【《互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)濫用市場支配地位問題探究》10000字（論文）】

---引論互聯(lián)網(wǎng)誕生到今天過去了半個多世紀(jì)，從中國剛剛接入互聯(lián)網(wǎng)到今天全國普及5G信號不過區(qū)區(qū)二十幾年，互聯(lián)網(wǎng)使得我們的生活發(fā)生了巨大的改變，變得方便快捷、也充滿各種機(jī)遇和挑戰(zhàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)明和普及給傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)模式造成了巨大的沖擊，這一沖擊也影響到企業(yè)濫用市場支配地位行為的規(guī)制。由于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)有很多特殊屬性不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)，如兼容性、標(biāo)準(zhǔn)性、雙邊市場的自然壟斷屬性等，專業(yè)人員很難再直接利用傳統(tǒng)的需求替代、供給替代、假定壟斷者測試（SSNIP）方法做出準(zhǔn)確地判斷，傳統(tǒng)手段需要做出改變以適應(yīng)時代的發(fā)展。寡頭壟斷下，具有市場支配地位的企業(yè)很容易控制網(wǎng)絡(luò)流量和用戶群這些資源，再加上互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)本身較高的行業(yè)壁壘，進(jìn)而阻礙整個行業(yè)的有效競爭。要想改變這種局勢，維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭秩序，避免因排除競爭而侵害廣大網(wǎng)民的利益，單單依靠市場進(jìn)行自我調(diào)節(jié)是不夠的，需要政府及時發(fā)現(xiàn)、進(jìn)行合理的干預(yù)。那么在劃定相關(guān)市場、市場支配行為的確定和濫用市場支配行為的認(rèn)定中究竟存在哪些困境，需要通過什么方法解決就成為了我們不得不討論的話題。在這樣的背景下，作者展開了討論，先是介紹了上述特征和其對市場競爭造成的影響。然后從上述特征入手，指出互聯(lián)網(wǎng)平臺現(xiàn)有劃定相關(guān)市場、市場支配地位的確定和濫用市場支配地位行為的判斷等存在的困境，并對可能的解決方案和學(xué)者提出的想法進(jìn)行分析研究，嘗試為互聯(lián)網(wǎng)反壟斷提供有限但實用的參考。互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)概述平臺是什么平臺是不同用戶端點的交互空間。在平臺經(jīng)濟(jì)學(xué)的領(lǐng)域，大家把平臺定義為一種交易空間或者場所，有時它是現(xiàn)實生活中可以找到地址的市場，有時它是網(wǎng)絡(luò)上人們進(jìn)行交易的站點，它起到促成客戶之間交易的作用。一般會通過把價格控制得低廉來吸引雙方用戶使用該地址或站點進(jìn)行交易，平臺最終追求的是收入的最大化。徐晉：《平臺經(jīng)濟(jì)學(xué)》，上海交通大學(xué)出版社2013年版，序。平臺往往與雙邊市場聯(lián)系在一起。雙邊市場，指的是擁有兩個不同的客戶群體，他們之間相互存在關(guān)聯(lián)性，平臺通過對一方低價或免費獲取用戶量，再通過對該用戶量有特定需求的另一方收費以實現(xiàn)盈利。傳統(tǒng)市場中，往往有固定的供給方——企業(yè)，和固定的需求方——用戶。而在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，一般是由運營商提供一個交易平臺，多方用戶在這個交易平臺上來往交換，平臺將大家聯(lián)系起來恰好符合各方的需求，這種“聯(lián)系”就是平臺的本質(zhì)。此時，交易或許為雙方帶來財富，但平臺總會是永遠(yuǎn)的贏家?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域的市場特點互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)依托于互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是指在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行的的經(jīng)濟(jì)活動，也即在互聯(lián)網(wǎng)的基礎(chǔ)上進(jìn)行的資源生產(chǎn)、分配、置換等經(jīng)濟(jì)活動的總稱，也可以稱為數(shù)字經(jīng)濟(jì)。