2024《刑法修正案（十二）》逐條解讀

第十四屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議于2023年12月29日通過《中華人民共和國刑法修正案（十二）》，自2024年3月1日起施行。筆者通讀了網(wǎng)絡(luò)公布的全文，現(xiàn)作以下非權(quán)威性解讀：一、新增非國有公司、企業(yè)高管人員作為“非法經(jīng)營同類營業(yè)罪”的犯罪主體本次修正在《刑法》第165條中增設(shè)第2款：“其他公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。”結(jié)合該條第1款的規(guī)定，此處所謂“前款行為”，是指利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。我國《公司法》第148條第1款規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：…（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；…”根據(jù)該法第216條當(dāng)中規(guī)定：“…高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。…”綜合以上規(guī)定，本罪的客觀行為是指國有或非國有公司、企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員，未經(jīng)企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。自《刑法修正案（十二）》生效之日起，國有獨資、國有控股、國有參股、私有公司和企業(yè)的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，以及上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員均可以作為本罪的犯罪主體。二、新增非國有公司、企業(yè)的工作人員作為“為親友非法牟利罪”的犯罪主體本次修正在《刑法》第166條中調(diào)整第1款表述，并增設(shè)第2款，修正后的兩款規(guī)定如下：“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的；（二）以明顯高于市場的價格從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品、接受服務(wù)或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品、提供服務(wù)的；（三）從自己的親友經(jīng)營管理的單位采購、接受不合格商品、服務(wù)的。其他公司、企業(yè)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，實施前款行為，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。”我國《公司法》第148條第1款規(guī)定：“董事、高級管理人員不得有下列行為：…（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；…”本次修正，在原規(guī)定第1款中將非法牟利的行為模式中，根據(jù)社會實際，在“商品”的基礎(chǔ)上增加了“服務(wù)”。與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪同理，自《刑法修正案（十二）》生效之日起，國有獨資、國有控股、國有參股、私有公司和企業(yè)的工作人員，均可以作為本罪的犯罪主體。三、新增非國有公司、企業(yè)的直接負(fù)責(zé)的主管人員擬制為“徇私舞弊低價折股、出售國有資產(chǎn)罪”的犯罪主體，相關(guān)罪名有待制定本次修正在《刑法》第169條中增設(shè)第2款：“其他公司、企業(yè)直接負(fù)責(zé)的主管人員，徇私舞弊，將公司、企業(yè)資產(chǎn)低價折股或者低價出售，致使公司、企業(yè)利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。”低價折股或者低價出售，往往通過進(jìn)行虛假的資產(chǎn)評估予以實現(xiàn)。本款規(guī)定所稱“公司、企業(yè)資產(chǎn)”與“國有資產(chǎn)”之間屬于相互獨立的存在。根據(jù)我國《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第2條的規(guī)定，企業(yè)國有資產(chǎn)，是指“國家對企業(yè)各種形式的出資所形成的權(quán)益”。國有資產(chǎn)廣泛存在于國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。為了更好地確定定罪條款的依據(jù)，本款針對的資產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)僅指沒有國有出資的私有公司、企業(yè)。四、調(diào)整我國《刑法》第387條“單位受賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第387條中第1款進(jìn)行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，索取、非法收受他人財物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑。本次修正提升了本罪的法定刑上限，從原五年以下有期徒刑上升至十年以下有期徒刑，并劃分了“情節(jié)嚴(yán)重”和“情節(jié)特別嚴(yán)重”的量刑情節(jié)。五、對我國《刑法》第390條的行賄罪量刑規(guī)則作出實質(zhì)性調(diào)整本次修正對《刑法》第390條作出實質(zhì)性調(diào)整，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定第1款：對犯行賄罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。