論民事執(zhí)行中司法拘留的性質(zhì)及適用條件

論民事執(zhí)行中司法拘留的性質(zhì)及適用條件[楊東]——(2008-3-30)/已閱9838次

論民事執(zhí)行中司法拘留的性質(zhì)及適用條件

楊東

論文提要：

本文簡單論述了司法拘留適用中司法拘留的法律條文規(guī)定及定性、司法拘留適用的兩個條件，提出了筆者的一些比較浮淺的個人看法，不足之處望各位同行不吝賜教。

全文共7452字。

司法拘留是民事執(zhí)行中的強制措施之一，是對被執(zhí)行人及其他相關(guān)責(zé)任人的人身強制措施。由于近年來人們對執(zhí)行難的關(guān)注，司法拘留也越來越受到執(zhí)行員的青睞。但適用過多的司法拘留措施也開始暴露出其負(fù)面影響，以拘代執(zhí)、濫逮濫抓現(xiàn)象常常見于報端，由此造成了司法權(quán)威的損害，一方面影響了案件的正常執(zhí)行，另一方面也影響了法院的形象。因而，我們不得不對司法拘留作充分的認(rèn)識，從而才可以對其達(dá)到恰如其分的應(yīng)用，使司法拘留起到其應(yīng)有的司法威懾力。

一、司法拘留的性質(zhì)

司法拘留，是指人民法院對妨害民事訴訟情節(jié)嚴(yán)重的行為人予以強行關(guān)押，在一定的期限內(nèi)限制其人身自由的一種強制措施。拘留的期限為15日以下。《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）規(guī)定的可以適用司法拘留的情形有多種，涉及民事執(zhí)行的有兩種，（1）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已被查封、扣押的財產(chǎn)，或者已被清點并責(zé)令其保管的財產(chǎn)，轉(zhuǎn)移已被凍結(jié)的財產(chǎn)的；（2）拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的。本文僅論述與民事執(zhí)行有關(guān)的司法拘留問題，如無特別說明，并不包括《民事訴訟法》第一百零二條第一款規(guī)定的其它可以適用司法拘留的情形。觀察對司法拘留的規(guī)定章節(jié)，我們不難發(fā)現(xiàn)，立法者將其規(guī)定在“對妨害民事訴訟的強制措施”一章，而并非“執(zhí)行程序”一編的“執(zhí)行措施”章節(jié)。也就是說，立法的本意是將民事執(zhí)行中的司法拘留定性為一種強制措施，一種對民事訴訟程序正常進(jìn)行的保障措施，一種具有懲罰性的對人體的限制措施。瀏覽一下“執(zhí)行措施”一章，筆者找到的執(zhí)行措施有很多，包括（1）查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人在金融系統(tǒng)的存款，（2）扣留、提取被執(zhí)行人在案外人處的收入，（3）查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)，（4）搜查被執(zhí)行人的人身及其住所或者其財產(chǎn)隱匿地，（5）傳喚被執(zhí)行人交付財物或票證，或強制其交付財物或票證，（6）強制遷出房屋或者退出土地，（7）通知有關(guān)單位協(xié)助辦理財產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù)，（8）對被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)完成的行為強制執(zhí)行或委托有關(guān)單位完成，并責(zé)令被執(zhí)行人承擔(dān)費用，（9）責(zé)令被執(zhí)行人加倍承擔(dān)延期履行金錢給付義務(wù)的債務(wù)利息或延期履行其它義務(wù)的遲延履行金。筆者之所以不厭其煩得詳細(xì)列舉《民事訴訟法》在“執(zhí)行措施”一章所規(guī)定的所有執(zhí)行措施，無非是想在此說明，司法拘留并非一種執(zhí)行措施，執(zhí)行措施并不包括對“人身”的執(zhí)行。當(dāng)然，司法搜查有對人身的搜查，但該搜查只是為了查明被執(zhí)行人是否在身上藏匿有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，對人身的搜查只能是短暫的，并不可以借此限制人身自由。關(guān)于生效法律文書確認(rèn)由被執(zhí)行人必需完成的特定行為，法律只是規(guī)定人民法院可以強制執(zhí)行或委托有關(guān)單位或個人代為完成。該規(guī)定的意圖應(yīng)當(dāng)是指人民法院便于直接完成的行為則可以以法院的角色排除妨礙強制完成該行為，若行為性質(zhì)不適宜由法院來強制完成的話，法院可以委托適宜完成該行為的單位或個人代為完成。也就是說，法律并沒有在此賦予法院一種強制被執(zhí)行人完成特定行為的強制執(zhí)行措施。如果此時對被執(zhí)行人拒不完成特定行為的妨礙民事執(zhí)行行為采取司法拘留措施的話，正說明司法拘留是對拒不履行法院生效判決、裁定行為的保障措施，一種為保障民事執(zhí)行工作正常進(jìn)行的強制措施。《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見》（以下簡稱《民訴意見》）第283條的規(guī)定也正說明了此時的司法拘留措施是對被執(zhí)行人不履行義務(wù)而妨礙執(zhí)行正常進(jìn)行的行為的一種具有懲罰性、強制性的保障措施。

