論奏定商會簡明章程的法制意義樣本

論清末《奏定商會簡要章程》法制意義王紅梅作者簡介：王紅梅，女（1967-），鹽城工學院社會科學部副專家，華東政法學院法律史博士研究生作者簡介：王紅梅，女（1967-），鹽城工學院社會科學部副專家，華東政法學院法律史博士研究生基金項目：此文是如下項目階段成果之一：司法部國家法制與法學理論研究項目《商會與中華人民共和國法制近代化》，編號07SFB5005；江蘇哲學社會科學基金項目：《商會與中華人民共和國法制近代化——以蘇州商會為主體歷史透視》，編號07FXC010摘要：清朝末年，特別是甲午戰(zhàn)爭后來，清政府面臨著空前政治和經濟壓力，不得不及時調節(jié)統(tǒng)治政策，并在經濟領域確立了重商政策。在此背景下，191月11日，光緒帝諭批頒行了商部擬訂《奏定商會簡要章程》，以期通過商會建立增進中華人民共和國商業(yè)經濟發(fā)展。清政府當時無奈之舉，卻開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河，并對中華人民共和國近代法制建設產生了重要影響。核心詞：《奏定商會簡要章程》商會近代法制建設 作者簡介及聯系方式：王紅梅，女（1967-），鹽城工學院社會科學部副專家，華東政法學院法律史博士研究生地址：江蘇鹽都市人民中路71號悅達西園9-409郵編：224003郵箱：電話：清朝末年，特別是甲午戰(zhàn)爭后來，清政府面臨著空前政治和經濟壓力，為了挽救清政府搖搖欲墜封建專制統(tǒng)治，清政府及時調節(jié)統(tǒng)治政策，并在經濟領域確立了重商政策。在此背景下，191月11日，光緒帝諭批頒行了商部擬訂《奏定商會簡要章程》，以期通過商會建立增進中華人民共和國商業(yè)經濟發(fā)展。清政府當時無奈之舉，卻開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河，并對中華人民共和國近代法制建設產生了重要影響。一、清末《奏定商會簡要章程》頒行，開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河。清末《奏定商會簡要章程》是中華人民共和國最早商會立法，作為一種社團組織法，中華人民共和國近代商會法律制度創(chuàng)立，開創(chuàng)了中華人民共和國近代社團立法先河?！吧鐖F是社會體系中一種組織形態(tài)、社會構造方式和社會成員集體活動載體。按當前定義，社團是社會公民自愿構成，為實現會員共批準愿，按照其章程開展活動非賺錢性組織”。[1][1]吳世良.社團形成、發(fā)展與演變[J].理論界，（4）.19世紀末此前中華人民共和國，經濟上是自給自足小農經濟占主導地位，并且長期實行重農抑商政策，遏制了商品經濟發(fā)展，與西方國家相比，社會分工有限，社會利益多元化態(tài)勢不明顯，民間社會力量存在空間有限。統(tǒng)治階級為了維護中央專制集權統(tǒng)治，對民間結社嚴肅禁止和打擊。這在立法上也有所體現。中華人民共和國封建社會最早成文法典《法經》中，就有“群相聚”罪名。明律為了防止臣屬朋比為奸，旁落皇權，定有奸黨罪條，規(guī)定：“若在朝官員，交結朋黨，紊亂朝政者，皆斬。妻子為奴，財產入官”。[2][2]《大明律·吏律》清末，雖然從統(tǒng)治方式上沒有變化，依然是中央集權統(tǒng)治，但鴉片戰(zhàn)爭后，中華人民共和國政治經濟狀況發(fā)生了很大變化。內憂外患已使清政府統(tǒng)治政策發(fā)生了變化，迫于各方面壓力，政治上要實行憲政，并且西方社會民主精神也對中華人民共和國社會產生了一定影響；經濟上勉勵民間工商業(yè)發(fā)展，資本主義生產關系逐漸發(fā)展，對社會力量發(fā)展也由以往禁止民間結社轉向勉勵商會等新式社團成立。這些統(tǒng)治政策變化，為民間社會力量發(fā)展提供了條件。由于清政府積極勉勵各地建立商會，對商會各項活動也較少干預，為商會提供了較大自主發(fā)展空間。在中華人民共和國這樣一種有著幾千年封建專制歷史國家，可以容許一種有著較強自主、自治性質社會力量發(fā)展、壯大，并且以專門立法加以保障，這自身就是一種社會進步。