證券法和保險法

26三月2024證券法和保險法第一節(jié)證券法概述一、證券的概念、特征及種類（一）概念及特征概念：證券是發(fā)行人為了證明或者設(shè)立財產(chǎn)權(quán)利，依照法定的程序，以書面形式或電子記賬的形式交付給權(quán)利人的憑證。特征投資憑證權(quán)益憑證可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證（二）證券的種類股票債券認(rèn)股權(quán)證基金券衍生證券二、證券市場（一）證券發(fā)行市場（二）證券交易市場（證券流通市場）承銷：指證券公司以承銷商的身份，承擔(dān)證券發(fā)行人的證券銷售任務(wù)，并收取承銷費的業(yè)務(wù)活動。包括包銷與代銷兩種方式。經(jīng)紀(jì)：證券公司接受投資者的證券買賣的委托，在證券交易市場進(jìn)行證券買賣和其他證券投資的業(yè)務(wù)活動。自營：指證券公司以合法資金為自己買賣證券、通過賺取證券買賣的差價而盈利的業(yè)務(wù)活動。包銷與代銷代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。包銷是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。證券的代銷、包銷期最長不得超過九十日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司事先預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。證券公司包銷證券的，應(yīng)當(dāng)在包銷期滿后的十五日內(nèi)，將包銷情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。證券公司代銷證券的，應(yīng)當(dāng)在代銷期滿后的十五日內(nèi)，與發(fā)行人共同將證券代銷情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。（三）證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則（重點掌握）1、分業(yè)操作2、禁止規(guī)則3、自營業(yè)務(wù)的名義規(guī)則4、自主經(jīng)營權(quán)規(guī)則5、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)賬戶和證券買賣委托書規(guī)則6、證券代理買賣規(guī)則7、四項禁止性業(yè)務(wù)（T141－145）（1）禁止融資融券交易（2005年修改已刪）（2）禁止全權(quán)委托交易（3）禁止收益承諾（4）禁止私下接受委托8、職務(wù)行為的責(zé)任第三節(jié)證券發(fā)行一、證券發(fā)行的分類（一）直接發(fā)行和間接發(fā)行根據(jù)發(fā)行者推銷出售股票的方式不同來劃分的（二）公募發(fā)行和私募發(fā)行根據(jù)發(fā)行的對象不同來劃分的（三）設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行根據(jù)發(fā)行的目的不同來劃分（四）平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行根據(jù)發(fā)行價格與證券票面金額或貼現(xiàn)金額的關(guān)系不同來劃分關(guān)聯(lián)知識：非法集資

從1993年長城機(jī)電的沈太福，1994年無錫的鄧斌，到2003年河北的孫大午，到2006年浙江麗水的杜益敏，再到浙江東陽女富豪吳英被刑拘，都與“非法集資”脫不了干系。僅就銀監(jiān)會處置非法集資辦公室近日所做的抽樣調(diào)查來說：銀監(jiān)會在全國抽樣?xùn)|三省、西南三省、福建、廣東、湖南等10個省后，不完全統(tǒng)計，大型非法集資案例已經(jīng)達(dá)到170多起，涉及金額100多億元。時至今日，非法集資在法律上并沒有一個準(zhǔn)確的定義。

1998年7月，國務(wù)院發(fā)布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，第一次出現(xiàn)了非法集資的字眼，把它與非法(變相)吸收公眾存款并列為非法金融活動的表現(xiàn)形式，但是并未對“非法集資”的含義做出解釋。

1995年6月30日，第八屆全國人大常委會第十四次會議在《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》中明確將非法吸收或者變相吸收公眾存款和集資詐騙的行為納入了刑事制裁范圍。

1997年修訂后的刑法采納了這一規(guī)定，然而目前對非法集資的外延和內(nèi)涵并沒有一個統(tǒng)一的說法。專家觀點：中國政法大學(xué)教授許蘭亭認(rèn)為，縱觀新刑法規(guī)定的罪名，屬于集資犯罪的包括第160條“欺詐發(fā)行股票、債券罪”，第176條“非法吸收公眾存款罪”，第179條“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”，第192條“集資詐騙罪”。目前社會一般從狹義上理解非法集資，即只包括非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪。“非法集資”并不是一個正式的法律用語，但很多人卻往往將其誤認(rèn)為是一個確定的罪名。北京市京都律師事務(wù)所主任田文昌則認(rèn)為，非法集資就是非法吸收公眾存款罪，而非法集資是集資詐騙罪的前提。非法集資是指單位或者個人未依照法定的程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物及其他利益等方式向出資人還本付息給予回報的行為。非法集資往往表現(xiàn)出下列特點：一是未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)集資。二是承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。三是向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。

