2023年律師辦理商秘密法律務(wù)操作指引

律師辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)

操作指引

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)?知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會(huì)

北京市律師協(xié)會(huì)-競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)專業(yè)委員會(huì)

二o一*o年十月

目錄

第一章總則...........................................................-1-

第二章商業(yè)秘密管理管控................................................-9-

第一節(jié)目標(biāo)、模式和評(píng)價(jià)..........................................................-9-

第二節(jié)采取保密措施.............................................................-10-

第三節(jié)建立規(guī)章制度.............................................................-11-

第四節(jié)人員管理管控.............................................................-12-

第五節(jié)合同管理管控.............................................................-14-

第六節(jié)公關(guān)管理管控.............................................................-14-

第三章商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬.............................................-16-

第一節(jié)商業(yè)秘密的屬性...........................................................-16-

第二節(jié)相關(guān)技術(shù)信息的歸屬......................................................-17-

第三節(jié)經(jīng)營(yíng)信息的歸屬...........................................................-19-

第四節(jié)商業(yè)秘密權(quán)屬爭(zhēng)議........................................................-19-

第四章與商業(yè)秘密有關(guān)的各類合同.......................................-21-

第一節(jié)合同的起草與修改........................................................-21-

第二節(jié)企事業(yè)單位與員工之間的保密合同..........................................-23-

第三節(jié)競(jìng)業(yè)限制協(xié)議.............................................................-23-

第四節(jié)相關(guān)技術(shù)秘密合同........................................................-25-

第五節(jié)其他需要注意保護(hù)商業(yè)秘密的合同..........................................-27-

第五章糾紛的前期處理.................................................-28-

第一節(jié)事實(shí)調(diào)查與分析...........................................................-28-

第二節(jié)律師聲明與律師函........................................................-30-

第三節(jié)談判.....................................................................-32-

第六章民事救濟(jì)的共同相關(guān)問(wèn)題.........................................-35-

第一節(jié)基本要求.................................................................-35-

第二節(jié)管轄確定.................................................................-36-

第三節(jié)證據(jù)保全和財(cái)產(chǎn)保全......................................................-37-

第四節(jié)商業(yè)秘密的鑒定與評(píng)估....................................................-38-

第五節(jié)開(kāi)庭準(zhǔn)備.................................................................-40-

第六節(jié)庭審.....................................................................-40-

第七章商業(yè)秘密侵權(quán)訴訟...............................................-42-

第一節(jié)侵權(quán)訴訟要點(diǎn).............................................................-42-

第二節(jié)代理原告.................................................................-45-

第三節(jié)代理被告.................................................................-48-

第四節(jié)商業(yè)秘密不侵權(quán)訴訟......................................................-49-

第八章商業(yè)秘密行政法律業(yè)務(wù)...........................................-52-

第一節(jié)行政救濟(jì)要點(diǎn).............................................................-52-

第二節(jié)作為權(quán)利人代理人........................................................-53-

第三節(jié)作為被申請(qǐng)人的代理人....................................................-56-

第九章商業(yè)秘密刑事法律業(yè)務(wù)...........................................-58-

第一節(jié)刑事救濟(jì)的要點(diǎn)...........................................................-58-

第二節(jié)作為被害人的代理人......................................................-59-

第三節(jié)作為刑事自訴人的代理人..................................................-63-

第四節(jié)作為犯罪嫌疑人的辯護(hù)人、被告人的代理人.................................-64-

第十章附則..........................................................-66-

編號(hào)：

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第一章總則

第1條【制定目的】

為保護(hù)商業(yè)秘密，提高律師從事商業(yè)秘密法律服務(wù)的業(yè)務(wù)質(zhì)量和業(yè)務(wù)水平，明確具體操作規(guī)范，中華

全國(guó)律師協(xié)會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會(huì)與北京市律師協(xié)會(huì)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷法律事務(wù)專業(yè)委員會(huì)在遵循法律理論

和總結(jié)實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，制定本操作指引。

第2條【適用范圍】

本操作指引旨在指導(dǎo)執(zhí)業(yè)律師、實(shí)習(xí)律師為企事業(yè)單位、個(gè)人提供商業(yè)秘密管理管控、商業(yè)秘密合同

起草、商業(yè)秘密訴訟等法律事務(wù)時(shí)的操作參考。

第3條【業(yè)務(wù)特點(diǎn)】

3.1專業(yè)性強(qiáng)

商業(yè)秘密是知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的重要合適的內(nèi)容之一。鑒于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特征，其法律業(yè)務(wù)具有很強(qiáng)的專

業(yè)性。尤其是商業(yè)秘密與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)相比，不具有絕對(duì)排他性，不具有公開(kāi)性。在認(rèn)定和判斷商業(yè)秘密

時(shí)具有與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)相比更為復(fù)雜的特性：

(1)律師要注意防范商業(yè)秘密信息在訴訟中的二次披露相關(guān)問(wèn)題，在訴訟程序中既要能夠證明主

張或抗辯充分，又要主動(dòng)采取措施防止商業(yè)秘密被披露和保護(hù)范圍的擴(kuò)大化。；

(2)律師要掌握對(duì)商業(yè)秘密的保護(hù)從開(kāi)始研發(fā)或者受讓即已經(jīng)開(kāi)始實(shí)施，而僅非一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)保

