2023年合同模板法教案

合同法教案

第一章合同法概述

第一節(jié)合同概述

一、合同的概念及特征

（―）合同的概念

合同是指當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

（二）合同的特征

1.合同是當(dāng)事人之間在自由平等基礎(chǔ)上所達(dá)成的協(xié)議。

2.合同是雙方式方法律行為。合同是一種協(xié)議

3.合同是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同以確立民事權(quán)利義務(wù)關(guān)

系為目的。

4.合同的主體是自然人、法人、其他組織。

二、合同的分類(lèi)

（-）雙務(wù)合同和單務(wù)合同

（二）有償合同和無(wú)償合同

（三）諾成合同和實(shí)踐合同

（四）要式合同和不要式合同

（五）有名合同和無(wú)名合同

（六）主合同和從合同

（七）預(yù)約合同和本合同

（八）利己合同和利他合同

三、合同關(guān)系

（一）合同關(guān)系的主體

合同關(guān)系的主體又稱為合同的當(dāng)事人，是指在合同關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。

（-）合同關(guān)系的合適的內(nèi)容

合同關(guān)系的合適的內(nèi)容是指?jìng)鶛?quán)人的權(quán)利和債務(wù)人的義務(wù)，即合同債權(quán)與合同債務(wù)。

（三）合同關(guān)系的客體

合同關(guān)系的客體是指合同關(guān)系中債權(quán)與債務(wù)所共同指向的對(duì)象。

第二節(jié)合同法的概念和地位

一、合同法的概念和特征

(-)合同法的概念

合同法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系的法律規(guī)范的

總稱。

(-)合同法的特征

二、合同法的法律地位

合同法的法律地位即合同法在一國(guó)法律體系中的地位。在我國(guó)，民法是一個(gè)獨(dú)立的法律

部門(mén)，合同法屬于民法的一個(gè)組成部分。因此，合同法的法律地位就涉及到合同法與民法中

的其他組成部分之間的關(guān)系。

(-)合同法與債權(quán)法

(二)合同法與物權(quán)法

(三)合同法與侵權(quán)行為法

(四)合同法與知識(shí)產(chǎn)權(quán)法

三、合同法的適用范圍

合同法是調(diào)整平等主體之間設(shè)立、變更、終止財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)的合同關(guān)系的法律規(guī)范，是

以財(cái)產(chǎn)為調(diào)整對(duì)象的，不涉及人身關(guān)系?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，不適用

《合同法》。

第三節(jié)合同法的功能

一、保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益

二、維護(hù)市場(chǎng)交易秩序

三、為合同當(dāng)事人提供行為規(guī)則

第四節(jié)合同法的歷史發(fā)展

一、古代合同法

二、近代合同法

三、現(xiàn)代合同法

四、中國(guó)合同法

（-）合同法的初創(chuàng)階段

（-）合同法的“三足鼎立”階段

（三）統(tǒng)一合同法的起草和制定階段

第五節(jié)合同法的基本原則

一、合同自由原則

（-）合同自由原則的概念

（二）合同自由原則的合適的內(nèi)容

1.確認(rèn)當(dāng)事人的合法的合意具有優(yōu)先于法定的任意性規(guī)范適用的效力。

2.尊重當(dāng)事人在訂立合同、確定合同合適的內(nèi)容和形式、確定違約責(zé)任等方面的選擇

自由。

（三）合同自由原則的限制

二、誠(chéng)實(shí)信用原則

（-）誠(chéng)實(shí)信用原則的概念

誠(chéng)實(shí)信用原則是指當(dāng)事人在從事民事活動(dòng)時(shí),應(yīng)誠(chéng)實(shí)守信，以善意的方式履行其義務(wù),

不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。

（-）誠(chéng)實(shí)信用原則的合適的內(nèi)容

1.在訂立合同階段

2.在合同訂立后至履行前

3.在合同履行階段

4.在合同的變更和解除方面

5.在合同的終止方面

三、合法原則

1.合法原則要求當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)；

2.在合同訂立，當(dāng)事人必須依照有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)訂立合同；

3.當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德。

四、合同效益原則（鼓勵(lì)交易原則）

（-）合同效益原則的概念

（二）合同效益原則的合適的內(nèi)容

1.縮小了無(wú)效合同的范圍；

2.嚴(yán)格區(qū)分了合同的無(wú)效和可撤銷(xiāo)；

3.嚴(yán)格區(qū)分了無(wú)效和效力待定的合同；

4.嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同生效；

5.合同訂立制度充分體現(xiàn)了鼓勵(lì)交易原則；

6.合同法將合同的形式作為證明合同存在的標(biāo)準(zhǔn)；

7.合同法明確規(guī)定了合同的解釋制度；

8.合同法嚴(yán)格限制了違約解除的條件。

第二章合同的訂立

第一節(jié)合同訂立概述

—■、合同訂立的概念

合同的訂立就是締約人達(dá)成這種協(xié)議的過(guò)程，即締約人相互為意思表示并達(dá)成協(xié)議的狀

態(tài)。

二、合同成立的作用

（-）合同的成立旨在解決合同是否存在的相關(guān)問(wèn)題

（~）合同的成立是認(rèn)定合同效力的前提條件

（三）合同的成立是區(qū)分合同責(zé)任和締約過(guò)失責(zé)任的標(biāo)志

三、合同成立的條件

（-）存在兩個(gè)以上訂約人

（-）訂約人須為意思表示且須各意思表示一致

第二節(jié)合同訂立的一般程序

一、要約

（-）要約的概念和條件

要約是指訂約人一方以訂立合同為目的，向?qū)Ψ剿鞒龅囊馑急硎尽?/p>

作為要約的意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

1.要約必須是以訂立合同為目的的意思表示。

2.要約必須是特定人的意思表示。

3.要約必須是向受約人發(fā)出的意思表示。

4.要約的合適的內(nèi)容具體確定。（二）要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)

要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招股說(shuō)明

書(shū)、商品廣告等為要約邀請(qǐng)。

一般而言，區(qū)分要約與要約邀請(qǐng)可以根據(jù)以下標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行：一是法律的規(guī)定；二是交易習(xí)

慣；三是當(dāng)事人的提議合適的內(nèi)容；四是當(dāng)事人的意愿。

（三）要約的生效

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。

（四）要約的撤回與撤銷(xiāo)

所謂要約的撤回，是指在要約人發(fā)出要約后，于要約生效前，宣告取消要約。可見(jiàn)，撤

回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

所謂要約的撤銷(xiāo)，是指在要約生效后，使要約歸于消滅的行為。因此，撤銷(xiāo)要約的通知

應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

（五）要約的失效

要約的失效是指要約喪失法律拘束力。失效的原因有：

（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

（2）要約人依法撤銷(xiāo)要約；

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

（4）受要約人對(duì)要約的合適的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

二、承諾

（-）承諾的概念和條件

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾必須具備下列條件：

1.承諾必須由受要約人向要約人作出。

2.承諾的合適的內(nèi)容必須與要約的合適的內(nèi)容相一致。

3.承諾必須在要約的有效期內(nèi)作出。

（-）承諾的方式

承諾原則上采用通知的方式，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過(guò)行為作出承諾的除外。

