公司治理課件

17四月2024公司治理

證券界第一死刑楊彥明案涉資約9452萬，6912萬被貪公款去向不明42個漲停板-內(nèi)幕交易行賄-高官落馬雙規(guī)個人行為？公司行為？

優(yōu)衣庫服裝連鎖店的迅銷公司股價一年來上漲了63％，使持有該公司26.7％股份的他，個人資產(chǎn)增加14億美元，從而以61億美元的身價成為新的日本首富。

1949年出生，山口縣宇部市人。

山口縣位于本州的最西端，三面環(huán)海，最有名的美食包括下關(guān)市的河豚生魚片。宇部市古稱“宇部鄉(xiāng)”，是一座海濱城市，同上海的直線飛行距離是1000公里。

店鋪/n45276.html讀報兩起破產(chǎn)事例公司組織機(jī)構(gòu)的基本構(gòu)成

1、最高權(quán)力機(jī)關(guān)—股東會（或股東大會）2、經(jīng)營決策機(jī)關(guān)—董事會。3、權(quán)力監(jiān)督機(jī)關(guān)—監(jiān)事會。4、業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)—經(jīng)理。產(chǎn)業(yè)資本閑散資本閑散資本閑散資本所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離問題是…出資者一般為不懂經(jīng)營的外行人！從近代股份公司的形成歷史上看出資者并不是產(chǎn)業(yè)資本家，而是大眾投資者。大眾集合體如何發(fā)揮作用？

大眾投資者能夠適應(yīng)瞬息萬變的經(jīng)濟(jì)局勢的變化嗎？資金的「信托」

股東這一外行集合體經(jīng)營的專家「委托」美國的公司治理公司治理概念的起源1930年代由伯利（Berle）和敏斯（Means）最初提起—他們提出了“所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離、經(jīng)營者控制”的理論，用實證調(diào)查證實了公司其實并不受股東的控制，而是受經(jīng)營者的控制現(xiàn)在的美國公司治理機(jī)制美國型-單層制

股東大會合議制的董事會選任美國式

董事進(jìn)行業(yè)務(wù)監(jiān)督、執(zhí)行董事進(jìn)行業(yè)務(wù)

Directors與OfficersDirectorsOfficers外部董事外部董事外部董事外部董事內(nèi)部董事內(nèi)部董事內(nèi)部董事兼任執(zhí)行董事董事會內(nèi)設(shè)置委員會

董事會內(nèi)設(shè)提名委員會、審計委員會、薪酬委員會、訴訟委員會等。獨立董事？獨立董事需要精通業(yè)務(wù)。但是監(jiān)督業(yè)務(wù)（適當(dāng)性監(jiān)事）的過程=執(zhí)行業(yè)務(wù)。

