第二章 公司的合并、分立和解散

第二章【教學(xué)目標(biāo)】

通過學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)，學(xué)會(huì)運(yùn)用公司法的規(guī)定解決公司實(shí)踐中的問題。

【教學(xué)內(nèi)容】

理解并掌握公司合并、分立、解散和清算的相關(guān)規(guī)定，并運(yùn)用所學(xué)的知識(shí)分析和解決有關(guān)的公司的具體法律問題。【教學(xué)重點(diǎn)】

理解公司合并、分立的法律后果，掌握因公司的變更所產(chǎn)生的法律后果，并能根據(jù)所學(xué)知識(shí)對(duì)相關(guān)人員的權(quán)利進(jìn)行保護(hù)。【任務(wù)布置】

1、根據(jù)有關(guān)的案例，預(yù)習(xí)課文內(nèi)容P49-P51，熟悉相關(guān)的理論知識(shí)。

2、根據(jù)開學(xué)已組建好公司，進(jìn)行公司會(huì)議討論。要求：公司各成員對(duì)該問題已擁有個(gè)人看法，在公司會(huì)議上進(jìn)行表決，并將會(huì)議結(jié)果匯總、公告。（時(shí)間10分鐘）

3、公司會(huì)議討論完成的公司須舉手示意。

4、待各公司基本完成后，進(jìn)行搶答，搶答形式不變。課程回顧一、公司合并（一）公司合并的形式公司合并吸收合并——一個(gè)公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。新設(shè)合并——兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。（二）公司合并的程序1.有合并各方簽訂合并協(xié)議。2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。3.作出合并決議。4.通知債權(quán)人。5.進(jìn)行公司登記。作出合并決議有限責(zé)任公司的股東會(huì)在對(duì)公司合并作出決議時(shí)，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，合并決議才能有效；股份有限公司的股東大會(huì)在對(duì)公司合并作出決議時(shí)，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過，合并決議才能有效。（三）相關(guān)權(quán)利人權(quán)利的保護(hù)1、股東2、債權(quán)人3、員工1、股東

異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)

異議股東股份回購請(qǐng)求權(quán)是指對(duì)公司關(guān)于諸如分立、合并等重大事項(xiàng)的決定持有異議的股東，由法律賦予其要求公司以公平價(jià)格收購其股份的權(quán)利。

賦予異議股東司法救濟(jì)的權(quán)利自股東會(huì)決議通過之日起六十日內(nèi)，公司和股東不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可自股東會(huì)決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提出訴訟。注意事項(xiàng)

《公司法》僅規(guī)定有限責(zé)任公司的股東可通過訴訟的方式來實(shí)現(xiàn)股份回購請(qǐng)求權(quán)。只要有一定的表示即擁有該請(qǐng)求權(quán)，不需要公司作出承諾，但必須在法定期限內(nèi)行使，如果股東沒在法定的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，股份回購請(qǐng)求權(quán)也喪失。2、債權(quán)人⑴通知債權(quán)人（公司應(yīng)在決議作出之日十日通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告）⑵債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保（債權(quán)人可在接到通知三十日內(nèi)或在公告四十五日內(nèi)要求公司清償債務(wù)）⑶債務(wù)轉(zhuǎn)移制度債務(wù)由合并后的公司或新設(shè)公司自動(dòng)承擔(dān)該債務(wù)。3、員工⑴員工對(duì)公司作出合并的決議有建議權(quán)和監(jiān)督權(quán)⑵職工的安置問題案例一：（公司合并）