（三）承諾的生效承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者

要約的要求作出承諾行為時(shí)生效。承諾的法律效力

（四）承諾的撤回和遲延

1.承諾的撤回。承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與

承諾通知同時(shí)到達(dá)。

2.承諾的遲延。承諾的遲延是指承諾在承諾期屆滿后到達(dá)要約人。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約

人該承諾有效的以外，為新要約；而對(duì)于意外遲延承諾，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾

超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

第三節(jié)合同合適的內(nèi)容和形式

一、合同的合適的內(nèi)容

（-）合同條款的種類(lèi)

（二）合同的提示條款

合同的合適的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（1）當(dāng)事人的名稱或姓名和住

所；（2）標(biāo)的；（3）數(shù)量和質(zhì)量；（4）價(jià)款或酬金；（5）履行期限、地點(diǎn)和方式；（6）違約

責(zé)任；（7）解決爭(zhēng)議的方式方法。

（三）格式條款

1.格式條款的概念

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

2.合同法對(duì)格式條款的規(guī)則

（1）規(guī)定了提供方的一般義務(wù)，確立了保護(hù)相對(duì)人的原則

（2）規(guī)定了格式條款無(wú)效的情形

（3）確立了格式條款的解釋規(guī)則

二、合同的形式

當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。訂立合同一般宜采用書(shū)面形式。

《合同法》第十條第二款規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。

當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。”

第四節(jié)合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

一、合同成立的時(shí)間

（-）合同自承諾生效時(shí)成立

（二）合同書(shū)形式的合同成立時(shí)間

采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章時(shí)合同成立。

（三）確認(rèn)書(shū)的合同成立時(shí)間-

當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書(shū)。

簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立。

（四）實(shí)際履行與合同成立

應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù),對(duì)方接受的,

該合同成立。二、合同成立的地點(diǎn)

（-）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)

（二）當(dāng)事人采取合同書(shū)、確認(rèn)書(shū)形式訂立合同的，雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立

的地點(diǎn)

第五節(jié)締約過(guò)失責(zé)任

一、締約過(guò)失責(zé)任的概念

締約過(guò)失責(zé)任是指締約一方當(dāng)事人，違反依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)承擔(dān)的先合同義務(wù)，而

造成對(duì)方信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的民事賠償責(zé)任。

二、締約過(guò)失責(zé)任的理論基礎(chǔ)

（-）侵權(quán)行為說(shuō)

（二）法律行為說(shuō)

（三）法律規(guī)定說(shuō)

（四）誠(chéng)實(shí)信用說(shuō)

三、締約過(guò)失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別

（一）締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別

（-）締約過(guò)失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

四、締約過(guò)失責(zé)任的成立條件

（-）締約一方違反先合同義務(wù)

（二）締約相對(duì)人受有損失

五、締約過(guò)失責(zé)任的主要類(lèi)型

（-）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商

（-）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況

（三）其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為

第三章合同的效力

第一節(jié)合同效力概述

一、合同效力的概念

合同的效力有廣義和狹義之分。狹義的合同效力是指依法成立的合同所具有的法律

約束力。廣義的合同效力是指已經(jīng)成立的合同所發(fā)生的法律后果。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,

從效力角度可以將合同劃分為有效合同、無(wú)效合同、效力待定合同和可變更、可撤銷(xiāo)的合同

四大類(lèi)。

二、合同的效力和合同成立的區(qū)別

1.兩者的概念和性質(zhì)不同；

2.兩者的要件不同；

3.區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。

三、合同效力的合適的內(nèi)容

（-）合同在當(dāng)事人間的效力

（-）合同對(duì)第三人的效力

第二節(jié)合同生效要件

一、合同生效要件的含義

二、合同生效的要件

（-）行為人具有相應(yīng)的民事行為相關(guān)能力

（二）意思表示真實(shí)

（三）不違反法律或者社會(huì)公共利益

第三節(jié)附條件和附期限合同的法律效力

一、附條件合同的法律效力

（-）附條件合同的概念

附條件合同是指當(dāng)事人在合同中約定一定條件用以限制合同法律效力的合同。

（二）條件的含義與特征

（三）條件的成就與不成就

（四）生效條件與解除條件

二、附期限合同的法律效力

（一）附期限合同的含義

附期限合同是指當(dāng)事人雙方以將來(lái)確定發(fā)生的事實(shí)來(lái)限制合同效力的合同。

（-）生效期限與終止期限

第四節(jié)無(wú)效合同

一、無(wú)效合同的概念及特征

無(wú)效合同又稱絕對(duì)無(wú)效合同，是指自始就確定的當(dāng)然的絕對(duì)不能發(fā)生法律效力的合同。

無(wú)效合同具有以下特征：

第一、無(wú)效合同是自始就不發(fā)生效力的合同；

第二、無(wú)效合同是確定的不發(fā)生效力的合同；

第三、無(wú)效合同是當(dāng)然的絕對(duì)不能發(fā)生效力的合同。

二、無(wú)效合同的種類(lèi)

（-）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益

（-）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的

（三）以合法形式掩蓋非法目的

（四）損害社會(huì)公共利益

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定

三、合同中的無(wú)效免責(zé)條款

（-）造成對(duì)方人身傷害的免則條款

（-）因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損害的免責(zé)條款

（三）格式條款具有以上情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排

除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。

第五節(jié)可撤銷(xiāo)合同

一、可撤銷(xiāo)合同的概念及特征

可撤銷(xiāo)合同又稱為可變更、可撤銷(xiāo)的合同，是指因意思表示有缺陷，當(dāng)事人一方享有撤

銷(xiāo)權(quán)，可行使撤銷(xiāo)權(quán)對(duì)己經(jīng)成立的合同予以變更或撤銷(xiāo)的合同。

可撤銷(xiāo)合同具有以下特點(diǎn)：

第一，可撤銷(xiāo)合同在被撤銷(xiāo)前是有效的，只有在被撤銷(xiāo)后才是自始無(wú)效的；

第二，可撤銷(xiāo)合同的發(fā)生事由是因當(dāng)事人的意思表示有缺陷；

第三，可撤銷(xiāo)合同是只有有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人可主張無(wú)效的合同。

二、可撤銷(xiāo)合同的種類(lèi)

（-）因重大誤解訂立的合同

（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的合同

（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合

同

三、可撤銷(xiāo)合同的撤銷(xiāo)權(quán)的行使

（-）撤銷(xiāo)權(quán)的行使方式

如果撤銷(xiāo)權(quán)人向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N(xiāo)的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷(xiāo)合

同的后果；如果對(duì)撤銷(xiāo)相關(guān)問(wèn)題，雙方發(fā)生爭(zhēng)議，則必須提起訴訟或仲裁，要求法院或仲裁

機(jī)構(gòu)予以裁決。

（二）撤銷(xiāo)權(quán)行使的期限

具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人至知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)或具有

撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

第六節(jié)效力待定合同

一、效力待定合同的概念

效力待定合同是指合同雖已成立，但其效力能否發(fā)生處于不確定狀態(tài)，尚待有形成權(quán)的

第三人同意或者拒絕來(lái)確定的合同。

二、效力待定合同的種類(lèi)

（一）限制民事行為相關(guān)能力人訂立的合同

（二）無(wú)權(quán)代理人代訂的合同

（三）無(wú)權(quán)處分合同

三、不屬于效力待定合同的兩種特殊情形

（-）表見(jiàn)代理

（二）超越代表權(quán)訂立的合同

第七節(jié)無(wú)效合同或被撤銷(xiāo)合同的法律后果

一、無(wú)效合同或被撤銷(xiāo)合同不具有履行效力

無(wú)效合同自始不能發(fā)生法律效力，被撤銷(xiāo)的合同也自合同成立時(shí)起就不具有法律效力。

因此，合同被確認(rèn)無(wú)效或被撤銷(xiāo)后，合同未履行的，不得履行；正在履行的，應(yīng)當(dāng)立即停止

履行；已經(jīng)履行的，合同所涉及的財(cái)產(chǎn)依下列規(guī)則處理：

第一、返還財(cái)產(chǎn)。

第二、賠償損失。

第三、收歸國(guó)家所有或返還集體、第三人。

二、部分無(wú)效不影響其他部分效力的，其他部分可以有效

三、合同中獨(dú)立的解決合同爭(zhēng)議方式方法的條款有效

第一節(jié)合同履行概述

一、合同履行的概念

合同的履行就是債務(wù)人按照合同的約定或法律的規(guī)定，全面地、正確地履行自己所承擔(dān)

的義務(wù)。

二、合同履行的特征

（-）合同的履行是合同的基本法律效力

（二）合同的履行是債務(wù)人所為的特定行為

（三）合同的履行是給付行為與給付結(jié)果的統(tǒng)一

（四）合同的履行是合同消滅的一種原因

第二節(jié)合同履行的原則

一、實(shí)際履行原則

（-）實(shí)際履行原則的概念

實(shí)際履行原則是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的標(biāo)的履行合同義務(wù)。

（二）實(shí)際履行原則的例外情況

實(shí)際履行原則的適用并不是絕對(duì)的，在下列情況下，當(dāng)事人也可以不實(shí)際履行，而用其

他方式方法加以代替：一是法律上或事實(shí)上不能履行；二是債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者

履行費(fèi)用過(guò)高；三是債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

二、適當(dāng)履行原則

(-)適當(dāng)履行原則的概念

適當(dāng)履行原則又稱為全面履行原則，是指當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定或者法律的規(guī)定全

面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤?/p>

(-)適當(dāng)履行原則的合適的內(nèi)容

三、協(xié)作履行原則

(-)協(xié)作履行原則的概念

協(xié)作履行原則是指合同雙方當(dāng)事人不僅應(yīng)履行自己的義務(wù),而且還應(yīng)協(xié)助對(duì)方履行義務(wù)。

(-)協(xié)作履行原則的合適的內(nèi)容

四、經(jīng)濟(jì)合理原則

(一)經(jīng)濟(jì)合理原則的概念

經(jīng)濟(jì)合理原則是指在合同履行過(guò)程中，合同的雙方當(dāng)事人應(yīng)講求經(jīng)濟(jì)效益，維護(hù)對(duì)方的

利益。

(二)經(jīng)濟(jì)合理原則的合適的內(nèi)容

第三節(jié)合同履行的規(guī)則

一、合同合適的內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則

合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等合適的內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不

明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充：不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。如果

仍不能確定的，則按照以下規(guī)定履行：

(-)質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒(méi)有上述標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常

標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

(-)價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政

府定價(jià)或指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

(三)履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，

在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方

必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

二、執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)合同的履行規(guī)則

執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)

的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格

執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按

照原價(jià)格執(zhí)行。

三、合同履行涉及第三人時(shí)的規(guī)則

（一）向第三人履行

當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的,

應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。（二）由第三人履行

當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定

的，應(yīng)由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第四節(jié)雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

一、同時(shí)履行抗辯權(quán)

（-）同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念

同時(shí)履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒(méi)有先后履行順序,一方當(dāng)事人在他方未為對(duì)待

給付前，拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。

（-）同時(shí)履行抗辯權(quán)的成立條件

1.當(dāng)事人須因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。

2.當(dāng)事人雙方互負(fù)的債務(wù)沒(méi)有先后履行順序且均已屆清償期。

3.對(duì)方當(dāng)事人未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。

4.對(duì)方當(dāng)事人的對(duì)待履行是可能履行的。

（三）同時(shí)履行抗辯權(quán)的效力

二、先履行抗辯權(quán)

（-）先履行抗辯權(quán)的概念

先履行抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中應(yīng)當(dāng)先履行的一方當(dāng)事人沒(méi)有履行合同義務(wù)的，后履

行一方當(dāng)事人拒絕履行自己的合同義務(wù)的權(quán)利。

（二）先履行抗辯權(quán)的成立條件

1.當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)義務(wù)。

2.當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)。

3.先履行一方到期未履行債務(wù)或未按約定履行債務(wù)。

（三）先履行抗辯權(quán)的效力

三、不安抗辯權(quán)

（-）不安抗辯權(quán)的概念

不安抗辯權(quán)權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人有確切證據(jù)證明對(duì)方有喪失

或可能喪失履行相關(guān)能力的情形時(shí)，中止履行自己債務(wù)的權(quán)利。

（-）不安抗辯權(quán)的成立條件

1.當(dāng)事人須因雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)。

2.當(dāng)事人一方須有先履行的義務(wù)且已屆履行期。

3.后履行義務(wù)一方有喪失或可能喪失履行債務(wù)相關(guān)能力的情形。

4.后履行義務(wù)一方?jīng)]有對(duì)待給付或未提供擔(dān)保。

（三）不安抗辯權(quán)的效力

不安抗辯權(quán)的主要效力在于中止合同，先履行一方有權(quán)中止履行，但應(yīng)即使通知對(duì)方。

對(duì)方提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行相關(guān)能力并且

未提供擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

第五節(jié)合同的保全

一、合同保全的概念和意義

合同的保全是指?jìng)鶛?quán)人為防止債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害其債權(quán)，對(duì)合同關(guān)系之外的

第三人所采取的保護(hù)債權(quán)的一種法律措施，包括代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。

二、債權(quán)人代位權(quán)

（一）債權(quán)人代位權(quán)的概念

債權(quán)人代位權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期債權(quán)而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)

時(shí)，債權(quán)人為了保全自己的債權(quán)，得以自己的名義代位行使屬于債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

（-）債權(quán)人代位權(quán)的成立條件

1.債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)合法。

2.債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害。

3.債務(wù)人的債權(quán)己到期。

4.債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于

扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、蟾養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請(qǐng)求權(quán)和勞動(dòng)報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、

撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人怠于行使其權(quán)利而危及

債權(quán)人利益時(shí)債權(quán)人為保障債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。

（三）債權(quán)人代位權(quán)行使注意的相關(guān)問(wèn)題

1.行使方式一向法院提起訴訟的方式行使

2.行使主體一債權(quán)人

3.行使范圍一以債權(quán)人的債權(quán)為限

4.行使的必要費(fèi)用一由債務(wù)人負(fù)擔(dān)

（四）債權(quán)人代位權(quán)行使的效力

1.對(duì)債務(wù)人的效力。

2.對(duì)第三人的效力。

3.對(duì)債權(quán)人的效力。代位權(quán)訴訟的成立將使債權(quán)人獲得來(lái)自次債務(wù)人的清償。

三、債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)

（-）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的概念

債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)是指當(dāng)債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為而害及債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人

為保全自己的債權(quán)，得請(qǐng)求法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。

（-）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的成立條件

1.債務(wù)人實(shí)施了一定的處分其財(cái)產(chǎn)或者權(quán)利的行為。

2.債務(wù)人實(shí)施的處分行為須發(fā)生于債成立之時(shí)或之后。

3.債務(wù)人的處分行為會(huì)對(duì)債權(quán)人造成損害。

4.債務(wù)人和受讓人主觀上有惡意或過(guò)錯(cuò)。如果是無(wú)償處分行為，則不以受讓人主觀上

是否有惡意或過(guò)錯(cuò)為要件。

（三）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)的行使期間

撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之

日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。

（四）債權(quán)人撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力

1.對(duì)債務(wù)人的效力。

2.對(duì)第三人的效力。

3.對(duì)債權(quán)人的效力。債權(quán)人就行使撤銷(xiāo)權(quán)的結(jié)果無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。

第六節(jié)情勢(shì)變更制度

一、情勢(shì)變更的概念

情勢(shì)變更是指在合同有效成立后，因不可歸則于當(dāng)事人的事由致使合同賴以存在的基礎(chǔ)

或環(huán)境發(fā)生了異常變化，繼續(xù)履行合同將對(duì)一方當(dāng)事人產(chǎn)生顯示公平結(jié)果時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)

求變更或解除合同的制度。

二、情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ)

關(guān)于情勢(shì)變更的理論基礎(chǔ)，理論上存在不同的主張。主要有以下幾種觀點(diǎn)：

（一）約款說(shuō)

（二）法律行為基礎(chǔ)說(shuō)

（三）法律制度說(shuō)

（四）誠(chéng)信原則說(shuō)

三、情勢(shì)變更的適用條件

（一）從客觀上看，在合同訂立后至履行完畢前，客觀情勢(shì)須發(fā)生了異常變化

（-）從主觀上看，客觀情勢(shì)的變化須不可歸責(zé)于當(dāng)事人且當(dāng)事人不可預(yù)見(jiàn)

（三）從結(jié)果上看，客觀情勢(shì)的變化導(dǎo)致履行合同將會(huì)顯示公平

四、情勢(shì)變更的效力

（一）變更合同

（-）解除合同

第五章合同的擔(dān)保

第一節(jié)合同擔(dān)保概述

一、合同擔(dān)保的概念和特征

合同擔(dān)保是指為保障合同履行而設(shè)定的以第三人的信用或者以特定財(cái)產(chǎn)確保合同債權(quán)

實(shí)現(xiàn)的制度。

合同擔(dān)保具有以下特征：

（-）合同擔(dān)保一般是由當(dāng)事人自愿設(shè)定的

（-）合同擔(dān)保一般是由當(dāng)事人通過(guò)合同方式設(shè)定的

（三）合同擔(dān)保是對(duì)合同效力的一種補(bǔ)充和加強(qiáng)

二、合同擔(dān)保的種類(lèi)

（-）典型擔(dān)保與非典型擔(dān)保

(二)約定擔(dān)保與法定擔(dān)保

(三)人的擔(dān)保與物的擔(dān)保

第二節(jié)保證

一、保證的概念和特征

(-)保證的概念

保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者

承擔(dān)責(zé)任的行為。

(二)保證人的資格

具有代為清償債務(wù)相關(guān)能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。

1.國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)

行轉(zhuǎn)貸的除外。

2.學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。

3.企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門(mén)不得為保證人。

二、保證方式

(-)連帶責(zé)任保證

當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連

帶保證責(zé)任具有從屬性，但不具有補(bǔ)充性。

(-)一般保證

當(dāng)事人在保證合同中約定，當(dāng)債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般

保證。

三、保證合同

保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立保證合同。

四、保證責(zé)任的范圍

保證責(zé)任的范圍亦即保證擔(dān)保的范圍，是指保證人承擔(dān)保證責(zé)任的范圍。

保證擔(dān)保的范圍包括：主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。

五、保證期間

1.一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日

起六個(gè)月。

2.連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆

滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。

3.保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書(shū)面通

知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。

六、保證責(zé)任的承擔(dān)和免除

在保證期間內(nèi)，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，保證人應(yīng)在保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。保證責(zé)

任承擔(dān)后，有權(quán)向債務(wù)人追償。

在下列情形下，保證人的保證責(zé)任免除或消滅：

（-）債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)保證人同意

（-）主合同變更未經(jīng)保證人同意的

（三）保證期間屆滿而債權(quán)人未為請(qǐng)求

（四）債權(quán)人放棄物的擔(dān)保

（五）主債務(wù)消滅或者保證合同終止

七、最高額保證

最高額保證是保證人與債權(quán)人協(xié)議于最高額的限度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供

的保證擔(dān)保。

八、共同保證

共同保證是指數(shù)個(gè)保證人共同擔(dān)保同一債務(wù)的履行的保證。同一債務(wù)有數(shù)個(gè)保證人的，

保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連

帶責(zé)任。

第三節(jié)定金

一、定金的概念和種類(lèi)

定金是當(dāng)事人一方于合同未履行前，為了證明合同的成立和保證合同的履行，在應(yīng)支付

的規(guī)定數(shù)額內(nèi)，預(yù)先支付一定金額的款項(xiàng)作為債權(quán)的擔(dān)保。定金可分為以下幾種：

1.立約定金。

2.成約定金。

3.證約定金。

4.違約定金。

5.解約定金。

二、定金與預(yù)付款

定金具有價(jià)金的預(yù)先給付性，但不同于預(yù)付款。兩者的差別主要在于：

1.作用不同。。

2.適用對(duì)象不同。

3.法律后果不同。

三、定金罰則

給付定金的一方不履行約定義務(wù)的，無(wú)權(quán)要求對(duì)方返還定金；接受定金的一方不履行約

定義務(wù)時(shí)，應(yīng)雙倍返還定金。四、定金合同

定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從

實(shí)際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二

十。

五、定金的效力

(-)證約效力

(二)預(yù)先給付的效力

(三)擔(dān)保效力

第四節(jié)抵押

一、抵押的概念和抵押物的范圍

(-)抵押的概念

抵押是指?jìng)鶆?wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)特定財(cái)產(chǎn)的占有而將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)擔(dān)保。債務(wù)人不