我國上海市互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)資訊中心2014年提出，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是基于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，通過計算機(jī)和移動終端進(jìn)行人際交流形成應(yīng)用的經(jīng)濟(jì)形態(tài)，主要包括電子商務(wù)、即時通訊、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)上招聘、網(wǎng)絡(luò)搜索等行業(yè)。相比于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)呈現(xiàn)出創(chuàng)新性、標(biāo)準(zhǔn)性與兼容性、信息性和網(wǎng)絡(luò)外部性的特征。1.創(chuàng)新性創(chuàng)新性，顧名思義，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)是對傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的創(chuàng)新，它創(chuàng)造了新的盈利模式、交易方式、技術(shù)手段等等，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域任何一項巨大創(chuàng)新都有可能帶來互聯(lián)網(wǎng)市場資源的重新分配。比如以美團(tuán)、餓了么為代表的外賣平臺企業(yè)建立互聯(lián)網(wǎng)外賣平臺，以巨額補(bǔ)貼、明星代言等手段吸引用戶群體，邀請商家入駐，平臺企業(yè)以抽成的形式盈利，實現(xiàn)了從電話叫外賣到手機(jī)app叫外賣的創(chuàng)新。而關(guān)于這一創(chuàng)新所帶來的收益，阿里本地生活服務(wù)公司包括餓了么和口碑兩大子品牌，根據(jù)阿里巴巴2020年第一季度的財報，二者該季度營收61.8億元?？梢哉f創(chuàng)新是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)想要迅速成長、營利的重要手段。2.標(biāo)準(zhǔn)性標(biāo)準(zhǔn)性是說網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。而兼容性在互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域體現(xiàn)在后進(jìn)入市場的企業(yè)在運營時往往需要與先進(jìn)入市場的企業(yè)創(chuàng)設(shè)出的標(biāo)準(zhǔn)互補(bǔ)兼容，這些標(biāo)準(zhǔn)可以是盈利模式、運營理念、技術(shù)思路、用戶的使用習(xí)慣等。最為突出的例子就是MicrosoftWindows操作系統(tǒng)，作為電腦普及之初的就已經(jīng)誕生的系統(tǒng)，它培養(yǎng)了無比龐大的用戶群體，而這在相當(dāng)程度上塑造了現(xiàn)在甚至未來用戶的辦公習(xí)慣。Windows用戶往往更傾向于選擇和Windows系統(tǒng)兼容的電腦和能在Windows系統(tǒng)下流暢運行的軟件，這也會大大影響到其他同類或互補(bǔ)產(chǎn)品的設(shè)計。信息性信息性是指互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的產(chǎn)品主要是信息產(chǎn)品。信息產(chǎn)品往往具有準(zhǔn)公共品屬性。一方面任何人都可能是其潛在的消費對象，而且復(fù)制信息幾乎不存在任何成本，在網(wǎng)絡(luò)的外部性發(fā)揮作用的領(lǐng)域，新增消費者引起的邊際成本為零。簡單來說就是因為消費群體足夠龐大，而信息產(chǎn)品又不是每次復(fù)制都有成本，一次獲取的信息可以反復(fù)服務(wù)與每次增加的用戶，而不會帶來總體成本的大幅上升。另一方面信息產(chǎn)品又不是完全非交易性和無法收費的楚爾鳴,何恒遠(yuǎn).基于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的消費理論創(chuàng)新[J].中南大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2003,9(02):209-212.楚爾鳴,何恒遠(yuǎn).基于網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)的消費理論創(chuàng)新[J].中南大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2003,9(02):209-212.4.