第15章 合同的訂立(09修訂)

【提要】合同訂立的過(guò)程，就是反復(fù)的要約邀請(qǐng)，要約和承諾的過(guò)程。99年《統(tǒng)一合同法》首次引進(jìn)了“要約”和“承諾”這一對(duì)國(guó)際貿(mào)易中通行的游戲規(guī)則。大家要理解和牢記，要約和承諾是關(guān)于合同訂立過(guò)程的純粹技術(shù)性規(guī)則，依靠這一規(guī)則我們能夠?qū)贤喠⒅懈鞣降男袨槎ㄐ裕瑥亩鴮?duì)合同訂立與否作出判斷。本章還介紹締約過(guò)失責(zé)任——合同成立之前的責(zé)任（先契約義務(wù)）。第十章合同的訂立——要約、承諾和締約過(guò)失責(zé)任2024/3/2目錄第一節(jié)、合同成立和合同訂立第二節(jié)、合同訂立的過(guò)程：要約和承諾第三節(jié)、信賴義務(wù)和締約過(guò)失責(zé)任2024/3/2第一節(jié)合同成立和合同訂立：

合同成立合同生效

“契”①訂立合同Ⅰ.締約過(guò)失責(zé)任信賴義務(wù)

合同訂立是指當(dāng)事人按照要約和承諾的程序?qū)贤瑑?nèi)容（必要條款）的動(dòng)態(tài)過(guò)程。

合同成立是指當(dāng)事人通過(guò)要約和承諾的方式對(duì)合同內(nèi)容達(dá)成合意（靜態(tài)客觀狀態(tài)）

合同生效是已經(jīng)成立的合同具有法律約束力（主觀價(jià)值評(píng)判）2024/3/2（１）訂約主體必須存在雙方或多方當(dāng)事人。（２）訂立合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)一定程序或者方式。（３）訂立合同必須經(jīng)過(guò)當(dāng)事人協(xié)商一致。（４）合同訂立的結(jié)果是在合同當(dāng)事人之間建立合同關(guān)系。通過(guò)訂立合同這種行為，就在合同當(dāng)事人之間確立了合同權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，即設(shè)立、變更或者終止債權(quán)債務(wù)的關(guān)系?！龊贤喠⒌暮x：2024/3/2

第二節(jié)合同訂立的過(guò)程：要約和承諾

【提要】在統(tǒng)一的合同法制訂以前，我國(guó)的民事立法包括三部合同法以及有關(guān)合同的法律、行政法規(guī)，都沒(méi)有有關(guān)要約與承諾制度的規(guī)定。《合同法》第13條明確規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。這是對(duì)訂立合同方式的首次明確規(guī)定。2024/3/2

法學(xué)家把合同訂立的過(guò)程分為三個(gè)階段：要約邀請(qǐng)、要約和承諾。一、概念辨析和構(gòu)成要件

（一）要約是指當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，向另一方當(dāng)事人做出的意思表示。在國(guó)際貿(mào)易法中稱為“發(fā)盤”（Offer）。

《合同法》第14條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，要約應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

1.內(nèi)容具體確定；2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。2024/3/21、要約的構(gòu)成要件（1）要約是特定當(dāng)事人的意思表示。（主體特定）

§發(fā)出要約的人必須能夠確定；

§受要約人不一定是“特定”的；

（2）要約的內(nèi)容必須具體和確定，具備足以使合同成立的主要條件

；（3）要約必須有訂立合同的意圖；（4）要約必須表明，一旦對(duì)方承諾，要約人即受要約意思表示的拘束。

2024/3/2

2、要約邀請(qǐng)，也稱為要約引誘，是一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

《合同法》第十五條

要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)。

商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；2024/3/2要

約要

約

邀

請(qǐng)要約是指當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，向另一方當(dāng)事人做出的意思表示。

要約邀請(qǐng)，也稱為要約引誘，是一方希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

1.要約的內(nèi)容必須具體確定，寫明合同的必要條款，表明自己訂立合同的目的。

1.可以不具備合同的必要條款。

2.必須表明一旦受要約人承諾（接受要約），要約人即受自己所發(fā)出的要約表示的拘束。換言之，要約人在發(fā)出要約后不得隨意單方消滅要約，否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