履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。

(二)抵押物的范圍

1.可以抵押的財(cái)產(chǎn)：

(1)抵押人所有的或依法有權(quán)處分的機(jī)器、交通工具；

(2)國(guó)有土地使用權(quán)；

(3)房屋或其他地上定作物；

(4)依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地的土地使用權(quán)。2.不得抵押的財(cái)產(chǎn)：

(1)土地所有權(quán)；

(2)耕地、宅基地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但依法可以抵押的除外，如鄉(xiāng)

村企業(yè)廠房占用的土地使用權(quán)，依法可以與地上廠房同時(shí)抵押；

(3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施，醫(yī)療衛(wèi)

生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；

(4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；

(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；

(6)依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。

二、抵押合同和抵押物登記

(-)抵押合同

抵押人和抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立抵押合同。

(~)抵押物的登記

1.當(dāng)事人以下列財(cái)產(chǎn)進(jìn)行抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記：

土地使用權(quán)、城市房地產(chǎn)或鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村企業(yè)的廠房，林木、航空器、船舶、車(chē)輛以及企

業(yè)的設(shè)備和其他動(dòng)產(chǎn)抵押的，應(yīng)向法定部門(mén)辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。

2.以其他財(cái)產(chǎn)抵押的，當(dāng)事人可自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

當(dāng)事人未辦理抵押物登記的，不得對(duì)抗第三人。當(dāng)事人辦理抵押物登記的，登記部門(mén)為抵押

人所在地的公證部門(mén)。

三、抵押擔(dān)保的范圍

抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人

另有約定的，可以按照約定。

四、抵押擔(dān)保的效力

抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)保。

抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時(shí)存在，債權(quán)消滅的，抵押權(quán)也消滅。

（-）抵押人對(duì)抵押物的處分受到限制

（二）抵押權(quán)人有權(quán)保全抵押權(quán)

（三）抵押權(quán)人有抵押物孳息的收取權(quán)

（四））抵押權(quán)人對(duì)抵押權(quán)的處分

五、抵押擔(dān)保的實(shí)現(xiàn)

當(dāng)債務(wù)人在債務(wù)履行期屆滿而沒(méi)有履行債務(wù)時(shí)，抵押權(quán)人就可以行使抵押權(quán)，將抵押物

折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)抵押物的價(jià)款優(yōu)先受償。

同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣(mài)、變賣(mài)抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償:

（1）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比

例清償；（2）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照第（1）項(xiàng)規(guī)定清償；

未登記的，按照合同生效時(shí)間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已

登記的先于未登記的受償。

六、特別抵押

（-）最高額抵押

（二）共同抵押

（三）財(cái)團(tuán)抵押

第五節(jié)質(zhì)押

一、質(zhì)押概述

（-）質(zhì)押的概念

質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人轉(zhuǎn)移其財(cái)產(chǎn)的占有給債權(quán)人以供作債權(quán)擔(dān)保。債務(wù)人不履行

債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依法以出質(zhì)財(cái)產(chǎn)的價(jià)值優(yōu)先受償。質(zhì)押可分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。

（二）質(zhì)押與抵押的區(qū)別

二、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押

（-）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押的概念

動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人移交動(dòng)產(chǎn)的占有給債權(quán)人以作為債權(quán)擔(dān)保的行為。

(-)質(zhì)權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)

三、權(quán)利質(zhì)押

(-)權(quán)利質(zhì)押的概念

權(quán)利質(zhì)押是指以所有權(quán)、用益物權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)利為質(zhì)押財(cái)產(chǎn)用以擔(dān)保債權(quán)的行為。

(-)權(quán)利質(zhì)押的范圍

下列財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以質(zhì)押：

1.匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；

2.依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；

3.依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)，著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；

4.依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。

(三)質(zhì)押合同的生效質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)或權(quán)利憑證交付之日起生效。

但以股票、商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的應(yīng)向有關(guān)部門(mén)辦理出質(zhì)登記,

合同自登記之日生效。

第六節(jié)留置

一、留置的含義和成立條件

留置是指?jìng)鶛?quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債

務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依法留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償.

留置權(quán)的發(fā)生須具有以下條件：

第一，須債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。

第二，須債權(quán)人的債權(quán)與債務(wù)人的債務(wù)是基于同一合同發(fā)生的。

第三，須債務(wù)人未按照合同的約定履行債務(wù)。

第四，須留置財(cái)產(chǎn)不違反雙方的約定并符合法律規(guī)定。

二、留置權(quán)的效力

(一)留置擔(dān)保的范圍

留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金，留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置

權(quán)的費(fèi)用。

(-)留置權(quán)的行使

債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定,在債務(wù)履行期限屆滿，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)

當(dāng)在不少于兩個(gè)月的期限內(nèi)履行。合同中未約定的,債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，

應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行。債務(wù)人逾期仍不履行債務(wù)的，債

權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價(jià)，也可以依法拍賣(mài)、變賣(mài)留置物。留置物折價(jià)或拍賣(mài)、

變賣(mài)后，其價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分返還債務(wù)人，不足部分繼續(xù)由債務(wù)人清償。

三、留置權(quán)的消滅

(-)債權(quán)消滅或者留置權(quán)實(shí)現(xiàn)

(-)債務(wù)人另行提供擔(dān)保并被債權(quán)人接受

(三)留置物占有的喪失

(四)留置物滅失

第六章合同的變更和轉(zhuǎn)讓

第一節(jié)合同的變更

一、合同變更的含義

合同變更有廣義和狹義之分。廣義的合同變更包括合同主要諸要素的變更，即不論是主

體、客體還是合適的內(nèi)容的變動(dòng)，都為合同的變更。這里所說(shuō)的合同變更是就狹義的合同變

更而言的，是指合同主體不變，而變更合同的合適的內(nèi)容。

二、合同變更的程序

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等

手續(xù)的，依照其規(guī)定。

三、合同變更的效力

合同變更生效后，變更后的合同合適的內(nèi)容即取代原合同中的相關(guān)合適的內(nèi)容，當(dāng)事人

應(yīng)按照合同變更后的合適的內(nèi)容履行合同，而不能再按原來(lái)的合同合適的內(nèi)容履行。

第二節(jié)合同的轉(zhuǎn)讓

一、合同轉(zhuǎn)讓概述

合同的轉(zhuǎn)讓也就是將合同設(shè)定的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓，是指在不改變合同合適的內(nèi)容和標(biāo)的的

情形下，合同關(guān)系的主體變更。

二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

(-)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的含義和方式

合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指不改變合同的合適的內(nèi)容，合同債權(quán)人將其權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享

有。

合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓可分為合同權(quán)利的部分轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利的全部轉(zhuǎn)讓。

（-）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的有效條件

1.須轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利有可讓與性。但有下列情形之一的除外：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)

讓；②按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利

應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定；

2.須所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)為有效債權(quán)且讓與人享有所轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)。