網(wǎng)絡(luò)外部性網(wǎng)絡(luò)外部性是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)的最重要特征。外部性是指一個經(jīng)濟(jì)主體的行為對另一經(jīng)濟(jì)主體的福利產(chǎn)生影響，而這種影響并沒有從貨幣或市場交易中反映出來。如果這種影響增加了他人的收益，可稱之為產(chǎn)生了正的外部性；反之，若造成了他人的損失，就是產(chǎn)生了負(fù)的外部性。網(wǎng)絡(luò)外部性就屬于正的外部性，它指的是當(dāng)采用同類產(chǎn)品或者可兼容的產(chǎn)品的用戶總量增加，那么該產(chǎn)品對用戶的價值也會增加。張江莉．反壟斷法在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的實施．第1版．北京：中國法制出版社，2020：010．在網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)中，可能會出現(xiàn)一些原因，導(dǎo)致用戶在兩個系統(tǒng)之間轉(zhuǎn)移的成本高到不合理，進(jìn)而使得該系統(tǒng)達(dá)到某個狀態(tài)后就很難退出，系統(tǒng)逐漸適應(yīng)和強(qiáng)化這種狀況，從而形成一種“選擇優(yōu)勢”，把系統(tǒng)鎖定在這個均衡狀態(tài)，稱之為“鎖定”。要是系統(tǒng)從這個狀態(tài)退出，轉(zhuǎn)移到新的均衡狀態(tài)，就要看系統(tǒng)的轉(zhuǎn)移收益能否高于轉(zhuǎn)移的成本。。生活中，很多人一討論到“大數(shù)據(jù)殺熟”現(xiàn)象只得無奈搖頭——平臺會根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，對長期老用戶設(shè)定更少的優(yōu)惠，因為他們知道價格的少量提高并不會直接導(dǎo)致這部分用戶的大量流失，而此時的顧客往往已經(jīng)被平臺“鎖定”了。再加上，很多顧客會傾向于接受“一站式服務(wù)”，因其能節(jié)省掉不同平臺間切換的麻煩，而顧客一旦在某個系列產(chǎn)品完成一站式的使用習(xí)慣，其就更難舍棄掉該平臺，出現(xiàn)價格變化等情況時雖然依舊會不滿，但轉(zhuǎn)投其他平臺就更麻煩，換掉舊系統(tǒng)的可能性較之前更小。雙邊市場屬性互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)往往處于“雙邊市場”或“多邊市場”，平臺往往對其中一方（免費端）免費或低價提供服務(wù)，依靠對另一方（收費端）收費盈利。比如搜索引擎，對于查詢信息的用戶是免費的，而對需要廣告推廣的商家采取競價排名的策略。免費使用搜索引擎的用戶越多，愿意在該搜索引擎投放廣告的商家就越多，排在前位的價格自然水漲船高，從而使平臺獲得利潤。本質(zhì)上，雙邊市場就是平臺利用在一個端口的壟斷地位，維持在另一個端口的高額利潤，因此，平臺必須擁有足夠多的客戶和流量，相關(guān)市場也必然容易出現(xiàn)市場集中度高的情況。自然壟斷屬性互聯(lián)網(wǎng)競爭中還出現(xiàn)了“新自然壟斷”的現(xiàn)象。這個觀點源自19世紀(jì)末的平均成本理論，它將產(chǎn)業(yè)劃分為企業(yè)平均成本遞增的產(chǎn)業(yè)和企業(yè)平均成本遞減的行業(yè)。成本遞增行業(yè)一般是競爭性行業(yè)，成本遞增行業(yè)是指當(dāng)該行業(yè)總體繁榮，規(guī)模逐漸增大，會導(dǎo)致生產(chǎn)要素的價格上升，每生產(chǎn)一單位產(chǎn)品需要的成本就會增加。成本遞減行業(yè)是指當(dāng)該行業(yè)總體萎縮，規(guī)模逐漸減小，會導(dǎo)致生產(chǎn)要素的價格下降，每生產(chǎn)一單位產(chǎn)品需要的成本就會下降。根據(jù)前文分析，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)是典型的成本遞減行業(yè)，而成本遞減行業(yè)本身就具有自然壟斷屬性，因而互聯(lián)網(wǎng)競爭就更容易出現(xiàn)一家或幾家企業(yè)壟斷的現(xiàn)象。（三）互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)在爭奪什么互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)本質(zhì)上在爭奪的是市場標(biāo)準(zhǔn)的制定權(quán)。前文提到，在互聯(lián)網(wǎng)市場存在標(biāo)準(zhǔn)性、兼容性的特點，不同產(chǎn)品之間強(qiáng)調(diào)互補(bǔ)兼容。同類后續(xù)產(chǎn)品往往需要遵循前者的技術(shù)思路，不能完全脫離前者培養(yǎng)出的用戶習(xí)慣來設(shè)計后續(xù)產(chǎn)品，因此，單純在產(chǎn)品技術(shù)上的差異并不必然給處在后置位的競爭者帶來優(yōu)勢。