試論旅游合同與精神損害賠償制度

PAGE2-2011-2012第一學(xué)期《旅游法規(guī)》試論旅游合同與精神損害賠償制度姓名：許安學(xué)號：20092502310034學(xué)院：旅游學(xué)院年級：09級專業(yè)：國際酒店管理任課老師：張琳目錄旅游合同與精神損害的概念及其相互之間的關(guān)系…………3（一）旅游合同的概念………3（二）精神損害的概念………3（三）旅游合同與精神損害的關(guān)系…………3二、國外旅游違約精神損害賠償現(xiàn)狀及其啟示…………………3(一)英國精神損害賠償現(xiàn)狀…………………3（二)德國精神損害賠償現(xiàn)狀…………………4（三）美國精神損害賠償現(xiàn)狀………………4（四）啟示……………………4三、旅游合同違約責(zé)任中精神損害賠償?shù)谋匾耘c可行性……4(一)旅游合同違約責(zé)任中精神損害賠償?shù)谋匾浴?(二)旅游合同違約責(zé)任中精神損害賠償?shù)目尚行浴?四、旅游合同中精神損害賠償制度的建立………5(一)精神損害賠償中的時間浪費(fèi)……………5（二）精神損害賠償構(gòu)成要件………………5（三）精神損害賠償?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn)……………5（四）精神損害賠償界限……………………5（五）精神損害賠償數(shù)額的最高額度及其具體標(biāo)準(zhǔn)………6五、結(jié)語……………6六、注釋……………6七、參考文獻(xiàn)………………………6(二)旅游合同違約責(zé)任中精神損害賠償?shù)目尚行跃駬p害賠償越來越得到當(dāng)今法律的認(rèn)可。從2001年最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》到2010年7月1日實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第22條規(guī)定，可以看出精神損害賠償制度在侵權(quán)領(lǐng)域逐步完善成熟。而關(guān)于違約責(zé)任中的精神損害賠償問題，可以在現(xiàn)行法律未明文規(guī)定的情況下，通過解釋的方法指導(dǎo)實(shí)踐中遇到的新型問題。四、旅游合同中精神損害賠償制度的建立鑒于以上對國外和我國臺灣地區(qū)旅游合同的立法考察以及我國關(guān)于旅游合同的立法現(xiàn)狀的分析，在旅游合同中適用精神損害賠償制度已經(jīng)毋庸置疑．旅游合同精神損害賠償制度的建立可從以下幾個方面考慮：(一)精神損害賠償中的時間浪費(fèi)時間對于旅游合同來說，是非常重要的。關(guān)于“時間”指的就是旅行合同中約定的時間。即只要可歸因于旅游營業(yè)人之事由所導(dǎo)致的時問浪費(fèi)，無論其是否可包括在預(yù)訂的期間內(nèi)，都可以請求損害賠償。因?yàn)樽鳛槁糜握呶覀円呀?jīng)為我們的旅游支付了所有的費(fèi)用，這讓我們在旅游期間可以享受精神上的娛樂，而旅行社的安排如果無故浪費(fèi)我們的旅游時間，可就浪費(fèi)的時間要求一定的精神損失賠償。（二）精神損害賠償構(gòu)成要件1.旅游者受到嚴(yán)重的精神損害的事實(shí)。首先，旅游者要有精神受到損害的事實(shí)。其次，要求損害的嚴(yán)重性。如旅游者的煩躁不安、內(nèi)心折磨、精神抑郁甚至精神異常。而一般的精神不愉快。只要采取賠禮道歉等方式就能解決問題，所以應(yīng)排除在賠償范圍之外。2.旅行社的違約行為。這一要件要求旅行社確實(shí)直接實(shí)施了違約行為或是由于旅行社的不作為導(dǎo)致了違約行為。除此以外的其他行為，則應(yīng)排除違約責(zé)任的承擔(dān)。比如，在旅游合同履行過程中，發(fā)生不可抗力，即發(fā)生了不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀情況。3.旅行社的違約與旅游者所受精神損害間存在因果關(guān)系．即損害事實(shí)的發(fā)生是由違約行為造成的．在旅游時間中，給旅游者造成精神損害的，往往并不是來源于旅行社的直接行為．而是由于飯店，賓館、運(yùn)輸公司等旅游輔助人違約行為。假若此時以旅行社沒有過錯給予免責(zé)的話，雖然可以通過其輔助人獲得可能的賠償，但輔助人可能借口沒仃和旅游者簽訂直接的合同而逃避賠償責(zé)任．這樣將不利于旅游卉妊法權(quán)益的直接保護(hù)。