2.要約邀請(qǐng)只產(chǎn)生對(duì)方向其發(fā)出要約的可能，對(duì)方發(fā)出要約的，尚須要要約邀請(qǐng)人承諾才成立合同。要約邀請(qǐng)對(duì)行為人不產(chǎn)生任何拘束力。

3.要約應(yīng)當(dāng)以明確的方式向受要約人發(fā)出。同左2024/3/2

2003年６月１日最高人民法院關(guān)于《審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第三條：

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就①商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，②并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?！觥罢f(shuō)明”和“允諾”：美觀；質(zhì)量；使用功能；環(huán)境；■“重大影響”：買方與上戶口；■商業(yè)性的吹噓：“理想居所”；“置業(yè)首選”；“升值潛力”2024/3/2

（三）承諾：受要約人向要約人做出的對(duì)要約內(nèi)容完全同意和接受的意思表示。承諾的效力表現(xiàn)為要約人收到受要約人的承諾時(shí)，合同即成立，訂立合同的過(guò)程結(jié)束，也稱為受盤（Acceptance）：《合同法》21條

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾生效時(shí)合同成立。

◆

訂立合同可以由多次要約和邀請(qǐng)要約，但只有一次承諾！2024/3/2春熙路上某商店裙子標(biāo)價(jià)800元。（邀請(qǐng)要約）顧客：這個(gè)裙子多少錢？（同上）老板娘：妹子，你愿意出多少錢？（同上）顧客：180塊，行不行？（要約）老板娘：哪有這樣的價(jià)，我進(jìn)（貨）都進(jìn)不到，700塊，不買算了。（反要約）……………顧客走幾步。老板娘：回來(lái)，回來(lái)，今天還沒(méi)開(kāi)張呢你開(kāi)個(gè)價(jià)，給個(gè)面子開(kāi)個(gè)張。（邀請(qǐng)要約）顧客：到底多少錢賣？說(shuō)賣價(jià)！（邀請(qǐng)要約）老板娘：最少600塊，跳樓價(jià)。（要約）顧客：最多200。（反要約）………………老板娘：380，少一分都不賣了，殺頭價(jià)（要約）顧客：行，成交。（承諾）

2024/3/2

【案例】①1997年6月15日，A公司向B公司發(fā)出一份訂單，并要求B公司在1997年7月10日之前答復(fù)；②1997年7月初，該種貨物的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次訂單中所列貨物價(jià)格作廢，如你公司愿意降價(jià)20%，則要約有效期延長(zhǎng)至7月20日?！雹跙公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降價(jià)，同時(shí)對(duì)前一訂單表示接受，④正常情況下，此信可以在7月8日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，A公司于7月15日才接到回信，⑤立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無(wú)效?！雹轇公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷，⑦A公司又于7月20日回復(fù)認(rèn)為B公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒(méi)有成立。請(qǐng)問(wèn)合同成立與否？2024/3/2

在現(xiàn)實(shí)的貿(mào)易中，雙方對(duì)合同的條款用各種通信方式進(jìn)行談判，判斷“何時(shí)或者何種條件下雙方達(dá)成了協(xié)議？”，換言之，“合同何時(shí)成立”，“雙方何時(shí)開(kāi)始應(yīng)該受到合同的約束”——“契”變成“約”的時(shí)間分界點(diǎn)就十分重要和困難?！耙s”、“要約邀請(qǐng)”和“承諾”制度就是為了解決這一難題。電話傳真電報(bào)互聯(lián)網(wǎng)信件2024/3/2二、合同訂立階段圖示：合同成立合同生效①訂立合同Ⅰ.締約過(guò)失責(zé)任信賴義務(wù)可以撤回要約要約發(fā)出承諾發(fā)出承諾到達(dá)可以撤回承諾合同成立可以撤銷要約要約到達(dá)要約生效

《合同法》詳細(xì)規(guī)定要約和承諾制度的目的在于“確定一個(gè)合同是否已經(jīng)成立”，當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)受到合同條款的約束？2024/3/21、要約生效：要約產(chǎn)生法律效力。

（1）要約生效的時(shí)間：

《合同法》第16條，要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。要約生效的時(shí)間是要約開(kāi)始對(duì)要約人產(chǎn)生拘束力的時(shí)間。