又由于網(wǎng)絡(luò)外部性的存在，隨著可兼容的互補(bǔ)產(chǎn)品不斷涌現(xiàn)，在先產(chǎn)品能為用戶提供的價值在不斷增大，用戶切換到新的產(chǎn)品的沉沒成本就會更高，用戶也就更容易被在先產(chǎn)品的生態(tài)“鎖定”，而拒絕嘗試新的產(chǎn)品。這就導(dǎo)致早期占領(lǐng)了大量市場的平臺企業(yè)能更容易持續(xù)地獲取利潤，后起的競爭者就不得不面臨缺少用戶群體的巨大困難。在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的競爭中，企業(yè)要獲取競爭優(yōu)勢，需要巨大的用戶量，才能后續(xù)平臺運營新政策或推出新產(chǎn)品時，通過整體價格策略的調(diào)整來獲得盈利。因此，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)能否在早期迅速搶占大量市場，成為互聯(lián)網(wǎng)市場該技術(shù)領(lǐng)域中的標(biāo)準(zhǔn)制定者，使得其他同類或互補(bǔ)產(chǎn)品遵守自己制定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，這在互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的競爭中至關(guān)重要。盡管互聯(lián)網(wǎng)本質(zhì)仍是利益之爭，但競爭的直接形勢是爭奪標(biāo)準(zhǔn)在市場上的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)。互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)濫用市場支配地位行為認(rèn)定的困境立法困境我國認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)平臺濫用市場支配地位行為缺乏專門性立法規(guī)范近年來互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)此類案件日益增多，我國形成以《反壟斷法》為主，再加上其他法律法規(guī)予以補(bǔ)充的體系，作為互聯(lián)網(wǎng)平臺反壟斷主要依據(jù)。但是一直以來都沒有相關(guān)專門立法，只有一些正式或非正式的替代性機(jī)制起到規(guī)范作用，但是在確定相關(guān)市場及市場份額方面并沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。2、對訴訟中濫用市場支配地位案件的舉證責(zé)任分配缺乏詳盡的規(guī)定《反壟斷法》及相關(guān)司法解釋未就舉證責(zé)任分配作詳盡的規(guī)定，所以在司法實踐中，一般按照民事訴訟法“誰主張誰舉證”的原則，由原告承擔(dān)證明被告在相關(guān)市場中具有支配地位并濫用市場支配地位的責(zé)任。此外，有些法院在舉證責(zé)任分配上認(rèn)為原告不僅要對被告具有市場支配地位及其濫用行為進(jìn)行舉證，還應(yīng)對過錯要件和被告行為具有反競爭效果加以證明。由于原告負(fù)擔(dān)的舉證責(zé)任過重，敗訴率也就比較高。喻玲,蘭江華.濫用市場支配地位訴訟舉證困境及對策研究——基于67份判決書的實證分析[J].江西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報,2020(04):122-134這顯然給了有些存在事實上的壟斷行為的平臺繼續(xù)實施濫用行為的可能，不利于互聯(lián)網(wǎng)平臺的競爭秩序，使濫用市場支配地位行為的規(guī)制陷入困境喻玲,蘭江華.濫用市場支配地位訴訟舉證困境及對策研究——基于67份判決書的實證分析[J].江西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報,2020(04):122-1343、立法對濫用市場支配地位的企業(yè)處罰力度太低我國《反壟斷法》規(guī)定，未依法申報經(jīng)營者集中的公司，可最高處以50萬元罰款，這明顯對大型互聯(lián)網(wǎng)平臺起不到任何威懾作用，難以使企業(yè)形成規(guī)制自我行為的意識。司法困境法院界定相關(guān)市場的傳統(tǒng)方法無法適用《指南》第8條詳細(xì)討論了從需求替代和供給替代的角度界定相關(guān)商品市場，可以考慮的因素。用需求替代的方式分析，需要考慮需求者因商品價格或其他競爭因素變化，轉(zhuǎn)向或考慮轉(zhuǎn)向購買其他商品的證據(jù)；商品的特點、質(zhì)量、外形和技術(shù)等總體上的特征；商品之間的價格差異；商品的銷售渠道；需求者偏好或需求者對商品的依賴程度；可能阻礙大量需求者轉(zhuǎn)向某些緊密替代商品的障礙、風(fēng)險和成本；是否存在區(qū)別定價等。