3.須轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人的意思表示無(wú)暇疵。

（三）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序

債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。

（四）合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的效力

1.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的內(nèi)部效力。

2.合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的外部效力。

三、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

（-）合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的含義和方式

合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指在合同合適的內(nèi)容和標(biāo)的不變的情形下，債務(wù)人將其合同義務(wù)轉(zhuǎn)移

給第三人承擔(dān)。

合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓可分為合同義務(wù)的部分轉(zhuǎn)讓和合同義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓。

（-）合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的有效條件

1.須經(jīng)債權(quán)人同意。

2.須轉(zhuǎn)讓的合同義務(wù)有效存在并具有可讓與性。

3.法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等

手續(xù)。

（三）合同義務(wù)轉(zhuǎn)讓的效力

1.承受人在受移轉(zhuǎn)的債務(wù)范圍內(nèi)承擔(dān)債務(wù)，成為新債務(wù)人，原債務(wù)人不再承擔(dān)已移轉(zhuǎn)

的債務(wù)。

2.新債務(wù)人取得原債務(wù)人享有的抗辯權(quán)。

3.主債務(wù)的從債務(wù)一并由新債務(wù)人承擔(dān)。

四、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓

（-）合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓的含義

合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人一方將其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人承受。合

同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓既可因當(dāng)事人之間的合意發(fā)生，也可因法律的直接規(guī)定發(fā)生。

（-）合同權(quán)利義務(wù)的合意概括轉(zhuǎn)讓

當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。權(quán)利和

義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓的，適用權(quán)利轉(zhuǎn)讓和義務(wù)轉(zhuǎn)移的規(guī)定。

（三）合同權(quán)利義務(wù)的法定概括轉(zhuǎn)讓

合同的法定概括轉(zhuǎn)讓主要有兩種情形：

1.因繼承而發(fā)生的；

2.因法人的分立、合并而發(fā)生的。當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其

他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約

定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

第七章合同權(quán)利義務(wù)的終止

第一節(jié)合同權(quán)利義務(wù)終止的概述

一、合同終止的概念

合同終止又稱為合同的消滅，是指合同當(dāng)事人雙方間的權(quán)利義務(wù)于客觀上已不復(fù)存在。

二、合同終止的原因

（-）基于合同目的達(dá)到而終止

（二）基于當(dāng)事人的意思而終止

（三）基于法律的直接規(guī)定而終止

三、合同終止的效力

（-）合同當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)消滅。

（二）債權(quán)的擔(dān)保及其他從屬的權(quán)利及義務(wù)消滅。

（三）負(fù)債字據(jù)的返還。

（四）合同終止后的附隨義務(wù)。

（五）合同終止不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

第二節(jié)清償

一、清償?shù)母拍罴靶再|(zhì)

（-）清償?shù)母拍?/p>

清償是指?jìng)鶆?wù)人按照合同的約定向債權(quán)人履行義務(wù)、實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。

（二）清償?shù)男再|(zhì)

二、清償?shù)幕疽?/p>

（-）清償?shù)闹黧w

（二）清償?shù)臉?biāo)的

（三）清償期、清償?shù)亍⑶鍍斮M(fèi)用

三、清償?shù)牡殖?/p>

（-）清償?shù)殖涞母拍?/p>

（二）清償?shù)殖涞某闪l件

（三）清償?shù)殖涞拇_定方式方法

第三節(jié)合同的解除

一、合同解除的概念和特征

（一）合同解除的概念

合同的解除是指在合同依法成立后而尚未全部履行前，當(dāng)事人基于協(xié)商或法律規(guī)定或者

當(dāng)事人約定而使合同關(guān)系歸于消滅的一種法律行為。

（二）合同解除的特征

二、合同解除的種類(lèi)

（-）協(xié)議解除

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。

（二）約定解除

當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。

（三）法定解除

當(dāng)事人一方依照法定的條件行使解除合同的權(quán)利。

三、合同法定解除的條件

（-）因不可抗力不能實(shí)現(xiàn)合同目的

（二）在履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的

（五）法律規(guī)定的其他情形

四、合同解除的程序

(-)協(xié)議解除合同的程序

雙方協(xié)商一致。

(二)法定解除合同的程序

一方主張解除合同的，應(yīng)通知對(duì)方。

五、合同解除的效力

(-)合同解除的朔及力相關(guān)問(wèn)題

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和性質(zhì)，當(dāng)事人可以

要求恢復(fù)原狀或采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

(-)合同解除與損害賠償責(zé)任的相關(guān)問(wèn)題

合同解除后，當(dāng)事人可以要求賠償損失。

第四節(jié)抵銷(xiāo)

一、抵銷(xiāo)的概念和種類(lèi)

(-)抵銷(xiāo)的概念

抵銷(xiāo)是指當(dāng)事人雙方相互負(fù)有給付義務(wù)，將兩項(xiàng)債務(wù)相互充抵，使其相互在對(duì)等額內(nèi)消

滅。

(-)抵銷(xiāo)的種類(lèi)

抵銷(xiāo)可分為法定抵銷(xiāo)和合意抵銷(xiāo)。

二、法定抵銷(xiāo)

(-)法定抵銷(xiāo)的概念

法定抵銷(xiāo)是指在具備法律所規(guī)定的條件時(shí)，依當(dāng)事人一方的意思表示所為的抵銷(xiāo)。

(-)法定抵銷(xiāo)的條件

1.須雙方互負(fù)有債務(wù)，互享有債權(quán)。

2.須雙方債務(wù)的給付為同一種類(lèi)。

3.須雙方的債務(wù)均屆清償期。

4.須雙方的債務(wù)均為可抵銷(xiāo)的債務(wù)。

(二)法定抵銷(xiāo)的方式方法和效力

當(dāng)事人主張抵銷(xiāo)的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。

抵銷(xiāo)的效力主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：

1.雙方的債權(quán)債務(wù)于抵銷(xiāo)數(shù)額內(nèi)消滅。

2.抵銷(xiāo)的意思表示溯及于得為抵銷(xiāo)之時(shí)。

3.抵銷(xiāo)不得附條件或附期限。

三、合意抵銷(xiāo)

合意抵銷(xiāo)是當(dāng)事人基于協(xié)議而實(shí)行的抵銷(xiāo)。合同法規(guī)定：當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)的，標(biāo)的

物種類(lèi)、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷(xiāo)。

第五節(jié)提存

一、提存的概念和性質(zhì)

（-）提存的概念

提存是指?jìng)鶆?wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無(wú)法給付的標(biāo)的物提交給提存機(jī)關(guān)，以消滅合

同債務(wù)的行為。

（二）提存的性質(zhì)

二、提存的條件

（-）提存主體合格

（二）提存的合同之債有效且已屆履行期

（三）提存原因合法

有下列情況之一，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可以依法辦理提存：

第一，債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)標(biāo)的物；

第二，債權(quán)人下落不明；

第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失行為相關(guān)能力未確定法定代理人；

第四，法律規(guī)定的其他情形。

（四）提存客體適當(dāng)