護(hù)意識(shí)中的遭受侵權(quán)時(shí)的維權(quán)；

(3)律師要掌握商業(yè)秘密權(quán)利與國(guó)家法律規(guī)定的公民權(quán)利、人身權(quán)利的有效結(jié)合點(diǎn)和分界點(diǎn)；

(4)律師要準(zhǔn)確把握國(guó)家設(shè)立商業(yè)秘密法律保護(hù)的意圖，在平衡公眾利益與私權(quán)關(guān)系的框架下，

尋找商業(yè)秘密保護(hù)的支點(diǎn).

3.2知識(shí)面廣

目前我國(guó)在商業(yè)秘密的研究和法律保護(hù)方面并不十分完善，各地方的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和保護(hù)相關(guān)能力也不均

衡，律師需要掌握：

(1)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度、知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法體系以及知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利的法律性質(zhì)和特征；

(2)研究和實(shí)踐企事業(yè)單位管理管控、市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)模式、人力資源管理管控等與商業(yè)秘密保護(hù)密切

相關(guān)的知識(shí)；

(3)靈活運(yùn)用侵權(quán)法、合同法、勞動(dòng)法、保密法等相關(guān)法律及其具體條文；

(4)在專業(yè)人員的協(xié)助下，圈定商業(yè)秘密“秘密點(diǎn)”，需要了解基本相關(guān)技術(shù)知識(shí)和企業(yè)管理管

控常識(shí)，爭(zhēng)取對(duì)涉案商業(yè)秘密信息的市場(chǎng)狀況和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)有基本的熟悉和了解。

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3.3規(guī)范復(fù)雜

涉及商業(yè)秘密的法律、司法解釋、地方式方法規(guī)和部門規(guī)章、行業(yè)管理管控層面繁多、交叉規(guī)范復(fù)雜，

律師應(yīng)當(dāng)通曉和理解各類規(guī)定的立法意圖和實(shí)際操作中應(yīng)當(dāng)參照適用的各類情況，辦理商業(yè)秘密法律業(yè)務(wù)。

3.4部門眾多

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局、國(guó)家工商局、國(guó)家科學(xué)相關(guān)技術(shù)部、人力資源和社會(huì)保障部、國(guó)家保密局、國(guó)家經(jīng)

貿(mào)委以及各行業(yè)部門、行業(yè)協(xié)會(huì)都對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行了規(guī)范，律師要對(duì)國(guó)家商業(yè)秘密保護(hù)體系、救濟(jì)途徑統(tǒng)

籌掌控，并培養(yǎng)交叉管理管控和保護(hù)的相關(guān)能力。

第4條【商業(yè)秘密定義和構(gòu)成要件】

4.1商業(yè)秘密是不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的

相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息％

4.2構(gòu)成要件：非公知性、價(jià)值性、實(shí)用性和保密性。

第5條【非公知性一不為公眾所知悉】

5.1作為商業(yè)秘密的相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息是不能從公開(kāi)渠道直接獲取的，需要依靠商業(yè)秘密的

“創(chuàng)造者”利用公知的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)或技巧經(jīng)過(guò)創(chuàng)造或探索，和/或人力、財(cái)力、物力的投入方能獲得。

5.2作為商業(yè)秘密的相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息是在某地區(qū)、某階段不可直接知悉的。因此，商業(yè)秘密

的“新穎性”是“相對(duì)的”而不是“絕對(duì)的”：

(1)商業(yè)秘密的“新穎性”低于專利相關(guān)技術(shù)對(duì)“新穎性”的絕對(duì)要求，對(duì)專利相關(guān)技術(shù)的要求

是對(duì)比“現(xiàn)有相關(guān)技術(shù)”，而對(duì)商業(yè)秘密的要求是對(duì)比“暫未為他人知悉”；

(2)商業(yè)秘密又高于著作權(quán)對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的要求，著作權(quán)保護(hù)的是構(gòu)思的表達(dá)形式，對(duì)構(gòu)思本身不加

以保護(hù)，而對(duì)商業(yè)秘密的要求是因一種構(gòu)思并使其依附于某種有形的載體，形成一種相關(guān)技術(shù)解決方案、

程序、工藝、產(chǎn)品、客戶名單等，并可能使這一載體具有價(jià)值。

5.3商業(yè)秘密的相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息并非是通常從事有關(guān)該信息工作領(lǐng)域的人們所普遍了解或

者容易獲得的。

第6條【價(jià)值性一能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益】

6.1商業(yè)秘密必須具有商業(yè)價(jià)值或者經(jīng)濟(jì)價(jià)值，能給商業(yè)秘密權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，是