從供給角度界定，需要考慮其他經(jīng)營者對商品價格等競爭因素的變化做出反應(yīng)的證據(jù)；其他經(jīng)營者的生產(chǎn)流程和工藝；轉(zhuǎn)產(chǎn)的難易程度；轉(zhuǎn)產(chǎn)需要的時間；轉(zhuǎn)產(chǎn)的額外費用和風(fēng)險；轉(zhuǎn)產(chǎn)后所提供商品的市場競爭力、營銷渠道等。并且《指南》特別強(qiáng)調(diào)，在界定相關(guān)商品市場時，任何因素的作用都不是絕對的?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺其實就是本文討論的“商品”。上述因素中，決定消費者使用哪個平臺的最關(guān)鍵因素，應(yīng)當(dāng)是“需求者偏好和對商品的依賴程度”。根據(jù)前一部分的論述，在消費者形成使用習(xí)慣之后，基于網(wǎng)絡(luò)外部性和鎖定效應(yīng)，就很難再在平臺間進(jìn)行切換。以外賣平臺為例，如果顧客在某一平臺賬號有豐富的的使用記錄，比如針對個人消費能力、口味、地址收藏過有所偏好的店鋪，或針對該平臺進(jìn)行了個性化的設(shè)置，比如偏好的店鋪并不同時開在兩家平臺，此時再從從一個平臺轉(zhuǎn)向使用另一個平臺就會帶來額外的麻煩。除非這個新平臺為他們帶來的效用遠(yuǎn)遠(yuǎn)多過麻煩，能使顧客判斷值得他們付出時間和精力來切換。這份效用可能是價格的優(yōu)惠、時間成本的降低、更多符合其偏好的店鋪、更順眼的界面設(shè)計、甚至符合自己心意的代言人，唯一的要求是在顧客心中的價值足夠大。而這些常常是難以被量化的，顧客的需求雖然只是一份填飽肚子的“外賣”，實際上背后卻包含了種種看不見的取向，這些都是顧客對平臺的“粘性”。這也是為什么很多人一討論到“大數(shù)據(jù)殺熟”現(xiàn)象只得無奈搖頭——平臺會根據(jù)統(tǒng)計數(shù)據(jù)，對長期穩(wěn)定的老用戶設(shè)定更少的優(yōu)惠，因為他們知道價格的少量提高并不會直接導(dǎo)致這部分用戶的大量流失，他們已經(jīng)被自己的平臺“鎖定”了。用戶粘性使互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的“壟斷定價”成為一種普遍特征，這一因素的巨大影響直接導(dǎo)致了上述相關(guān)商品市場界定方法的失靈。但切換成本和用戶粘性也并不能為所有的失靈的情況做解釋。互聯(lián)網(wǎng)平臺還有一個關(guān)鍵特點就是“雙邊市場”或“多邊市場”，平臺往往對其中一方免費或低價提供服務(wù)，依靠對另一方收費盈利。雙邊市場的存在意味著即便是“免費”的，也不能豁免反壟斷法，因為免費幫助平臺獲得一邊市場的壟斷地位，而另一邊的利潤恰恰是依靠這一壟斷地位實現(xiàn)并維持的。所以這一邊不管什么程度的提價都可能會導(dǎo)致客戶群和流量的迅速流失。而SSNIP方法往往要求提價5%-10%，并且持續(xù)一年以上，這種情境下用戶轉(zhuǎn)向其他商品的情況必然極多，以此劃定的相關(guān)市場可能會過大，最終得出該平臺不存在壟斷行為的結(jié)論，與現(xiàn)實情況背道而馳。關(guān)于濫用市場支配地位行為的認(rèn)定法官自由裁量范圍過大常見的濫用市場支配地位的行為有“壟斷價格、掠奪性定價、搭售和附加不合理條件的行為、拒絕交易、排他性交易、差別待遇（歧視行為）”等。根據(jù)行為主義理論，企業(yè)具有市場支配地位只是一客觀事實，它并不天然違法，只有當(dāng)企業(yè)的市場支配地位被其濫用，以排除提供同質(zhì)產(chǎn)品或服務(wù)的對手對手的合理競爭時，法律才應(yīng)該進(jìn)行制裁。換言之，就是具有市場支配地位的企業(yè)，行為缺乏“正當(dāng)理由”，即為濫用。由于法條缺少對“正當(dāng)理由”進(jìn)一步說明，即何謂“正當(dāng)性”以及“正當(dāng)行為”的認(rèn)定角度，導(dǎo)致司法實踐中法官擁有較大的自由裁量權(quán)。郭振豪.網(wǎng)絡(luò)平臺濫用市場支配地位案例研究[J].成都理工大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2020,28(05):16-24.互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)往往處于“雙邊市場”或“多邊市場”，平臺往往對其中一方（免費端）免費或低價提供服務(wù)，依靠對另一方（收費端）收費盈利。比如搜索引擎，對于查詢信息的用戶是免費的，而對需要廣告推廣的商家采取競價排名的策略。免費使用搜索引擎的用戶越多，愿意在該搜索引擎投放廣告的商家就越多，排在前位的價格自然水漲船高，從而使平臺獲得利潤。本質(zhì)上，雙邊市場就是平臺利用在一個端口的壟斷地位，維持在另一個端口的高額利潤，因此，平臺必須擁有足夠多的客戶和流量，相關(guān)市場也必然容易出現(xiàn)市場集中度高的情況。