論證司法拘留是一種對民事執(zhí)行工作的強制保障措施，而不是一種民事執(zhí)行工作的強制執(zhí)行措施，對我們認(rèn)清司法拘留的法律定位，對我們正確適用司法拘留有重要意義。正因為司法拘留是保障措施，所以，我們只能在認(rèn)為被執(zhí)行人的行為已構(gòu)成對民事執(zhí)行工作正常進(jìn)行的妨礙時才可以適用；又因為司法拘留并非一種民事強制執(zhí)行措施，所以，我們在案件無法執(zhí)結(jié)，在案件只能中止或終結(jié)等其它執(zhí)行停止?fàn)顟B(tài)中告一段落時，我們的“窮盡一切執(zhí)行措施”是不可以將是否已做到了幾查幾搜幾拘來量化的，窮盡一切執(zhí)行措施，也只能是窮盡《民事訴訟法》規(guī)定在“執(zhí)行措施”一章的各種執(zhí)行措施，并不包括司法拘留在內(nèi)。窮盡執(zhí)行措施，有可能執(zhí)行人員對被執(zhí)行人采取司法拘留措施了，也可能是執(zhí)行人員認(rèn)為被執(zhí)行人并沒有妨礙民事執(zhí)行工作的正常運行，被執(zhí)行人未履行義務(wù)僅僅是其暫時確實無履行能力所致，此時案件的中止是民事執(zhí)行工作中出現(xiàn)的正常形態(tài)。的確，執(zhí)結(jié)率可以盡量提高，但執(zhí)行人員無論怎樣努力，其首先必需認(rèn)識到，一定比例的案件無法執(zhí)結(jié)是一種正?，F(xiàn)象，是一種客觀現(xiàn)實，是與一定的社會生活狀態(tài)及經(jīng)濟發(fā)展?fàn)顩r相適應(yīng)的。只有以平和的心態(tài)去接受這一事實，執(zhí)行人員才可以更好的理解執(zhí)行工作，才可以更好的從事執(zhí)行工作。

二、司法拘留適用的條件法律政策條件下，哪些財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)益是可以執(zhí)行的，可以通過執(zhí)行變現(xiàn)為金錢或可以以物抵債并將產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移至申請人名下。就筆者所在的地區(qū)而言，可以將財產(chǎn)及財產(chǎn)權(quán)益范圍確定為：現(xiàn)金、機動車輛、房屋、土地、金融機構(gòu)存款、投資權(quán)益及分配權(quán)益（股權(quán)、股票、有價證券、股份分紅等）、金銀首飾、知識產(chǎn)權(quán)、各種合法取得的動產(chǎn)。但即使是上述范圍，法院所要調(diào)查的范圍也過于寬泛，法院不可能有足夠執(zhí)行力量去完成上述調(diào)查任務(wù)。參照多數(shù)法院的做法，目前多數(shù)將調(diào)查范圍確定為金融機構(gòu)存款、房地產(chǎn)、被執(zhí)行人住所地的貴重物品。對多數(shù)擁有股份分紅的村民調(diào)查其所在村分配權(quán)益情況。其余財產(chǎn)的調(diào)查只有在申請人提供必要線索時方給予調(diào)查。為節(jié)約高效的利用執(zhí)行資源，必需對上述金融機構(gòu)存款、房地產(chǎn)、被執(zhí)行人住所地的貴重物品的調(diào)查限定合適的范圍。存款、房地產(chǎn)應(yīng)限定為執(zhí)行法院所管轄范圍內(nèi)，被執(zhí)行人住所地限定為其經(jīng)常居住地。如果申請人能夠提供上述范圍以外被執(zhí)行人有財產(chǎn)可供執(zhí)行的，法院方予調(diào)查。