姜女士與甲公司簽訂了為期三年的勞動(dòng)合同。合同履行期間，甲公司由于經(jīng)營(yíng)不善，與某燃料公司進(jìn)行了合并，并將合并后的公司在工商行政管理局重新注冊(cè)登記為乙公司。乙公司成立后，以原勞動(dòng)合同公司方主體已變更，原勞動(dòng)合同無法繼續(xù)履行為由，要求員工與乙公司重新簽訂勞動(dòng)合同，否則將按不愿簽訂合同作解除勞動(dòng)關(guān)系處理。此時(shí)，姜女士認(rèn)為在原崗位繼續(xù)工作無須簽訂新合同而予以拒絕，乙公司見姜女士拒絕簽訂新合同，即以姜女士不愿與新單位建立勞動(dòng)關(guān)系為由，隨即作出了解除與姜女士原勞動(dòng)關(guān)系的決定。王先生對(duì)公司的決定不予接受，雙方由此發(fā)生爭(zhēng)議。問：1、公司合并后，原公司的勞動(dòng)合同應(yīng)由誰來承擔(dān)？2、公司合并能否成為解除勞動(dòng)合同的條件？我們應(yīng)如何維護(hù)姜女士的權(quán)益？思考方向：＊

該案例中，公司合并的形式屬于哪種合并，吸收合并還是新設(shè)合并？公司合并對(duì)相關(guān)權(quán)利人有何影響？案例分析

1、公司合并時(shí)，各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)該由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。本案公司的變更就屬于公司的新設(shè)合并，原來由甲公司和某燃料公司分別承擔(dān)的權(quán)利或義務(wù)應(yīng)該由乙公司來承擔(dān)。故公司合并后，甲公司的勞動(dòng)合同應(yīng)由乙公司來承擔(dān)。2、公司合并并不能成為解除合同的條件，因?yàn)閯趧?dòng)合同一經(jīng)簽訂即具有法律約束力，雙方當(dāng)事人必須按合同履行其應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)。公司合并后，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)是承繼給新的公司。一方面，勞動(dòng)者的工齡應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算，另一方面，用人單位可以按照平等自愿的原則與勞動(dòng)者變更勞動(dòng)合同的內(nèi)容?？傊耗橙?xì)鈴S和甲公司合并成為乙公司后，乙公司依法應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行與姜女士的原訂勞動(dòng)合同，如要變更或解除，也應(yīng)通過協(xié)商的途徑進(jìn)行，如未經(jīng)協(xié)商也無其他約定事項(xiàng)的，原勞動(dòng)合同仍然有效，乙公司不得解除與姜女士的勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同。二、公司分立（一）公司分立的形式公司分立新設(shè)分立——一個(gè)公司將其全部資產(chǎn)分割成設(shè)立兩個(gè)或者兩個(gè)以上的公司的行為

，原公司消滅。派生分立——一個(gè)公司以其部分資產(chǎn)設(shè)立另一個(gè)或一個(gè)以上公司的法律行為，原公司繼續(xù)存在。

（二）公司分立的程序公司分立的程序與公司合并的程序基本相同。1.有分立各方簽訂分立協(xié)議。2.編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。3.作出分立決議。4.通知債權(quán)人。5.進(jìn)行公司登記。（三）對(duì)相關(guān)權(quán)利人的保護(hù)公司分立對(duì)相關(guān)權(quán)利人的保護(hù)與公司合并基本相同。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。案例二、（公司分立）某有限責(zé)任公司注冊(cè)資本100萬元。公司資產(chǎn)200萬元，負(fù)債50萬元，債權(quán)人為自然人A。公司為了整合資源，分立為甲公司（注冊(cè)資本100萬元，負(fù)債25萬元）和乙公司（注冊(cè)資本50萬元，負(fù)債25萬元），通知債權(quán)人并進(jìn)行了變更登記。后A起訴甲乙公司，要求二者對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。而甲乙則抗辯，認(rèn)為自己在公司分立時(shí)，已經(jīng)通知債權(quán)人債務(wù)分配方案，債權(quán)人并沒有提出異議應(yīng)視為同意。問：甲乙兩公司是否應(yīng)對(duì)A的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任？思考方向：某有限責(zé)任公司分立為甲乙兩公司債務(wù)分配方案是否對(duì)自然人A產(chǎn)生效力？案例分析1、按照《公司法》的規(guī)定，公司分立前的債務(wù)應(yīng)當(dāng)有分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。2、某有限責(zé)任公司的債權(quán)分配方案對(duì)A是否產(chǎn)生效力？由于合同具有相對(duì)性，當(dāng)事人不能在合同中為第三人設(shè)定義務(wù)。同時(shí)，以上案例屬于債務(wù)轉(zhuǎn)移，按照《合同法》的規(guī)定，債務(wù)轉(zhuǎn)移必須經(jīng)過債權(quán)人的同意方可生效，這是由于債務(wù)的轉(zhuǎn)移直接關(guān)系到該筆債務(wù)能否清償，所以僅僅通知債權(quán)人是不夠的。故本案中，甲、乙公司仍然應(yīng)對(duì)A的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。三、公司注冊(cè)資本的增加和減少（一）公司資本的增加（二）公司資本的減少（一）公司資本的增加