那么在判斷互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)是否具有市場支配地位時，市場支配地位和市場占有率的關(guān)系就更加值得討論。傳統(tǒng)上，一般我們認(rèn)為市場份額達(dá)到50%以上，就推定該企業(yè)具有市場支配地位，但“市場集中到什么程度才算是壟斷”，這一問題在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域必然有與傳統(tǒng)市場不同的答案，實踐中常常需要由法官做出回答?；ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域的“潛在競爭者”是學(xué)界討論互聯(lián)網(wǎng)反壟斷難以繞開的話題，因為相鄰產(chǎn)品間的切換可以非常容易。仍以外賣平臺為例，由于外賣和跑腿的相似性，它們目標(biāo)二者之間用戶的重疊律極高。跑腿又具有廣泛的業(yè)務(wù)范圍，美團(tuán)進(jìn)入藥品、鮮花、蔬菜水果領(lǐng)域的網(wǎng)購市場時，其因為外賣業(yè)務(wù)積累的用戶往往都是潛在的消費者，美團(tuán)平臺在該領(lǐng)域的發(fā)展就非常迅速。同樣的例子還有抖音app，其在短視頻領(lǐng)域積累的用戶都具有潛在的消費能力，因此抖音進(jìn)入短視頻帶貨市場也相對容易，也會對占據(jù)最大市場的淘寶直播的地位造成沖擊。這也給認(rèn)定市場支配地位造成困難，實務(wù)中，一個案子可以持續(xù)進(jìn)行幾個月的調(diào)查，幾個月已經(jīng)給市場留下完全足夠的時間發(fā)生劇變，可能立案時還具有壟斷地位的企業(yè)在調(diào)查結(jié)束時就已經(jīng)喪失了壟斷地位，如果考慮上“潛在競爭者”的存在，對于企業(yè)是否具有市場支配地位的認(rèn)定結(jié)果可能會具有相對高的穩(wěn)定性。實踐中，“考不考慮”“如何考慮”依然是留給法官的難題。3、原告在訴訟中處于不利地位原被告訴訟地位不平等，使得原告在舉證中處于不利地位。實踐中往往50%的原告是自然人，而95%的被告都是法人。且被告大部分是占有一定市場份額的優(yōu)勢企業(yè)，如中國鐵路總公司、中國移動這樣的大型國企，以及作為行業(yè)巨頭的民企騰訊公司等，它們大多具有天然的壟斷地位。而原告都是力量薄弱的個人或小企業(yè)。這種地位差異決定了原被告雙方無論是信息獲取還是取證舉證能力都呈現(xiàn)出明顯不公平的局面。原告無法提交相關(guān)市場的市場份額、競爭狀況、其他經(jīng)營者進(jìn)入該市場的難易程度等方面的證據(jù)，所以原告對其主張往往很難加以證明。原告在舉證中的這種不利地位，是原告勝訴難的重要原因。執(zhí)法困境我國以行政機(jī)關(guān)為主導(dǎo)的體制使行政機(jī)關(guān)在反壟斷執(zhí)法方面占據(jù)優(yōu)勢地位，由于掌握大量的信息資源，理應(yīng)更易于搜集證據(jù)。但是在實踐中，我國反壟斷民事訴訟和反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)并未形成配合，原告獲取證據(jù)的途徑太少，從而限制了舉證。正是由于我國法院和反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)之間缺乏協(xié)調(diào)合作，導(dǎo)致反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)掌握的證據(jù)和資源無法與司法訴訟活動相銜接，原告很難在反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)處得到一定的證據(jù)支持。劉曉茹.互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)濫用市場支配地位法律規(guī)制研究[D].河北大學(xué),2020.同時，反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)該執(zhí)法的力度與強(qiáng)度還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。執(zhí)法機(jī)關(guān)只能根據(jù)我國《反壟斷法》規(guī)定，未依法申報經(jīng)營者集中的公司，最高處以50萬元罰款，對大型互聯(lián)網(wǎng)平臺來說，這起不到任何威懾作用，難以使企業(yè)形成規(guī)制自我行為的意識，而這一執(zhí)法困境歸根結(jié)底還要依靠完善立法來解決。