執(zhí)行工作中，法院依職權(quán)調(diào)查與申請人積極提供被執(zhí)行人財產(chǎn)線索的配合下，被執(zhí)行人義務(wù)履行能力的查清仍不夠理想。我國目前的財產(chǎn)登記制度混亂，全國各地調(diào)查系統(tǒng)仍未能統(tǒng)一協(xié)查，國民的誠信檔案未能建立等等客觀條件都限制了調(diào)查工作的實效。《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第28條規(guī)定了被執(zhí)行人必須如實向人民法院報告其財產(chǎn)狀況的義務(wù)。依據(jù)該規(guī)定，各地法院建立的被執(zhí)行人的財產(chǎn)申報制度。被執(zhí)行人如果未如實申報隱匿財產(chǎn)的，則其性質(zhì)應(yīng)定性為妨害民事訴訟的行為，也在其不履行義務(wù)時構(gòu)成拒不履行義務(wù)的行為，則法院完全可以對其采取司法拘留措施。如果被執(zhí)行人拒不申報，可推定為被執(zhí)行人拒不履行義務(wù)，可以對其采取司法拘留措施。法院調(diào)查，申請人提供線索，被執(zhí)行人申報財產(chǎn)，三者相輔相成，應(yīng)當(dāng)可以完成義務(wù)履行能力的查清。

由于今年來人權(quán)保障的呼聲漸高，要求保護被執(zhí)行人的合法權(quán)益尤其是被執(zhí)行人的生活權(quán)益、人身權(quán)益的呼聲隨之而起。對人民法院執(zhí)行工作中濫拘亂抓，隨意踐踏被執(zhí)行人人身權(quán)益的批評有漸多趨勢。必要的司法拘留肯定是需要的，否則立法者沒有必要設(shè)立一個民事執(zhí)行中司法拘留制度，問題是怎樣應(yīng)用司法拘留，怎樣使司法拘留措施發(fā)揮其最大的作用而又不被濫用。反對濫用司法拘留者其口號或說論點自然是要保護被執(zhí)行人人身權(quán)益，保護被執(zhí)行人的人權(quán)。其論據(jù)是要考慮被執(zhí)行人的生活權(quán)益，要保障被執(zhí)行人的正常生活，保留被執(zhí)行人的唯一住房及生活必需品，保障被執(zhí)行人的最低生活水平。加上現(xiàn)行政策法律對一些財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的限制，也使得被執(zhí)行人的一些財產(chǎn)目前有較大處理困難。筆者認(rèn)為要辨證地看待保護被執(zhí)行人權(quán)益問題。筆者剛剛從事執(zhí)行工作時，尚未有保護被執(zhí)行人唯一住房的規(guī)定，只要被執(zhí)行人未履行義務(wù)，被執(zhí)行人有可以處理的房屋，法院可以直接處理該房屋。被執(zhí)行人如果拒不履行義務(wù)（不配合法院執(zhí)行工作），法院可以對其采取司法拘留。現(xiàn)在執(zhí)行呢，如果發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人只有唯一住房，無其它財產(chǎn)，案件多半要中止執(zhí)行，且被執(zhí)行人不存在拒不履行義務(wù)的行為構(gòu)成問題。筆者對此持不同意見。一般認(rèn)為，生命權(quán)大于人身權(quán)，人身權(quán)大于財產(chǎn)權(quán)，財產(chǎn)權(quán)以其價值大小比較。如果被執(zhí)行人的債務(wù)是因為侵害了申請人或其親屬的生命權(quán)、人身權(quán)的話，生效法律文書要求被執(zhí)行人對已經(jīng)受到損害的生命權(quán)或人身權(quán)進(jìn)行金錢賠償，如果我們此時一味死板地應(yīng)用保護被執(zhí)行人唯一住房的法律條文，那我們有無考慮到申請人或其親屬的生命權(quán)、人身權(quán)的保護或補償呢。筆者處理過多宗刑事附帶民事賠償?shù)膱?zhí)行，也處理過多宗道路交通事故人身損害賠償?shù)膱?zhí)行。當(dāng)向申請人解釋被執(zhí)行人僅有唯一住房而案件只能作中止執(zhí)行時，面對當(dāng)事人百般不理解的表情，筆者也深感不安，常常懷疑硬性套用該規(guī)定搪塞當(dāng)事人的合法性與合理性。難道真的不能處理被執(zhí)行人的唯一住房么？又如，被執(zhí)行人為保護自己的生命權(quán)或健康權(quán)而產(chǎn)生金錢債務(wù)，我們?nèi)耘f是不執(zhí)行所謂的唯一住房，這是不是要申請人借錢給被執(zhí)行人之前要被執(zhí)行人提供兩套住房的證明，且要用兩套住房同時作抵押登記才可以放心提供借款給被執(zhí)行人呢？因為借款極有可能因客觀原因或被執(zhí)行人的道德風(fēng)險而導(dǎo)致訴訟，執(zhí)行中因被執(zhí)行人僅有唯一住房又不能執(zhí)行的話，申請人的好心助人只能是自討苦水。申請人此時僅僅是要求法院拘留被執(zhí)行人，以懲罰其拒不履行義務(wù)的要求也是不會得到滿足，因為唯一住房不能執(zhí)行，不是被執(zhí)行人拒不履行導(dǎo)致案件執(zhí)行未果，法院不會據(jù)此對被執(zhí)行人采取司法拘留措施。這種執(zhí)行案例多了，自然會讓人們加深借錢容易還錢難，交通事故撞死也要找富人撞的心理。執(zhí)行的公正合理從而無從談起。