一般來說，具有以上四個特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資。但判斷非法集資的根本特征是集資者不具備集資的主體資格以及有承諾給出資人還本付息的行為。

案例：河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司非法集資案1999年7月13日，河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司在沒有經(jīng)過任何部門批準(zhǔn)的情況下，以解決資金困難為理由，在任縣縣城設(shè)置了固定場所，發(fā)放宣傳品，掛橫幅標(biāo)語，公開向社會不特定公眾集資，在社會上引起了轟動。集資是以“入股”的形式，期限3年，年利率10％，并允諾到期后由縣財政兌付。截止查處時共集資14萬元，其中，內(nèi)部職工入股8萬元；社會公眾入股6萬元。

從煤炭工業(yè)有限公司所實施的集資情況看，該公司是以“入股”解決企業(yè)困難為幌子，實施非法集資行為，是一起典型的非法集資案件。該非法集資活動已被取締。

實施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；（六）不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（七）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；（九）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；（十一）其他非法吸收資金的行為。解釋：違反國家金融管理法律規(guī)定,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為,除刑法另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”。未向社會公開宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。個人進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在10萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳,依照刑法第二百二十二條的規(guī)定,以虛假廣告罪定罪處罰:明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券,非法吸收公眾存款,擅自發(fā)行股票、債券,集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動,為其提供廣告等宣傳的,以相關(guān)犯罪的共犯論處。三、證券發(fā)行審核制度（發(fā)行審核制度）（一）注冊制（二）核準(zhǔn)制四、證券承銷（承銷制度）（一）承銷業(yè)務(wù)的種類包銷：定額包銷、余額包銷代銷：又稱盡力承銷（二）承銷團(tuán)及主承銷人（《證券法》32條）（三）證券的承銷期限（《證券法》33條）

第四節(jié)證券交易

一、證券交易的一般規(guī)則（一）非依法發(fā)行的證券不得買賣（二）轉(zhuǎn)讓限期有限制性規(guī)定的證券，在限定期內(nèi)不得買賣（三）證券從業(yè)人員不得買賣股票（四）應(yīng)在證券交易所掛牌交易（五）集中競價交易方式（六）依法為客戶開立的賬戶保密(七）證券交易合理收費（八）持股5%應(yīng)當(dāng)報告（九）大股東短線交易股票收益歸入公司二、持續(xù)信息公開（一）信息公開的含義（二）持續(xù)信息公開的內(nèi)容（三）持續(xù)公開的操作規(guī)程三、限制和禁止的證券交易行為（一）限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定（二）禁止內(nèi)幕交易行為（三）禁止操縱證券市場的行為（四）禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)行為（五）禁止欺詐客戶行為（六）禁止的其他行為第六節(jié)上市公司的收購制度一、上市公司收購的概念和法律性質(zhì)及分類（一）概念及理解上市公司收購是指為取得或鞏固對某一上市公司的控制權(quán)，而大量購買該公司發(fā)行在外的股份的法律行為。理解：（1）上市公司收購不需要經(jīng)過目標(biāo)公司經(jīng)營者的同意。上市公司收購的主體是收購者（包括法人和自然人）和目標(biāo)公司股東，目標(biāo)公司的經(jīng)營者不是收購任何一方的當(dāng)事人。收購者進(jìn)行收購，只需與目標(biāo)公司股東達(dá)成協(xié)議即可，無需征得目標(biāo)公司經(jīng)營者的同意。這是上市公司收購區(qū)別于其他并購形式的重要特征之一。

（2）上市公司收購的標(biāo)的是目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。

上市公司收購并不是直接購買目標(biāo)公司的資產(chǎn)，或以目標(biāo)公司本身為交易對象實施吸收合并，而是在企業(yè)資產(chǎn)完全證券化的條件下，通過收購目標(biāo)公司的股份來獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。因而公司收購是一種更為市場化的法律行為。（3）上市公司收購的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。