認(rèn)定互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)濫用市場支配地位行為方法的補(bǔ)充（一）相關(guān)市場界定的方法補(bǔ)充由于相關(guān)市場界定的傳統(tǒng)方法主要是考慮到供給需求變化與價格變化，而雙邊市場和用戶粘性導(dǎo)致如果企業(yè)短期內(nèi)進(jìn)行持續(xù)性小幅度的價格變動可能會沒有任何影響，或造成過于劇烈的影響，無法準(zhǔn)確地界定出相關(guān)市場。針對互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的雙邊市場屬性，應(yīng)當(dāng)充分考慮與“收費”端口相關(guān)的“免費”端口的市場占有率。通俗地說，就是假設(shè)一個產(chǎn)品a同時針對甲、乙兩個客戶群體，對甲免費，對乙收費，那么根據(jù)前面的分析，該企業(yè)應(yīng)當(dāng)是依靠在甲群體中的高市場份額，來獲得乙群體的青睞，從而收取乙群體的費用，實現(xiàn)盈利。其在乙群體處獲得的收入與其在甲群體中的市場占有率是毫無疑問正相關(guān)的。因此，如果要界定該產(chǎn)品的相關(guān)市場，不僅需要看收費的乙端口，更要關(guān)注的是與甲端口相關(guān)的乙端口。同時還要考慮潛在競爭者的替代性分析。雖然替代性分析針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域存在一定程度的缺陷，目前還沒有更好的分析方法取代它，實際操作中需要大量的思考和不斷修正以維持結(jié)果不至于偏離事實。但因為互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域不同平臺之間常常是相似或關(guān)聯(lián)的運營模式，進(jìn)行業(yè)務(wù)滲透的門檻很低，平臺企業(yè)往往擁有巨大流量和客戶群體，一旦他們決定進(jìn)入另一個業(yè)務(wù)領(lǐng)域，這些已掌握的用戶群體能幫助他們在短期內(nèi)迅速搶占市場。所以把具有相同性質(zhì)的其他潛在競爭平臺納入考慮的范圍中十分有必要。（二）市場支配地位的認(rèn)定方法的補(bǔ)充互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)往往依靠雙邊市場獲取利潤，而雙邊市場一定會導(dǎo)致市場的集中，這使得市場支配地位的判斷變得困難。隨著信息傳播速度加快、范圍變廣，企業(yè)之間發(fā)生從靜態(tài)競爭到動態(tài)競爭的變化，但這并不意味著市場份額的作用會變小，恰恰相反，市場份額作為最直觀的、可量化的數(shù)據(jù)，依然應(yīng)當(dāng)是判斷市場支配地位時的主要依據(jù)。傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)模式下，我們一般認(rèn)為市場份額達(dá)到50%以上，就推定該企業(yè)具有市場支配地位，這在原則上依然應(yīng)當(dāng)可以適用。但是考慮到互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)時代的產(chǎn)品更新?lián)Q代速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)快過傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)，市場支配地位的歸屬可能在短短幾天內(nèi)發(fā)生改變。如果有證據(jù)證明該市場支配地位是短期的、不穩(wěn)定的，即便具有50%以上的市場份額，也應(yīng)當(dāng)可以推翻該推定，認(rèn)為企業(yè)不具有市場支配地位。針對市場份額的指控，企業(yè)可能會采取“效率抗辯”，即自己看上去是限制競爭的行為實際上為客戶提供了更全面、更便捷的服務(wù)，如音樂、視頻app的海量獨家片源、音樂庫，他他們雖然排除了競爭企業(yè)擁有該片源，使想看該電影的客戶必須使用自己的軟件，以達(dá)到自己壟斷市場的目的；但換個角度想，有大量的顧客更喜歡一條龍服務(wù)，只需要下載一個app就能看自己感興趣的所有電影，他們認(rèn)為這方便自己的生活，增加了自己的體驗感，減少了同時下載多個app、總是切換平臺的麻煩。所以，我們面對企業(yè)的效率抗辯時，也應(yīng)當(dāng)著眼于救濟(jì)方法的有效性，而不能過分糾結(jié)該行為的合法性。濫用市場支配地位行為認(rèn)定方法的補(bǔ)充前文第一部分中提到，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的市場具有標(biāo)準(zhǔn)性，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的競爭本質(zhì)上是對行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)制定權(quán)的競爭，因為標(biāo)準(zhǔn)競爭能最有效地給企業(yè)帶來大范圍、持續(xù)性的穩(wěn)定利潤。