商業(yè)秘密權(quán)利人追求商業(yè)秘密保護(hù)的目的和相關(guān)需求法律保護(hù)的目的。

6.2價(jià)值性的體現(xiàn)：

(1)商業(yè)秘密的價(jià)值性可能是現(xiàn)實(shí)的，也可能是潛在的。

(2)商業(yè)秘密的價(jià)值性可能是正價(jià)值，也可能是負(fù)價(jià)值，比如失敗實(shí)驗(yàn)的記錄。

6.3對(duì)于價(jià)值性而言，應(yīng)從客觀上加以認(rèn)定，而不能以商業(yè)秘密權(quán)利人主觀上的“認(rèn)為”來(lái)確定。

1《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第10條

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第7條【具有實(shí)用性】

商業(yè)秘密信息應(yīng)當(dāng)具有確定的可應(yīng)用性：

(1)具有相對(duì)的識(shí)別性，是區(qū)別于一般知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技巧的重要特征，并可用于實(shí)踐中，具有實(shí)

用性。

(2)具有相對(duì)的完整性，可以通過(guò)自行利用或者許可/轉(zhuǎn)讓的方式允許他人使用、實(shí)施，通過(guò)實(shí)

用性的運(yùn)用和經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)價(jià)值。

第8條【保密性一權(quán)利人采取保密措施】

8.1保密性是指商業(yè)秘密權(quán)利人或合法持有人采取的對(duì)內(nèi)與對(duì)外，并與商業(yè)秘密信息相適合的合理的

保密措施。

8.1.1商業(yè)秘密主要依賴于權(quán)利人采取保密措施，以彌補(bǔ)法律強(qiáng)制性保護(hù)的不足。律師應(yīng)當(dāng)協(xié)助權(quán)利

人建立完備的管理管控制度、完備的合同制度、完備的人事制度、完備的預(yù)警和防范機(jī)制。

參見(jiàn)第二章。

8.1.2應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉信息載體的特性、權(quán)利人保密的意愿、保密措施的可識(shí)別程度、他人通過(guò)正當(dāng)方

式獲得的難易程度等因素2,確定保密措施的方式、方式方法。

參見(jiàn)第25條。

8.2采取保密措施不要求是絕對(duì)的、無(wú)缺陷的措施，只要是合理的、適當(dāng)?shù)募纯伞?/p>

參見(jiàn)第24條。

第9條【相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息】

9.1凡是符合法律定義和法定構(gòu)成要件的信息，均可能成為商業(yè)秘密。這些信息一般可以分為兩大類:

相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

9.2相關(guān)技術(shù)信息

主要包括：相關(guān)技術(shù)設(shè)計(jì)、程序、質(zhì)量控制、應(yīng)用試驗(yàn)、工藝流程、設(shè)計(jì)圖紙(含草圖)、工業(yè)配方、

制作工藝、制作方式方法、試驗(yàn)方式和試驗(yàn)記錄等。

9.2.1作為相關(guān)技術(shù)信息的商業(yè)秘密，也被稱作相關(guān)技術(shù)秘密。專有相關(guān)技術(shù)、非專利相關(guān)技術(shù)等名

詞概念與相關(guān)技術(shù)秘密略有不同，律師要在個(gè)案中加以區(qū)別和注意。

9.2.2相關(guān)技術(shù)信息可以是一項(xiàng)完整的相關(guān)技術(shù)解決方案，也可以是一項(xiàng)完整相關(guān)技術(shù)解決方案中的

一個(gè)或若干個(gè)相對(duì)獨(dú)立的相關(guān)技術(shù)要點(diǎn)。

9.3經(jīng)營(yíng)信息

9.3.1主要包括：管理管控解決方案、管理管控訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、投融資計(jì)劃、

標(biāo)書、標(biāo)底等方面的信息。

9.3.2經(jīng)營(yíng)信息在表現(xiàn)特征上同相關(guān)技術(shù)信息一樣，可以是一個(gè)完整的經(jīng)營(yíng)解決方案，也可以是經(jīng)營(yíng)

2最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第11條

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解決方案中若干相對(duì)獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)要素和/或其合成要素。

9.3.3所有可能給權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益或競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的非相關(guān)技術(shù)類信息，都可以成為經(jīng)營(yíng)信息。

第10條【商業(yè)秘密權(quán)利人】

商業(yè)秘密權(quán)利人是指依據(jù)法律的規(guī)定或者合同的約定，商業(yè)秘密的合法持有人或者被許可使用的公民、

法人或者其它組織‘0

第11條【商業(yè)秘密的取得】

商業(yè)秘密的取得方式：

(1)企事業(yè)單位或個(gè)人自主研制、開(kāi)發(fā)取得；

(2)經(jīng)過(guò)商業(yè)秘密權(quán)利人許可、轉(zhuǎn)讓而合法取得；

(3)通過(guò)“反向工程”取得：“反向工程”是指通過(guò)相關(guān)技術(shù)手段對(duì)從公開(kāi)渠道取得的產(chǎn)品進(jìn)行

拆卸、測(cè)繪、分析等手段而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)相關(guān)技術(shù)信息，