提存客體適當(dāng)包括兩層含義：一是提存標(biāo)的物，原則上是債務(wù)人應(yīng)給付的標(biāo)的物；二是

提存標(biāo)的物應(yīng)為適于提存的物。不動(dòng)產(chǎn)不適于提存，不能為提存的標(biāo)的物；動(dòng)產(chǎn)中不適于提

存的物，如有毀損滅失危險(xiǎn)的物、易腐易爛的物、提存費(fèi)用過(guò)巨的物，可按法定程序變賣(mài)后

將其所得價(jià)款提存。

三、提存的程序

四、提存的效力

（-）在債務(wù)人與債權(quán)人間的效力

標(biāo)的物提存后，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所

有，提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

標(biāo)的物提存后，除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或債權(quán)人的繼承人、

監(jiān)護(hù)人。

債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用

后歸國(guó)家所有。

(二)在提存人與提存機(jī)關(guān)間的效力

提存成立后，提存機(jī)關(guān)有保管提存物的義務(wù)。

(三)在提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人間的效力

提存成立后，債權(quán)人與提存機(jī)關(guān)形成一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系。債權(quán)人可以隨時(shí)領(lǐng)取提存物，

但債權(quán)人對(duì)債務(wù)人負(fù)有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保前，提存部門(mén)根據(jù)債務(wù)

人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕領(lǐng)取其提存物。

第六節(jié)債務(wù)免除與混同

一、債務(wù)免除

(-)債務(wù)免除的概念和性質(zhì)

債務(wù)免除是指?jìng)鶛?quán)人免除債務(wù)人的債務(wù)而使合同權(quán)利義務(wù)部分或全部終止的意思表示。

債務(wù)免除是債權(quán)人的單方行為，是一種無(wú)因行為，無(wú)償行為.

(-)債務(wù)免除的成立條件

1.免除的意思表示應(yīng)向債務(wù)人為之。

2.債權(quán)人須有處分相關(guān)能力。

3.免除不得損害第三人利益。

(三)債務(wù)免除的效力

債務(wù)免除的效力是使合同消滅。債務(wù)全部免除的,合同債即全部消滅;債務(wù)部分免除的，

合同于免除的范圍內(nèi)部分消滅。主債務(wù)因免除而消滅的，從債務(wù)也隨之免除。

二、混同

(―)混同的概念

混同是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人，而使合同關(guān)系消滅的事實(shí)。

(-)混同的原因

發(fā)生混同的原因可分為兩種：一是概括承受，即合同關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人權(quán)

利與義務(wù)。二是特定承受，即因債權(quán)讓與或債務(wù)承擔(dān)而承受權(quán)利與義務(wù)。

(三)混同的效力

混同的效力是導(dǎo)致合同關(guān)系絕對(duì)消滅，并且主債消滅，從債也隨之消滅。

第八章違約責(zé)任

第一節(jié)違約責(zé)任概述

一、違約責(zé)任的概念和特征

(-)違約責(zé)任的概念

違約責(zé)任是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

(-)違約責(zé)任的特征

1.違約責(zé)任是以合同債務(wù)為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。

2.違約責(zé)任是一種財(cái)產(chǎn)責(zé)任。

3.違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。

4.違約責(zé)任具有相對(duì)性。

二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的關(guān)系

(-)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

(二)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合

因當(dāng)事人一方的違約行為侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇要求其承擔(dān)違

約責(zé)任或要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第二節(jié)違約責(zé)任的歸責(zé)原則

一、違約責(zé)任歸責(zé)原則的概念和作用

違約責(zé)任的歸責(zé)原則是確定違約方的違約責(zé)任的根據(jù)或準(zhǔn)則。

違約責(zé)任歸責(zé)原則的作用體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

第一，歸責(zé)原則決定著違約責(zé)任的構(gòu)成條件：

第二，歸責(zé)原則決定著舉證責(zé)任的合適的內(nèi)容；

第三，歸責(zé)原則決定著賠償責(zé)任的范圍。

二、國(guó)外法中的違約責(zé)任的歸責(zé)原則

三、我國(guó)合同法中的違約責(zé)任的歸責(zé)原則

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，對(duì)于不同的違約糾紛應(yīng)當(dāng)適用嚴(yán)格責(zé)任原則、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則、

特殊過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則三種不同的原則來(lái)處理。我國(guó)實(shí)行以嚴(yán)格責(zé)任原則為主導(dǎo)，以過(guò)錯(cuò)責(zé)任原

則為補(bǔ)充的歸責(zé)原則體系。

(-)嚴(yán)格責(zé)任原則

嚴(yán)格責(zé)任原則，也稱為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)即應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?！逗?/p>

同法》第一百零七條、第一百二十一條有規(guī)定。由此可見(jiàn)，嚴(yán)格責(zé)任原則適用于一般的合同

關(guān)系中。

(-)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在過(guò)錯(cuò)時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)任。這一原則

在僅在少數(shù)合同關(guān)系中適用，如《合同法》第四百零陸條規(guī)定：”有償?shù)奈泻贤?，因受?/p>

人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失

(三)特殊過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則

特殊過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，是指當(dāng)事人違反合同義務(wù)且存在故意或者重大過(guò)失時(shí)才承擔(dān)違約責(zé)

任。這一原則僅適用于無(wú)償合同。

第三節(jié)違約責(zé)任的構(gòu)成要件

一、違約責(zé)任構(gòu)成要件的概念

違約責(zé)任的構(gòu)成要件是指當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任須具備的條件，也就是指在何種情況下，

合同當(dāng)事人才承擔(dān)違約責(zé)任。

二、違約行為

違約行為又稱為違反合同的行為，是指合同當(dāng)事人沒(méi)有按照法律的規(guī)定和合同的約定履

行合同義務(wù)的法律現(xiàn)象。違約行為可分為：

(-)預(yù)期違約

預(yù)期違約是指在合同履行期到來(lái)之前，合同一方當(dāng)事人沒(méi)有正當(dāng)理由明示或默示表示將

不履行合同，包括明示預(yù)期違約和默示預(yù)期違約。

(-)不履行合同

不履行合同是指合同當(dāng)事人根本就沒(méi)有實(shí)施履行合同義務(wù)的行為。不履行合同行為又分

為拒絕履行和不可能履行。

(三)不適當(dāng)履行

不適當(dāng)履行是指合同債務(wù)人雖有履行合同義務(wù)的行為,但該履行行為不符合合同的約定。

第四節(jié)違約責(zé)任的免責(zé)事由

一、違約責(zé)任免責(zé)事由的概念

違約責(zé)任的免責(zé)事由又稱為免責(zé)條件，是指法律規(guī)定的或者當(dāng)事人約定的免除違約當(dāng)事

人承擔(dān)違約責(zé)任的情況。

違約責(zé)任免責(zé)事由可分兩類(lèi)：一類(lèi)是法律規(guī)定的免責(zé)條件；二是當(dāng)事人在合同中約定的

條件，一般稱為免責(zé)條款。

二、不可抗力

(-)不可抗力的概念

不可抗力是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀現(xiàn)象。

(二)不可抗力的構(gòu)成

(三)不可抗力的效力

1.部分或全部免除違約責(zé)任。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部

分或全部免除違約責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能

免除責(zé)任。

2.通知義務(wù)和提供證明義務(wù)。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知

對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)在合理期限內(nèi)提供證明。3.當(dāng)事人可以約定不