Independent？

完全獨立的董事是否真的能夠牽制內(nèi)部人員呢？公司對獨立董事所期望的是什么呢？＊安然事件（2001年12月、資產(chǎn)規(guī)模達(dá)633億美元，原本被稱為世界上最佳革新企業(yè)，）、世界通訊事件（2002年7月破產(chǎn)、資產(chǎn)規(guī)模達(dá)1，038億美元）=這兩個事件說明審計制度以及獨立董事制度并沒有發(fā)揮監(jiān)督治理作用，審計法人與經(jīng)營者共謀隱蔽制作了違規(guī)賬簿。企業(yè)改革法（2002年7月30日公布）（1）強(qiáng)化了對董事個人的責(zé)任，以此防止違規(guī)行為；（2）強(qiáng)化公開信息-比如：公開會計師事務(wù)所指出的重要的修改事項；公開對財務(wù)報告的內(nèi)部控制報告（如何實現(xiàn)自我監(jiān)督非常重要）；（3）強(qiáng)化審計委員會的實際監(jiān)督效果（4）強(qiáng)化外部監(jiān)事人的獨立性與監(jiān)督-比如：實行審計機(jī)構(gòu)的輪流制度等。。。企業(yè)改革法（5）引進(jìn)并完善內(nèi)部人告發(fā)程序以及內(nèi)部告發(fā)者保護(hù)制度；（6）補(bǔ)充監(jiān)督制度并強(qiáng)化公開的制度；（7）強(qiáng)化刑事、民事責(zé)任另：企業(yè)改革法對其他各國的影響（歐洲各國沒有直接引進(jìn)美國的企業(yè)改革法，但是多多少少受了影響，而日本在新的公司法中引進(jìn)了企業(yè)改革法中有關(guān)建立內(nèi)部控制機(jī)構(gòu)的規(guī)定。詳細(xì)內(nèi)容略）內(nèi)部控制體系目的：①提高公司經(jīng)營的效率②確保公司財務(wù)報告的信賴性③確保在經(jīng)營中遵守法令內(nèi)控體系構(gòu)成要素內(nèi)部控制體系的構(gòu)成要素①控制環(huán)境-經(jīng)營理念、監(jiān)督機(jī)能、公司風(fēng)氣、慣例等。②風(fēng)險評價-認(rèn)識對企業(yè)會產(chǎn)生影響所有經(jīng)營風(fēng)險，且對風(fēng)險進(jìn)行分類評價發(fā)生的頻率與影響度③控制活動-制定能夠使經(jīng)營者或部門負(fù)責(zé)人確切地實施并執(zhí)行命令與指示的方針以及程序④信息與交流-看必要的信息是否適時適宜地轉(zhuǎn)達(dá)到具體組織與負(fù)責(zé)人處⑤監(jiān)測-持續(xù)性評價并觀察內(nèi)部控制體系，根據(jù)其評價健全糾正體系德國的公司治理1980年代后半期開始在法律文獻(xiàn)中出現(xiàn)了公司治理的概念；2000年代初開始圍繞著公司法的現(xiàn)代化開始頻繁運用公司治理概念；在德國立法者將公司治理定義為：公司治理包括有關(guān)對企業(yè)的指揮與監(jiān)視的所有原則，是確保對股份公司的“核對與均衡”的有效的組織系統(tǒng)。德國的雙層制模式股東大會監(jiān)事董事選任選任、解聘德國型日本模式股東大會監(jiān)事董事2005年修改公司機(jī)關(guān)設(shè)置的自由化-保留了股東大會和董事，其他機(jī)關(guān)自由，可以自由組合成41種機(jī)關(guān)內(nèi)部控制體系的強(qiáng)化「委員會設(shè)置會社」引進(jìn)了美國型的委員會執(zhí)行董事委員會委員會監(jiān)督董事會提名委員會

權(quán)限：決定董事的選任、解聘議案，提交股東大會董事會解聘提名

選任候補(bǔ)

提名委員會◆薪酬委員會

決定每個董事的工資。-最終決定股東大會經(jīng)營管理層隔離各委員會由三人以上的董事組成。每個委員會的過半數(shù)應(yīng)為獨立董事。過于重視獨立董事？

如果提名委員會以及薪酬委員會的決定成為最終決定的話，賦予獨立董事的權(quán)限就太大了我國公司法-公司組織機(jī)構(gòu)

股東大會37條、99條：股東大會的地位與組成概念，指依法由公司全體股東組成的公司最高權(quán)力機(jī)關(guān)，是股東在公司內(nèi)部行使股東權(quán)的法定組織。公司法第4條：公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。股東大會權(quán)限38條、100條（1）選任、解聘公司機(jī)關(guān)、防止董事專制-選舉/更換，決定報酬等（2）公司基本經(jīng)營事項的決策權(quán)-增減資本，合并解散、清算、章程的修改（3）關(guān)系到股東的重要利益的-財務(wù)預(yù)算/決算；利潤分配/彌補(bǔ)虧損方案新股發(fā)行（134條）、債券發(fā)行；經(jīng)營方針、投資計劃；審議批準(zhǔn)董事會的其他報告；審議批準(zhǔn)監(jiān)事會的報告；股東大會會議種類及召集時期股東大會會議-101條定期會議-股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會。一般于會計年度終了以后6個月內(nèi)召開。臨時會議-臨時會議的法定事由我國公司法規(guī)定的召開臨時股東會議的法定事由是：第40條和101條-法條50頁①持有一定比例股份的股東申請②董事提議或董事會認(rèn)為必要③監(jiān)事提議④公司章程規(guī)定的其他事由★★需要注意的是：創(chuàng)立大會股東會會議還應(yīng)包括一類特殊的會議，就是公司的創(chuàng)設(shè)會議。股份公司稱為創(chuàng)立大會，有限公司稱為首次會議。其實質(zhì)也是股東會會議。召集人-102條董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持；董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上，單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東可以自行召集和主持。