(4)通過(guò)分析、研究公開(kāi)資料、信息、相關(guān)技術(shù)取得；

(5)因商業(yè)秘密權(quán)利人自己的疏忽，造成商業(yè)秘密泄露使他人獲得；

(6)其他合法渠道取得。

第12條【商業(yè)秘密特征】

12.1非公知性

參見(jiàn)第5條。

12.2無(wú)限期保護(hù)：商業(yè)秘密只要不被公開(kāi)即可以享有無(wú)限期的法律保護(hù)。

12.3不需要特別授權(quán)或者注冊(cè)：商業(yè)秘密自合法取得之日起享有權(quán)利，并不需要國(guó)家授權(quán)或者注冊(cè)

產(chǎn)生。

12.4無(wú)需向有關(guān)部門支付費(fèi)用：商業(yè)秘密依賴權(quán)利人的自身保護(hù)，無(wú)需向有關(guān)部門支付任何費(fèi)用。

12.5獨(dú)占性弱：

(1)商業(yè)秘密不具有絕對(duì)的排他性，不能對(duì)抗第三人自主研發(fā)與商業(yè)秘密相同或者類似的相關(guān)技

術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，也不能對(duì)抗第三人從合法渠道知悉或者對(duì)合法知悉的商業(yè)秘密加以實(shí)施的行為。

(2)商業(yè)秘密一旦被公開(kāi)，就進(jìn)入公知領(lǐng)域，任何人均可以使用、利用。

第13條【不屬于商業(yè)秘密的相關(guān)技術(shù)信息與經(jīng)營(yíng)信息】

不屬于商業(yè)秘密的信息，通常被分為以下幾類：

(1)該信息是個(gè)人獨(dú)有的、不可復(fù)制的個(gè)體經(jīng)驗(yàn)、個(gè)體技能等；

(2)該信息為行業(yè)內(nèi)普遍知悉的知識(shí)、常識(shí)或者行業(yè)慣例和通行方式、方式方法；

3對(duì)于被許可使用商業(yè)秘密的公民、法人或者其它組織，能否統(tǒng)稱之為“商業(yè)秘密權(quán)利人”，目前理論界有所爭(zhēng)議。本指引

統(tǒng)稱為商業(yè)秘密權(quán)利人。

4最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第12條

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（3）該信息從公開(kāi)渠道（如：公共場(chǎng)所、報(bào)刊、書籍、媒體、展示會(huì)等）可以獲得的；

（4）該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得的；

（5）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等合適的內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公

眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得5。

第14條【不受法律保護(hù)的“商業(yè)秘密”】

不受法律保護(hù)的“商業(yè)秘密”，通常被分為以下幾類：

（1）損害國(guó)家利益或者危及國(guó)家安全的信息。

（2）損害社會(huì)公共利益、公眾健康的信息。

（3）違背公序良俗、倫理道德的信息。

（4）涉賭、毒、黃或者國(guó)家禁止流通的器具、配方、銷售渠道等信息。

第15條【商業(yè)秘密與國(guó)家秘密】

15.1商業(yè)秘密中的相關(guān)技術(shù)信息與經(jīng)營(yíng)信息均可以成為國(guó)家秘密，不同點(diǎn)在于：

（1）兩者的法律性質(zhì)不同；

（2）兩者的保護(hù)客體不同；

（3）兩者的保護(hù)范圍不同；

（4）兩者的產(chǎn)生方式不同；

（5）兩者的保護(hù)力度不同。

15.2企事業(yè)單位可以利用國(guó)家強(qiáng)制力對(duì)國(guó)家科學(xué)相關(guān)技術(shù)秘密的保護(hù)而得到對(duì)相關(guān)技術(shù)秘密更為有

力的保護(hù)。律師要關(guān)注國(guó)家及各省市對(duì)國(guó)家科學(xué)相關(guān)技術(shù)秘密中的相關(guān)技術(shù)秘密的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和密級(jí)分類標(biāo)

準(zhǔn)。

15.3企事業(yè)單位承擔(dān)國(guó)家重大科技計(jì)劃本次項(xiàng)目或者本單位重要科研任務(wù)，按照有關(guān)規(guī)定可以直接

確定為國(guó)家科學(xué)相關(guān)技術(shù)秘密。

第16條【商業(yè)秘密與工作秘密】

16.1必須區(qū)分商業(yè)秘密與企事業(yè)單位管理管控中的工作秘密，如：經(jīng)理會(huì)議上的工作計(jì)劃、某些管

理管控決定、研究事項(xiàng)、員工薪酬等并不一定構(gòu)成商業(yè)秘密，但可以作為工作秘密，要求接觸者保密。

16.2工作秘密符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的，可以作為商業(yè)秘密或者轉(zhuǎn)化為商業(yè)秘密加以保護(hù)。