第2款：行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。第1款：對犯行賄罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；因行賄謀取不正當(dāng)利益，情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。第2款：有下列情形之一的，從重處罰：（一）多次行賄或者向多人行賄的；（二）國家工作人員行賄的；（三）在國家重點工程、重大項目中行賄的；（四）為謀取職務(wù)、職級晉升、調(diào)整行賄的；（五）對監(jiān)察、行政執(zhí)法、司法工作人員行賄的；（六）在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災(zāi)救災(zāi)、社會保障、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域行賄，實施違法犯罪活動的；（七）將違法所得用于行賄的。第3款：行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對調(diào)查突破、偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。本次修正后，本條第1款將基本犯量刑上限，從五年以下有期徒刑降低為三年以下有期徒刑，客觀上擴(kuò)張了行賄罪宣告緩刑的適用范圍，有助于鼓勵相關(guān)涉案人員投案自首。本條第2款新增了行賄罪從重處罰的量刑規(guī)則。其中，“國家重點工程、重大項目”仍有待相關(guān)司法解釋對所謂“重點”和“重大”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合涉及國家資金投入數(shù)額、工程和項目的重要公共管理屬性等因素作出具體規(guī)定；“在生態(tài)環(huán)境、財政金融、安全生產(chǎn)、食品藥品、防災(zāi)救災(zāi)、社會保障、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域行賄”時，需要同時具備“實施違法犯罪活動”的事實。結(jié)合前后文來看，此處所說的“違法犯罪活動”應(yīng)當(dāng)是本起行賄以外的犯罪活動，且與該行賄犯罪之間存在因果關(guān)系。本條第3款根據(jù)我國《監(jiān)察法》關(guān)于職務(wù)犯罪調(diào)查的有關(guān)規(guī)定作出相應(yīng)調(diào)整?！皩φ{(diào)查突破、偵破重大案件起關(guān)鍵作用”，應(yīng)指行賄人主動交代行賄行為，直接引起得以對涉及法定刑較高、社會影響力較大的重大案件的受賄者身份進(jìn)行確認(rèn)，并對其立案調(diào)查，該認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不宜過于嚴(yán)格?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第14條第2款、第3款規(guī)定：“根據(jù)犯罪的事實、情節(jié)，已經(jīng)或者可能被判處十年有期徒刑以上刑罰的，或者案件在本省、自治區(qū)、直轄市或者全國范圍內(nèi)有較大影響的，可以認(rèn)定為刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘重大案件’?！薄熬哂邢铝星樾沃坏模梢哉J(rèn)定為刑法第三百九十條第二款規(guī)定的‘對偵破重大案件起關(guān)鍵作用’：（一）主動交待辦案機(jī)關(guān)未掌握的重大案件線索的；（二）主動交待的犯罪線索不屬于重大案件的線索，但該線索對于重大案件偵破有重要作用的；（三）主動交待行賄事實，對于重大案件的證據(jù)收集有重要作用的；（四）主動交待行賄事實，對于重大案件的追逃、追贓有重要作用的。”（本次修正后，該規(guī)定應(yīng)對應(yīng)《刑法》第390條第3款）而“重大立功表現(xiàn)”可以結(jié)合我國《刑法》第78條第1款規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定：“（一）阻止他人重大犯罪活動的；（二）檢舉監(jiān)獄內(nèi)外重大犯罪活動，經(jīng)查證屬實的；（三）有發(fā)明創(chuàng)造或者重大技術(shù)革新的；（四）在日常生產(chǎn)、生活中舍己救人的；（五）在抗御自然災(zāi)害或者排除重大事故中，有突出表現(xiàn)的；（六）對國家和社會有其他重大貢獻(xiàn)的?！绷⒄{(diào)整我國《刑法》第391條“對單位行賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第391條中第1款進(jìn)行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。為謀取不正當(dāng)利益，給予國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體以財物的，或者在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，給予各種名義的回扣、手續(xù)費的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。本次修正提升了本罪的法定刑上限，從原三年以下有期徒刑上升至七年以下有期徒刑，并劃分了基本犯和“情節(jié)嚴(yán)重”的量刑情節(jié)。七、調(diào)整我國《刑法》第393條“單位行賄罪”的法定刑幅度本次修正對《刑法》第393條進(jìn)行修改，此處作對照如下：原規(guī)定新規(guī)定單位為謀取不正當(dāng)利益而行賄，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以回扣、手續(xù)費，情節(jié)嚴(yán)重的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第三百八十九條、第三百九十條的規(guī)定定罪處罰。單位為謀取不正當(dāng)利益而行