可以撤回要約可以撤銷要約要約發(fā)出要約到達(dá)要約生效承諾發(fā)出2024/3/2（1）發(fā)信主義VS到達(dá)主義；（2）到達(dá)主義的“到達(dá)”：

要約只要送達(dá)到受要約人通常的地址、住所或者能夠控制的地方（如信箱等）即為送達(dá)。受要約人是否看到，在所不論；

（3）16條第二款，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為到達(dá)時(shí)間

。2024/3/22.要約生效的法律后果包括兩個(gè)方面：

（1）要約人要受到自己所發(fā)出的要約的約束；（2）承諾人獲得了承諾的權(quán)利，不是義務(wù)。

■《合同法》第289條，從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常、合理的運(yùn)輸要求。

〖案例〗吳老太不慎從三樓摔下，血流不止。其兒子趙某跑至樓下找出租車。趙某即招手?jǐn)r下一輛出租車。但出租車司機(jī)看見(jiàn)渾身是血的吳老太，怕弄臟了車，不讓吳老太上車，還欲開(kāi)走，趙某攔在車前不讓開(kāi)。僵持多時(shí)，有輛出租車過(guò)來(lái)問(wèn)清情況后，立即把趙某及他母親載往醫(yī)院。吳老太最終搶救無(wú)效死亡，經(jīng)醫(yī)院檢查診斷為顱腦外傷，如及時(shí)搶救，或許還有希望。趙某把出租車司機(jī)告上了法院，要求其賠償損失。2024/3/2

3.要約一旦生效，對(duì)要約人的要求是很苛刻的，所以，《合同法》又規(guī)定了要約的撤回和撤消制度，兩者都旨在消滅要約對(duì)發(fā)出人的拘束力，但區(qū)別在于，撤回針對(duì)的是一個(gè)尚未生效的要約，撤銷針對(duì)的是一個(gè)生效的要約。

可以撤回要約可以撤銷要約要約發(fā)出要約到達(dá)要約生效承諾發(fā)出

《合同法》第17條：

要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。第18條：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。2024/3/2

《合同法》第19條又規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：（一）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（二）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作；

①1997年6月15日，A公司向B公司發(fā)出一份訂單，并要求B公司在1997年7月10日之前答復(fù)，②1997年7月初，該種貨物的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次訂單中所列貨物價(jià)格作廢，如你公司愿意降價(jià)20%，則要約有效期延長(zhǎng)至7月20日?！雹?/p>

B公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降價(jià)，同時(shí)對(duì)前一訂單表示接受；2024/3/2

（一）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；（二）要約人依法撤銷要約；（三）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（四）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。4.要約的失效指已經(jīng)生效要約喪失法律效力?！逗贤ā返?0條

有下列情形之一的，要約失效：可以撤回要約可以撤銷要約要約發(fā)出要約到達(dá)要約生效拒絕或改變要約2024/3/2

（三）承諾:《合同法》第21條

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

如果承諾對(duì)要約做出了實(shí)質(zhì)性變更，則表明受要約方拒絕要約，同時(shí)構(gòu)成反要約。1、承諾的構(gòu)成要件：（1）承諾必須由受要約人做出。

（2）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致。

英美法叫做“鏡像規(guī)則”，即要約和承諾必須象物體和它在鏡子中的影像一樣，雖然方向相反，但內(nèi)容完全一致?！白詈笠粯屢?guī)則”（lastshot）2024/3/2《合同法》第30條：有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。第31條：承諾對(duì)要約的內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。除非要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更?！龊沃^“實(shí)質(zhì)性變更”：2024/3/2

（3）承諾的期限：承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾，要約失效。第23條：承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：1.對(duì)話方式——即時(shí)承諾，2.非對(duì)話方式——合理期限內(nèi)到達(dá)。

■“承諾”遲到的處理

《合同法》第28條

受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。合理期限承諾期限選擇承諾或者拒絕要約到達(dá)要約生效新要約2024/3/24.承諾達(dá)到的時(shí)間到達(dá)主義。5.承諾可不可以撤回？可不可以撤銷？發(fā)出承諾要約到達(dá)要約生效合同成立承諾到達(dá)

承諾“遲延”：第29條，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。1.前提是要約人“沉默”；2.郵局作為“傳達(dá)人”不承擔(dān)責(zé)任。

