2024《刑法修正案（十二）》逐條解讀

第十四屆全國人民代表大會常務委員會第七次會議于2023年12月29日通過《中華人民共和國刑法修正案（十二）》，自2024年3月1日起施行。筆者通讀了網絡公布的全文，現作以下非權威性解讀：一、新增非國有公司、企業(yè)高管人員作為“非法經營同類營業(yè)罪”的犯罪主體本次修正在《刑法》第165條中增設第2款：“其他公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰?！苯Y合該條第1款的規(guī)定，此處所謂“前款行為”，是指利用職務便利，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數額巨大的行為。我國《公司法》第148條第1款規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：…（五）未經股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業(yè)務；…”根據該法第216條當中規(guī)定：“…高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員?！本C合以上規(guī)定，本罪的客觀行為是指國有或非國有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，未經企業(yè)權力機構同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數額巨大的行為。自《刑法修正案（十二）》生效之日起，國有獨資、國有控股、國有參股、私有公司和企業(yè)的董事、監(jiān)事、經理、副經理、財務負責人，以及上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員均可以作為本罪的犯罪主體。二、新增非國有公司、企業(yè)的工作人員作為“為親友非法牟利罪”的犯罪主體本次修正在《刑法》第166條中調整第1款表述，并增設第2款，修正后的兩款規(guī)定如下：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務便利，有下列情形之一，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）將本單位的盈利業(yè)務交由自己的親友進行經營的；（二）以明顯高于市場的價格從自己的親友經營管理的單位采購商品、接受服務或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經營管理的單位銷售商品、提供服務的；（三）從自己的親友經營管理的單位采購、接受不合格商品、服務的。其他公司、企業(yè)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰?！蔽覈豆痉ā返?48條第1款規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：…（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；…”本次修正，在原規(guī)定第1款中將非法牟利的行為模式中，根據社會實際，在“商品”的基礎上增加了“服務”。與非法經營同類營業(yè)罪同理，自《刑法修正案（十二）》生效之日起，國有獨資、國有控股、國有參股、私有公司和企業(yè)的工作人員，均可以作為本罪的犯罪主體。三、新增非國有公司、企業(yè)的直接負責的主管人員擬制為“徇私舞弊低價折股、出售國有資產罪”的犯罪主體，相關罪名有待制定本次修正在《刑法》第169條中增設第2款：“其他公司、企業(yè)直接負責的主管人員，徇私舞弊，將公司、企業(yè)資產低價折股或者低價出售，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰?！钡蛢r折股或者低價出售，往往通過進行虛假的資產評估予以實現。本款規(guī)定所稱“公司、企業(yè)資產”與“國有資產”之間屬于相互獨立的存在。根據我國《企業(yè)國有資產法》第2條的規(guī)定，企業(yè)國有資產，是指“國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權益”。國有資產廣泛存在于國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。為了更好地確定定罪條款的依據，本款針對的資產，應當僅指沒有國有出資的私有公司、企業(yè)。四、調整我國《刑法》第387條“單位受賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第387條中第1款進行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。本次修正提升了本罪的法定刑上限，從原五年以下有期徒刑上升至十年以下有期徒刑，并劃分了“情節(jié)嚴重”和“情節(jié)特別嚴重”的量刑情節(jié)。五、對我國《刑法》第390條的行賄罪量刑規(guī)則作出實質性調整本次修正對《刑法》第390條作出實質性調整，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定第1款：對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當利益，情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。第2款：行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關鍵作用的，或者有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。第1款：對犯行賄罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當利益，情節(jié)嚴重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。第2款：有下列情形之一的，從重處罰：（一）多次行賄或者向多人行賄的；（二）國家工作人員行賄的；（三）在國家重點工程、重大項目中行賄的；（四）為謀取職務、職級晉升、調整行賄的；（五）對監(jiān)察、行政執(zhí)法、司法工作人員行賄的；（六）在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產、食品藥品、防災救災、社會保障、教育、醫(yī)療等領域行賄，實施違法犯罪活動的；（七）將違法所得用于行賄的。第3款：行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對調查突破、偵破重大案件起關鍵作用的，或者有重大立功表現的，可以減輕或者免除處罰。本次修正后，本條第1款將基本犯量刑上限，從五年以下有期徒刑降低為三年以下有期徒刑，客觀上擴張了行賄罪宣告緩刑的適用范圍，有助于鼓勵相關涉案人員投案自首。本條第2款新增了行賄罪從重處罰的量刑規(guī)則。其中，“國家重點工程、重大項目”仍有待相關司法解釋對所謂“重點”和“重大”的認定標準，結合涉及國家資金投入數額、工程和項目的重要公共管理屬性等因素作出具體規(guī)定；“在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產、食品藥品、防災救災、社會保障、教育、醫(yī)療等領域行賄”時，需要同時具備“實施違法犯罪活動”的事實。結合前后文來看，此處所說的“違法犯罪活動”應當是本起行賄以外的犯罪活動，且與該行賄犯罪之間存在因果關系。本條第3款根據我國《監(jiān)察法》關于職務犯罪調查的有關規(guī)定作出相應調整?！皩φ{查突破、偵破重大案件起關鍵作用”，應指行賄人主動交代行賄行為，直接引起得以對涉及法定刑較高、社會影響力較大的重大案件的受賄者身份進行確認，并對其立案調查，該認定標準不宜過于嚴格。《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第14條第2款、第3款規(guī)定：“根據犯罪的事實、情節(jié)，已經或者可能被判處十年有期徒刑以上刑罰的，或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內有較大影響的，可以認定為刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘重大案件’?！薄熬哂邢铝星樾沃坏模梢哉J定為刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘對偵破重大案件起關鍵作用’：（一）主動交待辦案機關未掌握的重大案件線索的；（二）主動交待的犯罪線索不屬于重大案件的線索，但該線索對于重大案件偵破有重要作用的；（三）主動交待行賄事實，對于重大案件的證據收集有重要作用的；（四）主動交待行賄事實，對于重大案件的追逃、追贓有重要作用的?！保ū敬涡拚螅撘?guī)定應對應《刑法》第390條第3款）而“重大立功表現”可以結合我國《刑法》第78條第1款規(guī)定進行認定：“（一）阻止他人重大犯罪活動的；（二）檢舉監(jiān)獄內外重大犯罪活動，經查證屬實的；（三）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術革新的；（四）在日常生產、生活中舍己救人的；（五）在抗御自然災害或者排除重大事故中，有突出表現的；（六）對國家和社會有其他重大貢獻的?！绷?、調整我國《刑法》第391條“對單位行賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第391條中第1款進行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定為謀取不正當利益，給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，或者在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。為謀取不正當利益，給予國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體以財物的，或者在經濟往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。本次修正提升了本罪的法定刑上限，從原三年以下有期徒刑上升至七年以下有期徒刑，并劃分了基本犯和“情節(jié)嚴重”的量刑情節(jié)。七、調整我國《刑法》第393條“單位行賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第393條進行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。單位為謀取不正當利益而行