16.3企事業(yè)單位對(duì)僅接觸工作秘密，不負(fù)有保守商業(yè)秘密義務(wù)的員工，不能進(jìn)行競(jìng)業(yè)限制。

“競(jìng)業(yè)限制”參見(jiàn)第四章第三節(jié)。

第17條【商業(yè)秘密公開(kāi)】

商業(yè)秘密信息因權(quán)利人疏忽泄露或者主動(dòng)披露或者被他人公開(kāi)：

5最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第9條

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(1)該信息因?yàn)樯暾?qǐng)專利而公開(kāi)；

(2)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露；

(3)已通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽，以及論文發(fā)表等方式公開(kāi)；

(4)被他人違反保密約定公開(kāi)。

第18條【商業(yè)秘密與其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)】

18.1商業(yè)秘密與專利相關(guān)技術(shù)

18.1.1商業(yè)秘密與專利相關(guān)技術(shù)的不同

(1)保護(hù)客體不同：可以申請(qǐng)專利的相關(guān)技術(shù)范圍是法定的，是以法律能夠保護(hù)的對(duì)象為準(zhǔn)；商

業(yè)秘密既包括相關(guān)技術(shù)信息也包括經(jīng)營(yíng)信息。

(2)完整性要求不同：專利相關(guān)技術(shù)的法定要求是完整的相關(guān)技術(shù)解決方案；商業(yè)秘密的完整性

只限于可以使用或者利用，并不要求是一項(xiàng)絕對(duì)完整的相關(guān)技術(shù)解決方案。

(3)新穎性要求不同：專利相關(guān)技術(shù)法定要求是絕對(duì)未被公眾所知悉；商業(yè)秘密只要求不容易為

相關(guān)人知悉。

(4)獨(dú)占程度不同：專利權(quán)具有對(duì)世權(quán)，義務(wù)人是不特定的，具有絕對(duì)的獨(dú)占性；商業(yè)秘密具有

相對(duì)的獨(dú)占性，不能排斥他人合法取得，并加以實(shí)施或利用。

(5)產(chǎn)生和取得權(quán)利的方式不同：專利權(quán)是以相關(guān)技術(shù)公開(kāi)為代價(jià)，并要經(jīng)過(guò)法定的程序進(jìn)行審

查批準(zhǔn)獲得；商業(yè)秘密是自主產(chǎn)生或者合法受讓獲得。

(6)保護(hù)期限不同：專利相關(guān)技術(shù)具有法定的保護(hù)期限，一旦該專利權(quán)喪失(如未交專利年費(fèi))

或超過(guò)保護(hù)期限就進(jìn)入公知領(lǐng)域，任何人均可以使用該項(xiàng)相關(guān)技術(shù)；商業(yè)秘密只要不被公開(kāi)，即可享有無(wú)

限期保護(hù)。

(7)權(quán)利穩(wěn)定性不同：專利權(quán)不因非法定因素而喪失，而商業(yè)秘密則無(wú)論因何種因素公開(kāi)即喪失

權(quán)利。

(8)保護(hù)地域不同：專利相關(guān)技術(shù)具有很強(qiáng)的地域性，在沒(méi)有被授予專利權(quán)的國(guó)家或地區(qū)的單位

和個(gè)人，都可以任意使用該項(xiàng)相關(guān)技術(shù)；商業(yè)秘密則可以依據(jù)多邊或者雙邊條約得到域外保護(hù)。

18.1.2商業(yè)秘密與專利相關(guān)技術(shù)的并存

一項(xiàng)相關(guān)技術(shù)在申請(qǐng)專利前或申請(qǐng)專利未公開(kāi)之前應(yīng)當(dāng)作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。一項(xiàng)相關(guān)技術(shù)或者若

干項(xiàng)相關(guān)聯(lián)的相關(guān)技術(shù)可以將部分合適的內(nèi)容申請(qǐng)專利，部分合適的內(nèi)容作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。實(shí)踐中

對(duì)相關(guān)技術(shù)信息同時(shí)采用商業(yè)秘密和專利兩種方式保護(hù)是最有效的。

18.1.3商業(yè)秘密保護(hù)與專利保護(hù)的選擇

(1)對(duì)簡(jiǎn)單的、易被他人自行研究成功或者較容易被他人通過(guò)反向工程解析的相關(guān)技術(shù)信息，商

業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)考慮采用申請(qǐng)專利的手段加以保護(hù)。

(2)企事業(yè)單位保密相關(guān)能力強(qiáng)的，可以采用商業(yè)秘密的方式保護(hù)。

(3)相關(guān)技術(shù)信息先進(jìn)性程度高的，可以先采用商業(yè)秘密保護(hù)；相關(guān)技術(shù)信息可能喪失先進(jìn)性或

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者可能被他人申請(qǐng)專利的，應(yīng)當(dāng)采用專利保護(hù)。

18.2商業(yè)秘密與計(jì)算機(jī)軟件

具有獨(dú)創(chuàng)性的計(jì)算機(jī)軟件受著作權(quán)法的保護(hù)，其程序和文檔中符合商業(yè)秘密構(gòu)成要件的部分也可以同

時(shí)采用商業(yè)秘密方式保護(hù)。

18.3商業(yè)秘密與著作權(quán)