2024/3/2

【案例】①1997年6月15日，A公司向B公司發(fā)出一份訂單，并要求B公司在1997年7月10日之前答復(fù)，②1997年7月初，該種貨物的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格大幅度下跌，A公司通知B公司：“前次訂單中所列貨物價(jià)格作廢，如你公司愿意降價(jià)20%，則要約有效期延長(zhǎng)至7月20日?！雹跙公司收到通知后，立即于7月3日回信表示不同意降價(jià)，同時(shí)對(duì)前一訂單表示接受，④正常情況下，此信可以在7月8日到達(dá)，但由于郵局工人罷工，A公司于7月15日才接到回信，⑤立即答復(fù)：“第一次的訂單已經(jīng)撤銷，接受無(wú)效?！雹轇公司堅(jiān)持第一次的訂單不能撤銷，⑦A公司又于7月20日回復(fù)認(rèn)為B公司的承諾已經(jīng)逾期，合同沒(méi)有成立。使用“要約”和“承諾”規(guī)則判斷合同成立與否？

2024/3/2

【案例】甲方給乙方寄送價(jià)目表，要賣給乙方A牌沐浴器，價(jià)格每臺(tái)500元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱：“如果價(jià)格能降10%，則購(gòu)買200臺(tái)，賣方自電子郵件送到之日起10天內(nèi)送貨?！奔追交剜]件稱：“同意降價(jià)10%，但現(xiàn)本公司只有存貨100臺(tái)，另100臺(tái)20天后送到。”甲方當(dāng)天派業(yè)務(wù)員李某押車將100臺(tái)送至乙方，乙方驗(yàn)收，按每臺(tái)400元付款。李某告訴乙方，另外100臺(tái)可在15天內(nèi)送到。乙方拒絕。甲方認(rèn)為乙方撕毀合同，遂派李某押車將另外100臺(tái)送至乙方，乙方拒收。李某即將沐浴器存入丙方（倉(cāng)儲(chǔ)公司）的倉(cāng)庫(kù)。入夜，天降罕見(jiàn)大雨，沐浴器全部毀損。甲方起訴至法院。

2024/3/2

（1）甲方寄送的價(jià)目表，為要約邀請(qǐng)（第15條）；

（2）乙方發(fā)電子郵件，為要約（第14條）；

（3）甲方回郵件，為新要約（第30條）；

（4）乙方未答復(fù)，合同不成立（沉默原則上不構(gòu)成承諾）。

（5）甲方送貨100臺(tái)，以行為為新要約。乙方收貨100臺(tái)，以行為為承諾，雙方合同成立（第36條）。

（6）甲方送另外100臺(tái)，乙方拒收，合同不成立，風(fēng)險(xiǎn)自當(dāng)由甲方自己承擔(dān)（參照第142條）。

（7）甲方將貨物存丙方處，丙方為倉(cāng)儲(chǔ)公司，應(yīng)由保管人丙方承擔(dān)責(zé)任（第394條第1款），罕見(jiàn)大雨不能夠構(gòu)成不可抗力。

從以上第5點(diǎn)可以看出，雙方是以默示的方式成立合同。2024/3/2■

其它法律法規(guī)對(duì)“要約承諾”的特殊規(guī)定《拍賣法》第36、45、51、52條；《招標(biāo)投標(biāo)法》第10、45、46條，第27條第一款《證券法》第四章上市公司的收購(gòu)：

第83條第二款，收購(gòu)要約的期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日。第84條，在收購(gòu)要約的有效期限內(nèi)，收購(gòu)人不得撤回其收購(gòu)要約；變更收購(gòu)要約中事項(xiàng)的，必須向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及證券交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲準(zhǔn)后，予以公告。《最高法院關(guān)于商品房買賣合同解釋》第3條

商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。2024/3/2三、合同訂立的標(biāo)志（一）合同成立的時(shí)間標(biāo)志1、理論：第25條