要保護被執(zhí)行人的生活權(quán)益，要保留被執(zhí)行人的生活必需品。于是，被執(zhí)行人的各種家電、家具、手機等均成為其生活必需品。的確，上述物品，如果不是特別貴重之物，理應(yīng)算作被執(zhí)行人的生活必需品。筆者在此只是要表明兩個觀點。一，如果作為權(quán)利人的申請人，其依據(jù)生效的法律文書仍未能獲得被執(zhí)行人的義務(wù)履行的話，被執(zhí)行人的生活必需品就沒有必要超出申請人的生活必需品范圍。否則，申請人就沒有必要申請國家公權(quán)力幫助其強制被執(zhí)行人履行義務(wù)，其完全可以采取其它方式，例如私力解決。二，被執(zhí)行人在面臨一份體現(xiàn)國家尊嚴(yán)的生效法律文書時如果不履行義務(wù)，在其未履行上述義務(wù)之前，國家就沒有必要保護其完整的生活權(quán)益，國家在執(zhí)行中的代表法院完全有權(quán)利限制被執(zhí)行人的生活權(quán)益。也就是說，被執(zhí)行人未履行義務(wù)情況下，其生活水平不可以維持其之前的水平，除非其之前的生活水平已經(jīng)是當(dāng)?shù)氐淖畹蜕畋Ｕ纤健１粓?zhí)行人的義務(wù)不履行狀態(tài)，往往造成申請人生活水平的下降，則被執(zhí)行人未履行義務(wù)之前，也必需被限制生活水平。否則，被執(zhí)行人的行為應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為拒不履行生效判決、裁定的行為，可以對其采取司法拘留措施。被執(zhí)行人如果有工作收入的，必需每月從收入中提取一定數(shù)額向申請人作義務(wù)之履行。被執(zhí)行人的子女不應(yīng)當(dāng)繼續(xù)享受貴族學(xué)校等非平民的待遇。被執(zhí)行人的價值較高住房如果不是簡單賣掉，也必需由被執(zhí)行人自行抵押，或?qū)⑽吹盅簝r值抵押，或以價值加高住房更換價值較小住房等各種辦法籌集資金來履行義務(wù)。被執(zhí)行人無法一次性履行義務(wù)的，也必需一直在按