對(duì)商業(yè)秘密信息的表達(dá)，可能構(gòu)成“著作權(quán)法”意義上的作品，可以受到國(guó)家“著作權(quán)法”的保護(hù)。

對(duì)于未發(fā)表的作品中包含的信息，也可能符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件，可以作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。

第19條【法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章依據(jù)】（地方式方法規(guī)從略）

《中華人民共和國(guó)民法通則》

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

《中華人民共和國(guó)科學(xué)相關(guān)技術(shù)進(jìn)步法》

《中華人民共和國(guó)促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化法》

《中華人民共和國(guó)合同法》

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

《中華人民共和國(guó)反壟斷法》

《中華人民共和國(guó)公司法》

《中華人民共和國(guó)刑法》

《WT0與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

最高人民法院《關(guān)于適用“中華人民共和國(guó)合同法”若干相關(guān)問(wèn)題的解釋（一）》

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》

最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋

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最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》

最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下做好勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件審判工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》

最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判服務(wù)大局若干相關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》

最高人民法院《關(guān)于審理相關(guān)技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》

最高人民法院、國(guó)家科委《關(guān)于正確處理科技糾紛案件的若干相關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》

國(guó)家科委、國(guó)家保密局《科學(xué)相關(guān)技術(shù)保密規(guī)定》

勞動(dòng)部《違反“勞動(dòng)法”有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》

勞動(dòng)部《關(guān)于企事業(yè)單位職工流動(dòng)若干相關(guān)問(wèn)題的通知》

國(guó)家科委《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中相關(guān)技術(shù)秘密管理管控的若干意見(jiàn)》

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時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第-8-頁(yè)共69頁(yè)

國(guó)家工商局《關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件相關(guān)問(wèn)題的答復(fù)》

國(guó)家工商局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》

勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于勞動(dòng)爭(zhēng)議案中涉及商業(yè)秘密侵權(quán)相關(guān)問(wèn)題的函》

國(guó)家經(jīng)貿(mào)委《關(guān)于加強(qiáng)國(guó)有企事業(yè)單位商業(yè)秘密保護(hù)工作的通知》

國(guó)家科委《關(guān)于科技人員業(yè)余兼職若干相關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》

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編號(hào)：

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第二章商業(yè)秘密管理管控

第一節(jié)目標(biāo)、模式和評(píng)價(jià)

第20條【管理管控目標(biāo)】

20.1企事業(yè)單位商業(yè)秘密的管理管控目標(biāo)是促進(jìn)創(chuàng)新、實(shí)現(xiàn)價(jià)值、保護(hù)權(quán)利、設(shè)定預(yù)警、防范風(fēng)險(xiǎn)。

20.2律師要注意以下事項(xiàng)：

(1)風(fēng)險(xiǎn)防范應(yīng)當(dāng)從以下三個(gè)角度考慮：防止自身權(quán)益被他人侵犯；防止侵犯他人的合法權(quán)益;

防止權(quán)利濫用和限制相關(guān)技術(shù)進(jìn)步、壟斷相關(guān)技術(shù)的行為。

(2)合作伙伴、合作本次項(xiàng)目越多，商業(yè)秘密被破解和泄密的風(fēng)險(xiǎn)就越大。

(3)商業(yè)秘密權(quán)利人采取保密措施的重要前提就是為了警示他人“這里有秘密”，從而實(shí)現(xiàn)法律

保護(hù)的要求。

第21條【管理管控模式】

21.1企事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)自身的經(jīng)營(yíng)管理管控模式、企業(yè)規(guī)劃、研發(fā)重點(diǎn)、市場(chǎng)比例和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，

安排和調(diào)整商業(yè)秘密管理管控模式。

21.2可供參考的商業(yè)秘密管理管控模式：分本次項(xiàng)目管理管控、分階段管理管控、分地域管理管控、

分部門管理管控。

第22條【商業(yè)秘密評(píng)價(jià)】

22.1相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息做等級(jí)處理和分檔管理管控，一般采用的方式是劃定密級(jí)和標(biāo)注密級(jí)。

22.2劃定商業(yè)秘密范圍主要考察以下因素：

(1)該信息是否具有保密的可能性；

(2)該信息的立項(xiàng)來(lái)源；

(3)該信息采用商業(yè)秘密保護(hù)方式是否更為有利；

(4)該信息是否與其他法律保護(hù)對(duì)象相關(guān)聯(lián)。

22.3評(píng)定密級(jí)應(yīng)當(dāng)主要考察以下因素：

(1)該信息的市場(chǎng)現(xiàn)狀和前景；

(2)該信息的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)：

(3)該信息的開(kāi)發(fā)成本、生命周期、相關(guān)技術(shù)成熟度、保密的可行性以及反向工程的難易程度;

(4)相關(guān)技術(shù)信息是否獲得有關(guān)專家或部門的鑒定以及鑒定結(jié)果6。

22.4密級(jí)變更和解密

6有資料表明，經(jīng)過(guò)專家或有關(guān)部門鑒定的相關(guān)技術(shù)信息具有更高價(jià)值性。

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22.4.1根據(jù)商業(yè)秘密變化情況，結(jié)合市場(chǎng)變化及時(shí)調(diào)整密級(jí)。密級(jí)調(diào)整可以調(diào)低也可以調(diào)高。