，承諾生效時(shí)合同成立。第26條第一款，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效

2、第32條，當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立；

第五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。

《合同法》司法解釋（二）2024/3/23、合同確認(rèn)書

(97卷三單選6)甲公司與一香港公司就購(gòu)買一批文化用具進(jìn)行磋商，甲公司在傳真中言明

“交貨時(shí)間應(yīng)以我方確認(rèn)為準(zhǔn)”。為準(zhǔn)。香港公司在接到甲公司的最后一份傳真時(shí)認(rèn)為雙方已就該筆買賣的價(jià)格、期限等主要問(wèn)題達(dá)成一致，遂于1996年9月1日向甲公司開(kāi)出信用證，但甲公司以信用證上注明的價(jià)格條件不能接受為由拒絕發(fā)貨。問(wèn)：買賣合同是否成立

第33條

當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書(confirmation)時(shí)合同成立

2024/3/24、其他形式導(dǎo)致合同成立

第37條

，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

第36條法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

（1）以行為“取代”書面形式（2）以行為“取代”簽字或蓋章2024/3/2第34條，①承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！雎?lián)合國(guó)貿(mào)易法委員會(huì)的《電子商業(yè)示范法》

（二）合同成立的地點(diǎn)③第35條

當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)?！?/p>

對(duì)照《民事訴訟法》第25條；2024/3/2第四條采用書面形式訂立合同，（1）合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；（2）合同沒(méi)有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）法釋〔2009〕5號(hào)2024/3/2第三節(jié)締約過(guò)失責(zé)任和信賴義務(wù)

1861年德國(guó)法學(xué)家耶林在其主編的《耶林學(xué)說(shuō)年報(bào)》第四卷上發(fā)表《締約上過(guò)失，契約無(wú)效與未臻完全時(shí)之損害賠償》一文，首次明確提出了“締約過(guò)失責(zé)任”的概念。我國(guó)《合同法》42、43條借鑒了這一規(guī)定。2024/3/2

1、締約過(guò)失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中因違反誠(chéng)實(shí)信用原則，給對(duì)方造成所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過(guò)錯(cuò)責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)是在訂立合同過(guò)程中違背誠(chéng)信原則的行為，不以合同的成立為前提，以此區(qū)別于違約責(zé)任。合同成立

“契”①訂立合同Ⅰ.締約過(guò)失責(zé)任信賴義務(wù)

“約”②履行合同合同生效合同義務(wù)合同消滅合同解除清償?shù)窒岽婷獬齾f(xié)議解除法定解除Ⅱ.違約責(zé)任合同終止2024/3/2

《合同法》第42條和43條：當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：1.假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2.故意隱瞞與合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；

3.當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（第43條）

4.其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。2024/3/2第八條依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者申請(qǐng)登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請(qǐng)批準(zhǔn)或者未申請(qǐng)登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對(duì)人的請(qǐng)求，判決相對(duì)人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對(duì)方當(dāng)事人對(duì)由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對(duì)人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）法釋〔2009〕5號(hào)2024/3/21.“締約過(guò)失責(zé)任”不是“合同責(zé)任”，而是基于“信賴”而產(chǎn)生的“誠(chéng)信義務(wù)”！

當(dāng)事人之間的關(guān)系權(quán)利義務(wù)后果侵權(quán)行為沒(méi)有關(guān)系

物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)消極的不作為侵權(quán)責(zé)任締約過(guò)失行為締約關(guān)系信賴?yán)嬲\(chéng)實(shí)信用義務(wù)締約過(guò)失責(zé)任違約行為債權(quán)債務(wù)關(guān)系債權(quán)債務(wù)違約責(zé)任2024/3/2

2.

信賴?yán)媸侵府?dāng)事人依照誠(chéng)實(shí)信用原則，所應(yīng)當(dāng)享有的利益，其意義在于確定締約過(guò)失責(zé)任的范圍：締約過(guò)失責(zé)任的賠償目的是恢復(fù)到合同訂立之前的財(cái)產(chǎn)狀態(tài)，而不是讓某一方獲利。

【案例】甲出賣成本80萬(wàn)的房屋一座，與丙達(dá)成100萬(wàn)，乙惡意出價(jià)150萬(wàn)，造成甲和丙之間的合同沒(méi)有達(dá)成。甲以“締約過(guò)失”起訴，賠償額如何確定？①履行利益：當(dāng)事人在合同履行后可以得到的利益；②期待利益：當(dāng)事人訂立合同期望得到的利益；③信賴?yán)妫杭着e證原來(lái)可以賣80萬(wàn)，現(xiàn)在市場(chǎng)回落了，只能