）經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。

（五）具有下列情形之一的，不能作為商標(biāo)注冊(cè)和使用：

1.馳名商標(biāo)分兩種情形在13條規(guī)定：就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、

摹仿、或者翻譯他人未在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用；

2.就不相同或者不相類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿、或者翻譯他人已經(jīng)在

中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，不予注冊(cè)并

禁止使用；3……未經(jīng)授權(quán)，代理人或者代表人以自己的名義將被代理人或者被代表人的商

標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，被代理人或者被代表人提出異議的，不予注冊(cè)并禁止使用；

4.商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志，而且該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)識(shí)的地區(qū)，誤導(dǎo)公

眾的，不予注冊(cè)并禁止使用。但已經(jīng)善意取得注冊(cè)的，繼續(xù)有效。

三、商標(biāo)注冊(cè)程序

（一）在同一類的其他商品上使用的，需要另行提出申請(qǐng)，注冊(cè)商標(biāo)需要改變其標(biāo)

志的，需要重新提出注冊(cè)申請(qǐng)。注冊(cè)商標(biāo)需要變更注冊(cè)人的名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，

應(yīng)當(dāng)提出變更申請(qǐng)。

（二）商標(biāo)申請(qǐng)日的確定：以商標(biāo)局收到商標(biāo)申請(qǐng)文件的日期為準(zhǔn)。商標(biāo)法規(guī)定了

可以享有優(yōu)先權(quán)的兩種情況：

其一，基于巴黎公約享有6個(gè)月的優(yōu)先權(quán)的規(guī)定。

其二，商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會(huì)展出的商品上首次使用的，自

該商品展出之日起6個(gè)月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)人可以享有優(yōu)先權(quán)。

在確定了申請(qǐng)日以后，會(huì)有?些審查，初步審定、公告、核準(zhǔn)注冊(cè)以及復(fù)審及起訴

的問題。在初步審定并公告以后，有三個(gè)月的異議期，在這三個(gè)月里申請(qǐng)人并沒有取得商標(biāo)

權(quán)。異議期內(nèi)有人提出異議的，致使商標(biāo)注冊(cè)時(shí)間超過三個(gè)月的，商標(biāo)權(quán)的期限自商標(biāo)初審

的公告的3個(gè)月期滿之日起計(jì)算。對(duì)于駁回申請(qǐng)不予公告的商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人如果不服

的