22.4.2以下情形出現(xiàn)，商業(yè)秘密可以解密：

（1）保密期限屆滿，自動(dòng)解密；

（2）商業(yè)秘密公開(kāi)或者可以從公開(kāi)渠道輕易獲得；

（3）相關(guān)技術(shù)信息或經(jīng)營(yíng)信息陳舊，失去保密價(jià)值；

（4）被新相關(guān)技術(shù)替代；

（5）已經(jīng)大范圍推廣實(shí)施或過(guò)度的使用、轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致保密性過(guò)差。

第23條【風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控】

23.1風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控對(duì)于商業(yè)秘密的信息匯集、相關(guān)技術(shù)研發(fā)、管理管控模式及保護(hù)措施均至關(guān)重要，旨

在全方位、全層次、各環(huán)節(jié)防范泄密風(fēng)險(xiǎn)、降低被破解的可能。

23.2風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控的主要方面：決策監(jiān)控、人員監(jiān)控、研發(fā)監(jiān)控、履約監(jiān)控、實(shí)施監(jiān)控。

第二節(jié)采取保密措施

第24條【保密措施的要求】

24.1有效、合理：商業(yè)秘密權(quán)利人有意識(shí)地采取了相應(yīng)的保密措施，并且在通常情況下能夠保證商

業(yè)秘密不致泄露，可以認(rèn)定其采取的保密措施是有效的：在同行業(yè)中認(rèn)為是采取了適當(dāng)?shù)谋Ｃ艽胧┚褪腔?/p>

本合理的。

24.2合法：企事業(yè)單位為保護(hù)商業(yè)秘密所采取的保密措施應(yīng)當(dāng)合法。

24.3制度公示（明示）：

參見(jiàn)第27條。

24.4保密措施應(yīng)當(dāng)盡可能的明確商業(yè)秘密信息的范圍、種類、保密期限和保密方式方法。

第25條【保密的具體措施】

保密可以考慮以下措施：

（1）與知悉或者可能知悉、接觸商業(yè)秘密信息的員工或者第三人簽訂保密協(xié)議；

（2）建立相關(guān)系統(tǒng)、詳細(xì)的規(guī)章制度，并對(duì)全體員工公示（明示）；

（3）設(shè)定警示區(qū)域、警示標(biāo)記、加設(shè)門衛(wèi)等方式，對(duì)員工、來(lái)訪人員的活動(dòng)區(qū)域加以限制；

（4）對(duì)商業(yè)秘密信息的存放、借閱、轉(zhuǎn)移等做專門檔案管理管控，對(duì)作廢文件、資料予以專門處

理；

（5）在商業(yè)秘密信息資料、文件、圖紙上編制密級(jí)；

（6）專人使用和管理管控特定的計(jì)算機(jī)相關(guān)系統(tǒng)，并采取加密和與單位區(qū)域網(wǎng)斷鏈方式予以保密;

（7）其他采用相關(guān)技術(shù)手段、特定程序或者其他為公眾通曉的合理措施予以保密；

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編號(hào)：

時(shí)間；2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第-11-頁(yè)共69頁(yè)

(8)其他根據(jù)具體情況可以采用的方式。

第三節(jié)建立規(guī)章制度

第26條【制度設(shè)立的要求】

26.1公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大相關(guān)問(wèn)題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取公司工會(huì)

的意見(jiàn)，并通過(guò)職工代表大會(huì)或者其他形式聽(tīng)取職工的意見(jiàn)和建議I

26.2用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者8。

第27條【制度公示】

27.1制度公示是指保密制度的“公開(kāi)”和規(guī)章的“明示”。

27.2企事業(yè)單位設(shè)立商業(yè)秘密保密的規(guī)章制度，可以采用以下方式向全體員工公開(kāi)和明示其合適的

內(nèi)容，公開(kāi)或者明示過(guò)程應(yīng)當(dāng)以可以證明的方式予以記載和保存：

(1)在指定位置張貼規(guī)章制度；

(2)在集體會(huì)議上公布規(guī)章制度的合適的內(nèi)容和法律性質(zhì)；

(3)員工書面確認(rèn)知悉規(guī)章制度的合適的內(nèi)容及法律性質(zhì)，承諾遵守。

第28條【促進(jìn)創(chuàng)新規(guī)定】

28.1旨在明示企事業(yè)單位的創(chuàng)新意圖和目標(biāo)，增強(qiáng)員工對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)，激勵(lì)員工研發(fā)熱情

和自覺(jué)提高研發(fā)相關(guān)能力。

28.2主要合適的內(nèi)容：

(1)創(chuàng)新意義和目的；

(2)創(chuàng)新目標(biāo)和合適的內(nèi)容；

(3)負(fù)責(zé)創(chuàng)新和審核部門及權(quán)責(zé)；

(4)創(chuàng)新人員范圍；

(5)有價(jià)值的信息范圍；

(6)本次項(xiàng)目立項(xiàng)、本次項(xiàng)目經(jīng)費(fèi)申報(bào)及使用解決方案、本次項(xiàng)目評(píng)價(jià)；