上市公司收購的目的不是為了轉(zhuǎn)售公司的股份謀利，也不象一般的投資者那樣是為了獲得公司的股息、紅利或通過證券交易來賺取差價，上市公司收購的根本目的是要獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。（二）上市公司收購與相關(guān)概念的比較（1）上市公司收購與合并（2）上市公司收購與兼并（3）上市公司收購與并購并購是合并、兼并和收購的合稱。上市公司收購與公司合并是兩種不同的法律行為①法律后果不同。上市公司收購只是收購目標(biāo)公司的股份，收購者的意圖是成為目標(biāo)公司的控制股東，因此收購一般而言并不會導(dǎo)致目標(biāo)公司法人資格的消滅。而公司合并是兩個或兩個以上的公司依法變更某一個公司的法律行為，其中至少有一個公司會因合并失去法人資格。②主體不同。收購者既可以是法人，也可以是自然人。而公司合并的主體則為兩個以上獨立的法人。③對債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任不同。在上市公司收購中，收購方作為目標(biāo)公司的股東，對目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)僅以其控股比例承擔(dān)。而在公司合并中，合并各方的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承擔(dān)。收購與兼并我國的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并是在1989年2月19日國家體改委、國家計委、財政部、國家國有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中，即“本辦法所稱兼并，是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人主體的一種行為。不通過購買辦法實行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法規(guī)范的范圍。該”辦法“同時又規(guī)定了承擔(dān)債務(wù)式、購買式、吸收股份式和控制控股式等四種兼并形式。1996年8月20日財政部印發(fā)的《企業(yè)兼并有關(guān)財務(wù)問題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：”本辦法所稱‘兼并’，是指一個企業(yè)通過購買等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為。

因此，我國規(guī)范性文件中所指的“兼并”實際上被劃分為兩種。一種是被兼并企業(yè)喪失法律人格，另一種是被兼并企業(yè)并不喪失法律人格，只不過投資主體發(fā)行了變更。前一種實際上就是我國《公司法》中的吸收合并。而后一種又可以區(qū)分為兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)和沒有取得被兼并方的控制權(quán)兩種情況。第一種情況本質(zhì)是一種收購行為，如果兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)且被兼并的企業(yè)是上市公司，那么收購就是兼并的具體形式。（三）上市公司收購的法律性質(zhì)

上市公司收購的目的和股份的性質(zhì)決定了上市公司收購只能是一種股份買賣。因此，買賣法的一般規(guī)則應(yīng)同樣適用于上市公司收購。如該種股份買賣合同的達(dá)成同樣要經(jīng)過要約和承諾兩個階段，賣方對所出售的股份與一般買賣合同中的賣方一樣也要承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任等。

收購目的而言：是當(dāng)事人（即收購者與目標(biāo)公司股東）通過對目標(biāo)公司股份的買賣而使目標(biāo)公司控制權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)的一種買賣行為。

股份的性質(zhì)而言：第一，股份從性質(zhì)上來講是股東持有的公司資本的份額，股東對自己的股份享有所有權(quán)，基于這種所有權(quán)，股東對公司享有一系列權(quán)利，總稱為股權(quán)，它包括共益權(quán)和自益權(quán)兩大類。通過前者，股東可以控制公司；通過后者，其可以獲取收益。因此，只要取得了股份的所有權(quán)，上市公司收購的目的就可以達(dá)到。第二，上市公司的股份作為股東自己的財產(chǎn)，可以依法自由轉(zhuǎn)讓，無需經(jīng)過被收購公司的同意，這就使得收購者在不經(jīng)目標(biāo)公司同意的情況下取得其股份成為可能。二、上市公司收購的一般規(guī)則（一）強(qiáng)制信息披露制度（二）慢走規(guī)則（三）強(qiáng)制要約收購規(guī)則（四）同等條件收購規(guī)則（五）限制流轉(zhuǎn)原則三、上市公司收購的法律后果第一節(jié)保險和保險法概述一、保險（一）保險的概念（二）保險的特征危險依賴性社會分擔(dān)性商事合同性第二節(jié)保險合同一、保險合同的概念和性質(zhì)概念保險合同是投保人和保險人約定保險權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。性質(zhì)：（一）保險合同是雙務(wù)合同（