從19《奏定商會簡要章程》頒行后來，通過幾年實踐，清末商會發(fā)展形成了商務總會、商務分會和商務分所三級組織機制，分布于繁富大、中商業(yè)都市和商業(yè)較發(fā)達、集中府、州、縣、鎮(zhèn)等十分遼闊區(qū)域內，并形成有機聯系縱向組織系統(tǒng)，商會成為近代中華人民共和國各類商人社團中人數最多一種，在“保商、振商”方面發(fā)揮了巨大作用，并在政治上嶄露頭角，為中華人民共和國近代民間社會力量發(fā)展提供了一定空間?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭奉C行后來，各地陸續(xù)建立了商會，商人組織力量加強，為中華人民共和國民族資產階級產生和發(fā)展提供了組織基本。固然，清末政府對商會扶植和保護，并不是為了哺育一種與之抗衡獨立社會力量，只是在面對各種危機狀況下，為了維護自身統(tǒng)治不得已而為之舉措。從《奏定商會簡要章程》內容來分析，雖然章程規(guī)定商會設立具備一定民主性和自主性，如民主選舉商會成員，商會活動也不完全受政府控制，但清政府并不但愿商會成為一種政治性組織，只但愿其“在商言商”。因此，《奏定商會簡要章程》內容以“保商振商”為宗旨，規(guī)定商會職能也不涉及政治方面權利，嚴格控制在商務范疇內?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭奉C行后來，19商部還專下《商部為重申奏定商會章程若干規(guī)定札飭蘇商總會》一文，強調商會不要參涉政治。“凡所論斷，一以商情利弊為宗旨，不涉及商界以外之事，界線分明，一絲不容稍溢。惟近來風氣日開，履行日廣，誠恐各商限度不一，議論或歧，致失立會本意?！盵3][3]章開沅等主編.《蘇州商會檔案叢編》[M].華中師范大學出版社，1991：33-34.盡管商會法制定開創(chuàng)了中華人民共和國社團立法先河，但在專制統(tǒng)治和小農經濟土壤上，社會力量發(fā)展空間有限，中華人民共和國社會不也許向西方國家同樣，形成獨立自治市民社會?！敖腥A人民共和國市民社會始終面臨著一種不肯真正放棄已有權利國家政權，無論是二十世紀初履行‘新政’清朝政府，還是民初由袁世凱建立北京政府，無不如此。蔣介石上臺之后，更是實行獨裁統(tǒng)治，對市民社會肆意進行摧殘”[4][4]朱英:清末民初國家對社會扶植、限制及其影響[J].天津社會科學，1998（6）.二、增進中華人民共和國近代立法民主化和科學化中華人民共和國古代，“法自君出”，封建專制君主控制國家立法權。商會成立后，積極參加國家立法，提出法律制定和修改建議；為了使商事立法更加符合國情，還大范疇開展商事調查，這一切增進了中華人民共和國近代立法民主化和科學化?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭奉C行后19，成都商務總會以為其過于提綱挈領，“明而不備，致各會各擬其章程，即規(guī)制難期其劃一。當前各省總會分會分所成立已多，就川省言總分會所僅以奏定商會簡要章程為施行法，一遇事實之發(fā)現，有非章程規(guī)定者，輒疑畏不前，反貽放棄職權之誚”，[5][5][6][7][15]天津市檔案館等編.《天津商會檔案匯編》（1903-1911）[M].天津人民出版社，1989：94-96.283.283.327-333.為了營造一種有助于工商業(yè)發(fā)展法律環(huán)境，商會成立后，還自發(fā)進行民間立法嘗試，這重要體當前兩次商法討論大會上。19，在全國憲政熱潮鼓動下，張謇等人在上海成立預備立憲公會，建議商會召開全國商法討論大會。在上海商會倡導下，1912月7日，第一次商法討論大會在上海愚園召開。在討論會上，代表們極言無商法之害，“一則，華商與洋商貿易，洋商有法律保護，而華商無之，故動受洋商之欺抑；二則，華商與華商貿易，彼此無一定之法律規(guī)則，故常有不公平之成果，致失信用；三則，政府頒布商會法令，每不與商人協商，致多拂逆商情之處，是非徒局限性以資保護，并且轉多窒礙”[6],并且與南洋、美國等國家比較，“南洋各島國之華商，受制于英，尚有一定法律為之保護；美國之華商，雖稍有苛禁，然以美國普通法律之規(guī)定，遇事尚克援據一、二覺得對抗……，商法草案之發(fā)起，實鑒于商人無法律保護之可危，而欲合通國商民共同挽救”。[7]與會12省85個商會143名代表通過激烈商討，統(tǒng)一了商人參加經濟立法重要性和必要性結識，提出了由公司法、契約法、破產法、商行為法、票據法、海商法構成中華人民共和國商法基本框架，初步奠定了近代中華人民共和國商法體系。