召集程序-通知與公告（103條）

會議召開20日之前將召開的時間、地點、審議事項通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日之前通知；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。表決權(quán)與議事規(guī)則-104條第1款：每一股份有一表決權(quán)，但是本公司股份沒有表決權(quán)。股權(quán)平等，“資本多數(shù)決”原則。決議分為：普通決議、特殊決議第2款：決議-必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。另外，還有122條也需特別決議。注意★★有限公司為“所有股東所持表決權(quán)的過半數(shù)、三分之二”★★股份有限公司為“出席會議的股東”所持表決權(quán)的過半數(shù)、三分之二”表決方式（1）本人投票/委托投票；現(xiàn)場投票/通訊投票；直接投票/累積投票（106條）。（2）不召開會議的書面表決38條第2款：對于有限公司股東會審議的事項，股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接做出決議，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。但是這一規(guī)定不適用于股份公司股東大會。表決權(quán)的代理行使-107條股東可以委托代理人出席股東大會會議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)委托書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。代理行使表決權(quán)的幾種情況保障因某種原因無法出席股東大會的股東行使表決權(quán)-代理行使表決權(quán)①比如說，持有幾家公司的股份，幾家公司的股東大會同時進(jìn)行的情況，某個股東委托律師出席股東大會，行使表決權(quán)時？（判例肯定）②沒有前述的特殊理由的情況下，委托律師出席的情況下如何？另外，因為股東大會當(dāng)日，一一確認(rèn)代理人的資格，顯得混亂為理由否定了律師代理行使的情況（判例否定）③住院中的股東可以委托非股東的子女或侄子代理行使表決權(quán)股東大會決議的瑕疵可撤銷之訴/無效之訴/決議不存在公司法22條第1款無效之訴-公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。第2款可撤銷之訴-股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷。董事會董事會的組成：-45條：有限公司設(shè)董事會，由3人至13人組成；第51條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限公司可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。-股份公司設(shè)董事會，由5人至19人組成。-109條第2款規(guī)定，股份公司董事會成員中可以有公司職工代表。（45條、68條）董事長110條規(guī)定，董事會必設(shè)董事長一人，可以設(shè)（也可以不設(shè)）一名或多名副董事長。董事長的產(chǎn)生辦法股份公司-由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生（110條）；國有獨資公司-由國資委從董事會成員中指定（68條）；有限公司-公司章程規(guī)定（45條）；獨立董事與董事會秘書123條-獨立董事124條-董事會秘書*上市公司必設(shè)，非上市公司自行決定董事會職權(quán)-47條、109條49條：董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)召集股東會會議，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；制訂公司合并、分立、解散或變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項；制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會會議113條：董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。董事會應(yīng)當(dāng)對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。董事的義務(wù)148條第1款：董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負(fù)有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。忠實義務(wù)的違反一般表現(xiàn)為：自我交易競業(yè)關(guān)于自我交易（1）21條規(guī)定：公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益；否則給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（2）149條第1款第4項：董事、高級管理人員不得違反公司章程或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。217條（一）高級管理人員，指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。（二）控股股東，指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。（三）實際控制人，指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。（四）關(guān)聯(lián)關(guān)系，指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。禁止自我交易1受讓公司的產(chǎn)品以及其他財產(chǎn)2向公司轉(zhuǎn)讓自己的產(chǎn)品以及其他財產(chǎn)3從公司借貸-116條公司不得直接或通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。4公司擔(dān)保董事的債務(wù)關(guān)于擔(dān)保16條規(guī)定：公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議；公司章程對投資或擔(dān)保的總額及單項投資或投保的數(shù)額有限額規(guī)定，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。前款規(guī)定的股東或受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。關(guān)于競業(yè)149條第1款第5項規(guī)定：董事、高級管理人員不得未經(jīng)股東會同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。董事責(zé)任董事對公司的責(zé)任--直接訴訟：153條-股東代表訴訟：150，152條董事對第三人的責(zé)任董事責(zé)任的種類道義責(zé)任法律責(zé)任刑事責(zé)任民事責(zé)任行政責(zé)任民事責(zé)任合同不履行責(zé)任-董事對公司責(zé)任侵權(quán)行為責(zé)任-董事對第三人的責(zé)任董事對公司的責(zé)任損害的產(chǎn)生怠慢任務(wù)過失的存在責(zé)任的發(fā)生考慮的三要素經(jīng)營判斷原則信賴的權(quán)利期待可能性經(jīng)營判斷原則①是否在充分收集信息的情況下所作的判斷（程序的恰當(dāng)性）②其經(jīng)營判斷是否具有合理的根據(jù)（判斷內(nèi)容的恰當(dāng)性）③不保護(hù)違反忠實義務(wù)的經(jīng)營判斷，適用經(jīng)營判斷原則的前提是，該董事的行為是否是為了公司的利益所為的④不保護(hù)違反法令的經(jīng)營判斷野村證券事件TBS野村證券信託銀行投資アドバイス等投資其他關(guān)于董事、監(jiān)事的主要規(guī)定——147條資格欠缺規(guī)定142條2款股份轉(zhuǎn)讓方面的限制：公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。監(jiān)事制度監(jiān)事會-52條：有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事任職53條：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期