（三）精神損害賠償?shù)呐袛鄻?biāo)準(zhǔn)確定一種損害賠償是否屬于精神損害賠償其判斷標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是精神損害賠償保護(hù)的客體。關(guān)華在其著作《精神損害賠償數(shù)額的確定與評算》)認(rèn)為精神損害賠償?shù)目腕w是精神利益。游客通過旅游合同所追求的精神上的愉悅與享受，其實(shí)就是一種精神利益。那么，因?yàn)閷Ψ竭`反合同約定而造成的精神上的不愉悅，就是精神利益的一種損失。對這種精神利益損失的賠償當(dāng)然也應(yīng)當(dāng)包括在現(xiàn)行的精神損害賠償制度中。精神損害賠償?shù)谋举|(zhì)就是“對受害人精神利益的損失的補(bǔ)償和對加害人的懲罰”③。其最終目的在于對精神利益的保護(hù)，只要確有精神損害發(fā)生，且不論是由侵權(quán)造成，還是違約造成，都應(yīng)得到補(bǔ)償，才能更全面地保護(hù)受害人的利益。（四）精神損害賠償界限關(guān)于精神損害賠償界限認(rèn)定，前已有所涉及，即不能把精神不愉快等同于精神損害。按照最高人民法院的司法解釋的規(guī)定，對于沒有產(chǎn)生嚴(yán)重后果的侵權(quán)行為，侵權(quán)方只需要采取賠禮道歉等手段，而不需要支付賠償金。如果旅游者動輒就要求旅行社精神損害賠償，則可能助長旅游者過當(dāng)維權(quán)，也不利于旅游產(chǎn)業(yè)的進(jìn)步．‘（五）精神損害賠償數(shù)額的最高額度及其具體標(biāo)準(zhǔn)1.精神損害賠償數(shù)額的最高額度的必要性：首先，過高的賠償金會對旅游承辦人形成致命打擊，不利于旅游業(yè)穩(wěn)步健康發(fā)展。而且，會使本來補(bǔ)償性質(zhì)的民事賠償變?yōu)閼土P性質(zhì)；其次，旅游合同中的預(yù)期精神利益是抽象的，其價值是不可估算的，根本無法實(shí)現(xiàn)損害與賠償?shù)膬r值相當(dāng)；最后，確定精神損害賠償最高數(shù)額可以在一定程度上限制法官在此方面的自由裁量權(quán)。2.一旦旅游管理部門經(jīng)過核實(shí)確認(rèn)旅行社的違約的給旅游者造成了精神損害，將如何確定精神損害賠償數(shù)額的確是個難題，但是我們可以根據(jù)一下依據(jù)來核算其賠償?shù)臄?shù)額：（1）旅行杜的違約程度的大小。（2）違約的場合、行為方式等具體情節(jié)。（3）違約行為所造成的損害后果的嚴(yán)鶯程度。（4）違約旅行社獲利的多少。（5）受訴法院所在地平均生活水平。（6）由法院綜合以上因素最后作出具體賠償數(shù)額五、結(jié)語總之，在我國旅游業(yè)迅猛發(fā)展的今天，“依法治旅”已經(jīng)成為各級政府主管部門和旅游業(yè)內(nèi)人士的共識。隨著社會的發(fā)展，時代的進(jìn)步，人們法律意識的增強(qiáng)，法律當(dāng)然也要與時俱進(jìn)，不能僅為尊重傳統(tǒng)，而喪失它與時代接軌的需要。所以我們有必要借鑒國外有關(guān)旅游合同的立法經(jīng)驗(yàn)，完善我國法律在這一方面的缺失。我相信，將精神損害賠償?shù)倪m用范圍擴(kuò)展到旅游合同中，不僅有利于保護(hù)旅游者的合法權(quán)益，也有利于促進(jìn)旅游市場的健康發(fā)展。有效的減少或制止違約行為，使旅游產(chǎn)業(yè)的更加規(guī)范，讓其更好的滿足游客的精神需求。注釋：①臧守強(qiáng).違約之訴的精神損害賠償問題研究——以旅游合同中的精神損害賠償為視角［D］.上海：上海交通大學(xué)，2008.②龔滔.旅游合同違約精神損害賠償?shù)姆ɡ硖骄浚跠］.湖南：湖南師范大學(xué)，2006.③曹治田．旅游服務(wù)損害賠償責(zé)任相關(guān)法律問題思考［J］．旅游學(xué)刊．2001，16（4）：69-72.[參考文獻(xiàn)]［1］張穎達(dá).旅游合同違約精神損害賠償問題研究［J］.重慶科技學(xué)院學(xué)報（社會科學(xué)版），2010，(17)：66-68.［2］韓煥玲，鄭敏慧.旅游合同違約與精神損害賠償［J］.孝感學(xué)院學(xué)報，2005，25(5)：348-349.［3］周煒，哈斯巴根.淺析我國旅游合同之精神損害賠償［J］.法制與社會，2009，(15)：98-99.［4］袁浩.旅游合同的違反與精神損害賠償［J］.法制與社會，2009，(4)：348-349.［5］陳飛宇.論旅游合同違約的精神損害賠償［J］.法制與社會，2010