濫用市場支配地位的企業(yè)往往是在早期通過各種營銷手段迅速搶占大量市場，在擁有市場支配地位后通過制定有利于自己的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，如不公平的定價或掠奪性定價，來排除或限制其他企業(yè)的競爭。并且，由于后臺技術(shù)的發(fā)達(dá)和可能存在的對用戶隱私的不當(dāng)使用，互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域濫用市場支配地位行為的認(rèn)定過程中，很多排他性交易行為、價格濫用的行為或附加不合理條件等行為都可以通過后臺操作來實現(xiàn)，更具有迷惑性、相對也更隱蔽，判斷起來也就更加困難。舉例來說，互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)往往具有穩(wěn)定的網(wǎng)站或app，他們可以在不違法的基礎(chǔ)上設(shè)定該網(wǎng)站app的運行規(guī)則、模式，爭取用戶的隱私權(quán)限。就像成為實體店的會員需要提供電話號碼或聯(lián)系地址，而后根據(jù)購買記錄被有針對性的推銷新產(chǎn)品一樣，網(wǎng)絡(luò)平臺的長期用戶同樣會被收集這些信息，只是軟件的后臺技術(shù)過于發(fā)達(dá)，濫用行為的過程可以做得更隱秘、更具迷惑性，難以取到確切的證據(jù)。因此，監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)健全大數(shù)據(jù)交易監(jiān)管體系，制定規(guī)范性行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，防止企業(yè)對用戶信息進(jìn)行違規(guī)濫采。同時，有關(guān)部門需要加快出臺互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)監(jiān)管的相關(guān)指導(dǎo)意見和解釋，具體針對企業(yè)不同的行為，進(jìn)一步細(xì)分，盡可能詳盡的為實務(wù)中判定企業(yè)存在濫用行為。在舉證責(zé)任分配上應(yīng)當(dāng)考慮到濫用市場支配地位訴訟案件的特殊性，不能讓原告負(fù)擔(dān)大部分舉證責(zé)任，避免無法認(rèn)定因舉證困難而無法認(rèn)定有事實壟斷行為的平臺企業(yè)濫用市場支配地位的行為成立。2020年1月市監(jiān)總局發(fā)布的《〈中華人民共和國反壟斷法〉修訂草案(公開征求意見稿)》中將處罰上限提高至5000萬元，未來《反壟斷法》的修訂也應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步加大執(zhí)法力度，從法律層面加強(qiáng)對壟斷行為的威懾。宋建波,荊家琪.互聯(lián)網(wǎng)平臺企業(yè)的壟斷問題及反壟斷規(guī)制[J].財會月刊,2021(03):135-139.結(jié)語由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)具備很多傳統(tǒng)行業(yè)不具備的特殊屬性，如雙邊市場屬性、網(wǎng)絡(luò)外部性、兼容性，專業(yè)人員很難再直接利用傳統(tǒng)的需求替代、供給替代、假定壟斷者測試（SSNIP）方法做出準(zhǔn)確地判斷，傳統(tǒng)手段需要做出改變以適應(yīng)時代的發(fā)展。那么在劃定相關(guān)市場、市場支配行為和判斷濫用市場支配行為中究竟存在哪些困境，需要通過什么方法解決就成為了我們不得不討論的話題。在這樣的背景下，作者展開了討論，先是介紹了上述特征和其對市場競爭造成的影響。然后從上述特征入手，指出互聯(lián)網(wǎng)平臺現(xiàn)有劃定相關(guān)市場、市場支配地位的確定和濫用市場支配地位行為的判斷等存在的困境，并對可能的解決方案和學(xué)者提出的想法進(jìn)行分析研究，希望互聯(lián)網(wǎng)反壟斷提供有限但實用的參考。從互聯(lián)網(wǎng)誕生到今天過去了半個多世紀(jì)，從中國剛剛接入互聯(lián)網(wǎng)到今天全國普及5G信號不過區(qū)區(qū)二十幾年，互聯(lián)網(wǎng)使得我們的生活發(fā)生了巨大的改變，變得方便快捷、也充滿各種機(jī)遇和挑戰(zhàn)?；ヂ?lián)網(wǎng)的發(fā)明和普及給傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)模式造成了巨大的沖擊，這一沖擊也影響到企業(yè)濫用市場支配地位行為的規(guī)制。時代的浪潮在不斷拍打著我們，挑戰(zhàn)著我們滯后的制度和規(guī)范。沒有永遠(yuǎn)的困難，只有不怕困難的我們。只有迎難而上，理性分析，相信辦法總比困難多，才能不被時代甩在礁石上，人類社會本就是在