1.公司資本增加的主要方式。一是發(fā)行新股，即在原有股份總數(shù)之外發(fā)行新的股份。二是股票增值，即公司在不改變?cè)煞菘倲?shù)情況下增加每一股份的金額。這是當(dāng)今公司普遍采取的方式。三是上市公司將公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換公司債券轉(zhuǎn)換為公司股份。2.公司資本增加的程序有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)增加公司資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司增加資本必須由股東大會(huì)作出決議，股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（二）公司資本的減少1.公司資本減少的主要方式。一是減少票面價(jià)值，是指公司在不改變?cè)泄煞菘倲?shù)的情況下減少股票的每股金額。譬如，將每股金額從10元減至8元，即可達(dá)到減少股份金額的目的。二是減少出資或者股份數(shù)額，是指直接對(duì)出資或者股份總數(shù)的減少。譬如，公司原先已發(fā)行在外股份1萬股，現(xiàn)在將其減少至6000股，以此達(dá)到減少資本的目的。2.公司資本減少的程序。有限責(zé)任公司股東會(huì)對(duì)減少公司資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司減少資本必須由股東大會(huì)作出決議，股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。案例三、公司的增資

水晶宮有限責(zé)任公司是一家經(jīng)營(yíng)電器批發(fā)的企業(yè)，注冊(cè)資本100萬元。近年來由于市場(chǎng)不景氣，公司資本總額與其實(shí)有資產(chǎn)懸殊，1998年4月，水晶宮有限責(zé)任公司決定減少注冊(cè)資本。5月，股東會(huì)以代表1/2以上表決權(quán)的股東通過決議，將公司注冊(cè)資本減至人民幣40萬元；公司自作出減少注冊(cè)資本決議之日就向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。問題：依據(jù)《公司法》，水晶宮有限責(zé)任公司在減少注冊(cè)資本的過程中存在哪些問題?案例分析

(1)水晶宮有限責(zé)任公司的減資決議僅有代表1/2以上表決的股東通過，決議程序不合法。依公司法規(guī)定，股東會(huì)對(duì)公司增減資本作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

(2)水晶宮有限責(zé)任公司減資后的注冊(cè)資本為40萬元，不符合公司法規(guī)定。依公司法，公司減少資本后的注冊(cè)資本不得低于法定的資本最低限額，水晶宮有限責(zé)任公司系從事商品批發(fā)的有限責(zé)任公司，其注冊(cè)資本最低限額為50萬元人民幣。

(3)水晶宮有限責(zé)任公司在作出減資決議后立即申請(qǐng)變更登記不符合公司法規(guī)定。依公司法，水晶宮有限責(zé)任公司在作出減資決議后應(yīng)履行通知、公告?zhèn)鶛?quán)人程序。

四、公司解散與清算（一）公司解散1、定義

公司解散指公司法人資格因法定原因歸于消滅的情形。2.公司解散的類型一是依據(jù)是否需要經(jīng)過清算程序，可把公司的解散區(qū)分為必須清算的解散和無須清算的解散。二是依據(jù)解散是否基于公司出資者自己的意志，可將公司的解散分為主動(dòng)解散（也稱自愿解散）和被動(dòng)解散（也稱強(qiáng)制解散）兩種。3.公司解散的原因第181條規(guī)定：“公司因下列原因解散