可抗力條款。

三、債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)

(-)因債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)造成合同不履行

(二)因債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)造成違約損害后果擴(kuò)大

四、法律規(guī)定的其他免責(zé)事由

第五節(jié)違約責(zé)任的形式

一、繼續(xù)履行

(-)繼續(xù)履行的概念

繼續(xù)履行又稱強(qiáng)制實(shí)際履行，是指于合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不

符合約定時(shí)，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的按合同的約定履行合同的責(zé)任。當(dāng)事人訂立合同均基于一定

目的。只有合同義務(wù)得到全面履行，當(dāng)事人的訂約目的才能最終實(shí)現(xiàn)?！逗贤ā返谝话僖?/p>

十條、第一百零一十四條第二款有規(guī)定。

(-)繼續(xù)履行的適用條件

1.債權(quán)人在合理期限內(nèi)請(qǐng)求繼續(xù)履行。

2.繼續(xù)履行須有可能。

3.繼續(xù)履行須有必要。

4.債務(wù)的標(biāo)的須適于強(qiáng)制履行。

二、支付違約金

(-)違約金的概念

違約金是指當(dāng)事人在合同中約定的一方違反合同時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兜囊欢〝?shù)額的款項(xiàng)。

（-）違約金的種類(lèi)

（三）支付違約金的條件

1.合同中須有關(guān)于違約金的約定或者法律中有關(guān)于違約金的規(guī)定。

2.違約方的違約行為屬于應(yīng)支付違約金的情形。

（四）違約方與賠償金的關(guān)系

約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約

定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！?/p>

（五）違約金與定金的關(guān)系

當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金

條款。

三、賠償損失

（一）賠償損失的概念和特征

賠償損失是指違約方賠償因其違約而給對(duì)方造成的損失。賠償損失具有以下特點(diǎn)：

1.賠償損失具有普遍適用性。

2.賠償損失具有并用性。

3.賠償損失具有補(bǔ)償性。

4.賠償損失的確定方式具有雙重性。

（-）賠償損失的適用條件

1.受害人一方受到損害。

2.受害人的損害與違約行為之間有因果關(guān)系。

（三）賠償損失的原則

1.完全賠償原則。是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠

償責(zé)任。《合同法》第113條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行義務(wù)不符合約

定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可獲得

的利益。

2.合理預(yù)見(jiàn)原則。根據(jù)我國(guó)《合同法》第113條的規(guī)定，損害賠償不得超過(guò)違反合同

一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的，因違反合同可能造成的損失。

3.減輕損失原則。即在一方違約并造成損失后，另一方應(yīng)及時(shí)采取合理的措施以防止

損失的擴(kuò)大，否則，應(yīng)對(duì)擴(kuò)大部分的損失負(fù)責(zé)。

4.損益相抵原則。是指?jìng)鶛?quán)人基于與損失發(fā)生的同一賠償原因而受有利益時(shí)，其所能

請(qǐng)求賠償?shù)臄?shù)額應(yīng)為從損失額中減去其所受利益的差額。

5.過(guò)失相抵原則。又稱混合過(guò)錯(cuò)規(guī)則，指受害方對(duì)違約損失的發(fā)生或擴(kuò)大亦有過(guò)失時(shí)，

可以減輕或免除違約方的賠償責(zé)任。

(四)損失賠償額的計(jì)算

四、采取補(bǔ)救措施

所謂補(bǔ)救措施，是指矯正合同不適當(dāng)履行的責(zé)任形式。具體包括修理、更換、重作、退

貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。采取補(bǔ)救措施主要適用于當(dāng)事人交付的標(biāo)的物質(zhì)量不符

合約定的情形。

五、定金制裁

當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。

債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)

權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第九章合同的解釋和法律適用

第一節(jié)合同的解釋

一、合同解釋的概念和特征

合同解釋是指當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解不一致以及各合同文本所使用的詞句不一致時(shí)，

對(duì)該條款及詞句的真實(shí)意思所作的理解和說(shuō)明?？梢?jiàn)，合同解釋具有如下法律特征：

第一，《合同法》所規(guī)定的合同解釋是廣義上的合同解釋；

第二，《合同法》所規(guī)定的合同解釋的客體是發(fā)生爭(zhēng)議的合同條款和使用不一致的詞句。

二、合同解釋規(guī)則

(-)文義解釋規(guī)則

《合同法》第125條規(guī)定，“當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的

詞句……確定該條款的意思”。

(-)整體解釋規(guī)則

又稱為體系解釋，是指將全部合同的各項(xiàng)條款以及各個(gè)構(gòu)成部分作為一個(gè)完整的整體,

根據(jù)各個(gè)條款以及各個(gè)部分的相互關(guān)聯(lián)性、爭(zhēng)議的條款與整個(gè)合同的關(guān)系、在合同中所處的

地位等各方面因素考慮，來(lái)確定所爭(zhēng)議的合同條款的含義。

（三）目的解釋規(guī)則

在解釋合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)事人的訂約目的。

（四）習(xí)慣解釋規(guī)則

習(xí)慣解釋是指在合同文字或條款的含義發(fā)生歧義時(shí)，按照交易習(xí)慣的含義予以明確。

（五）不利于條款擬定者的解釋規(guī)則

我國(guó)《合同法》第41條規(guī)定：”對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予

以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。”

（六）保留解釋規(guī)則

保留解釋是指在對(duì)合同合適的內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，基于能使合同發(fā)生效果所進(jìn)行的解釋。

（七）歷史解釋規(guī)則

歷史解釋是指應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人交易的整個(gè)過(guò)程中的事實(shí)材料，如來(lái)往文件、合同草案

等來(lái)解釋合同。

第二節(jié)合同的法律適用

一、合同的法律適用

（-）《合同法》與其他法律的關(guān)系

（二）《合同法》與《民法通則》的關(guān)系

（三）《合同法》與三個(gè)合同法的關(guān)系

（四）涉外合同的法律適用

1.除法律另有規(guī)定外，涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律。

2.當(dāng)事人對(duì)涉外合同所適用的法律沒(méi)有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法

律。

3.在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中

外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同，必須適用中國(guó)法律。

二、合同的行政監(jiān)管

三、合同爭(zhēng)議的解決

（一）合同爭(zhēng)議解決的方式

當(dāng)事人可以通過(guò)和解或調(diào)解解決合同爭(zhēng)議。當(dāng)事人不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，

可以根據(jù)仲裁協(xié)議向中國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)或其他仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁。當(dāng)事人沒(méi)有訂立仲裁協(xié)議或仲

裁協(xié)議無(wú)效的，可以向人民法院起訴。

(-)合同爭(zhēng)議的時(shí)效

因國(guó)際貨物買(mǎi)