為了使將來商法制定更符合中華人民共和國國情，會議還決定由商會在全國開展商事習慣調查，為中華人民共和國近代商事立法科學化提供了寶貴經驗。1912月召開第二次商法討論會上，通過了專門人員起草《公司法》和《商法總則》草案，并派專人將草案送交農工商部，被農工商部稍作修改后，作為《大清商律草案》報請咨政院審議頒布。盡管由于辛亥革命爆發(fā)未及頒布，但為民國時期商法制定奠定了基本。如果說兩次商法討論大會是商人自主行使民間立法權話，那么19暫時工商會議，則是第一次由政府邀請商人參加商業(yè)法規(guī)制定。據筆者記錄，在152名與會代表中，商會代表就有73名，她們和其她代表共提出各種議案74項，除了強調商律、商會法、公司法制定外，“還建議制定礦律、交易所法、工廠法、工會法、商埠章程、注冊章程、薄記章程、拍賣章程、獎勵章程、專利章程、資助章程、土貨免厘章程、傭工年歲及日工時限章程等，為當時新建民國政府加速健全經濟法制建設起到了重要贊襄和推動作用?！盵8][8]參見工商部編：《工商會議報告錄》，民國二年三月。商會在商事立法上突出體現，使商會在立法上建議權得到了法律承認，19商會法把“關于工商業(yè)法規(guī)之制定、修改、廢止及與工商業(yè)有利害關系事項，得陳述其意見于行政官署”規(guī)定為商會基本職能。全國商會聯合會成立后來，“在1914-1925年間所舉辦9次全國商會代表大會，幾乎每次均關于于經濟法制建設議題”[9]徐鼎新.商會與近代中華人民共和國社會經濟發(fā)展[J].上海經濟研究，1999（[9]徐鼎新.商會與近代中華人民共和國社會經濟發(fā)展[J].上海經濟研究，1999（1）[10]虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：211.三、商會商事裁判權確立，為中華人民共和國近代司法體制增添了一定民主色彩。為了商會可以實現保商職責，《奏定商會簡要章程》規(guī)定商會具備一定受理商事訴訟權利。第十五條規(guī)定，“凡華商遇有糾葛，可赴商會告之總理，定期邀集各董秉公理論，以眾公斷，如兩造不服，準其稟地方官核辦”。[11]《全國商會聯合會總事務所為商律案呈農商部文》，《中華全國商會聯合會會報》，次年第三號，“文牘”第47—48頁。轉引自虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：216.第十六條對涉外商事訴訟受理作了單獨規(guī)定。洋商如果向商會告訴，“商會應令兩造各舉公正人一人秉公理處，即酌情剖斷，如未能允洽，再由兩造公正人合舉眾望夙著者一人從中裁判”，[12][13][14]《東方雜志》第一年第一期[11]《全國商會聯合會總事務所為商律案呈農商部文》，《中華全國商會聯合會會報》，次年第三號，“文牘”第47—48頁。轉引自虞和平.商會與中華人民共和國初期當代化[M].上海人民出版社,1993：216.[12][13][14]《東方雜志》第一年第一期中華人民共和國古代司法權掌握在以君主為中心官僚機構手中，民間沒有司法裁判權?！蹲喽ㄉ虝喴鲁獭芬?guī)定，事實上，以法律形式必定了各地商會具備了受理商事訴訟權利，同步也以法律形式證明了國家司法權讓渡。民國時期，為了規(guī)范商會商事裁判行為，頒布了《商事公斷處章程》，《商事公斷處章程》雖然修訂過多次，裁判機構名稱也有公斷處、公斷委員會等各種變化，但都明確規(guī)定這些裁判機構附設于商會，可以受理如下兩類案件：“未起訴先由兩造人批準自行申請者；起訴后由法院委托調處者”。這些法律規(guī)定，使中華人民共和國司法裁判權由一元向多元化轉變，中華人民共和國近代司法體制具備了一定民主色彩。一方面，商會作為受理商事訴訟機關，是一種民間機構。中華人民共和國近代商會建立，是在法律規(guī)定下，按照自定章程，自己組建、自主活動民間社團組織，清末，各地商會為了便于理案，成立了理案處、評議處等機構，這些機構人員設立、理案程序等也都由商會自主決定。民國時期，國民黨政府頒布《商事公斷處章程》對裁判機構組織、職工選任及任期、權限等有原則性規(guī)定，但各地商會，依然按照《商事公斷處章程》規(guī)定，制定了詳細章程。例如，天津總商會1925年制定《天津總商會商事公斷處章程》有50條，對裁判機構商事公斷處職工選舉及任期、職務及權限、公斷程序等作