(7)成果申報(bào)、成果鑒定和成果發(fā)布流程；

(8)文件、資料的移交、歸檔和借閱；

(9)保密責(zé)任；

(10)獎(jiǎng)勵(lì)和懲處措施。

第29條【知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬規(guī)定】

7《公司法》第18條

8《勞動(dòng)合同法》第4條

第-11-頁(yè)共69頁(yè)

編號(hào)：

時(shí)間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第-12-頁(yè)共69頁(yè)

29.1旨在明確規(guī)定企事業(yè)單位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利合適的內(nèi)容和范圍，明確員工工作成果的權(quán)利歸屬。

29.2主要合適的內(nèi)容：

(1)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的界定與分類；

(2)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬的原則；

(3)知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬的操作辦法；

(4)有價(jià)值信息的申報(bào)程序和辦法；

(5)相互通知義務(wù)；

(6)保密責(zé)任；

(7)獎(jiǎng)勵(lì)和懲處措施。

第30條【知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理管控規(guī)定】

30.1旨在設(shè)立企事業(yè)單位知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理管控的體系，明確知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理管控的執(zhí)行程序及成果實(shí)現(xiàn)

的途徑和方式方法，獎(jiǎng)勵(lì)員工的創(chuàng)新成果。

30.2主要合適的內(nèi)容：

(1)管理管控部門和管理管控人員；

(2)管理管控模式和具體方式方法；

(3)立項(xiàng)與研發(fā)的程序；

(4)經(jīng)費(fèi)審批和使用辦法；

(5)成果申報(bào)、鑒定與發(fā)表辦法；

(6)合作的審批和方式；

(7)文件、資料的移交、歸檔和借閱辦法；

(8)保密責(zé)任與簽訂人員范圍；

(9)競(jìng)業(yè)限制的權(quán)責(zé)與簽訂人員范圍；

(10)獎(jiǎng)勵(lì)和懲處措施。

第四節(jié)人員管理管控

第31條【管理管控目標(biāo)和合適的內(nèi)容】

31.1員工是創(chuàng)新、產(chǎn)生和保護(hù)商業(yè)秘密的基礎(chǔ)要素，對(duì)于員工的管理管控直接決定商業(yè)秘密保護(hù)的

效果。

31.2做好崗位定職、工作交接和簽署保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議是必要的環(huán)節(jié)。

第32條【管理管控的主要環(huán)節(jié)】

32.1聘用

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編號(hào)：

時(shí)間；2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無(wú)涯苦作舟頁(yè)碼：第-13-頁(yè)共69頁(yè)

32.1.1考察擬聘用員工是否已經(jīng)與原單位解除勞動(dòng)合同關(guān)系，是否負(fù)有競(jìng)業(yè)限制義務(wù)和商業(yè)秘密的

保密義務(wù)，并請(qǐng)擬聘用員工做出書面陳述或者承諾；

32.1.2考察擬聘用員工原有崗位與現(xiàn)任崗位任職的異同，慎重安排崗位；

32.1.3審查擬招聘員工自行提交的相關(guān)證書、文件，釋明規(guī)章制度和任職崗位的要求；

32.1.4做好必要的招聘記錄。

32.2簽約

32.2.1根據(jù)單位的規(guī)章制度，確定聘用員工的崗位及職責(zé)，考慮是否需要簽署保密合同和競(jìng)業(yè)限制

協(xié)議；

32.2.2釋明保密義務(wù)（競(jìng)業(yè)限制）的合適的內(nèi)容、范圍、期限、責(zé)任等事項(xiàng)，約定補(bǔ)償辦法和違約

責(zé)任；釋明任職期間及離職（或退休）后知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬的法律性質(zhì)；

32.2.3對(duì)聘用員工自述其自有的相關(guān)技術(shù)、技能、知識(shí)產(chǎn)權(quán)予以充分尊重，并記錄在案；

32.2.4督促聘用員工書面確認(rèn)和承諾遵守規(guī)章制度；

32.2.5做好必要的簽約記錄，完善聘用員工的檔案。

32.3轉(zhuǎn)崗

32.3.1員工可能因下列原因而轉(zhuǎn)換崗位：

（1）不能勝任該崗位工作；

（2）需要適用脫密期的；

（3）傷、病需要長(zhǎng)期休假的；

（4）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化的；

（5）行政管理管控、業(yè)務(wù)管理管控、研發(fā)管理管控需要轉(zhuǎn)換崗位的。

32.3.2員工轉(zhuǎn)崗，要切實(shí)保護(hù)員工的利益，并穩(wěn)妥保護(hù)單位的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不流失，降低商業(yè)秘密被泄

密的風(fēng)險(xiǎn)。

32.3.3完善轉(zhuǎn)崗手續(xù)

（1）對(duì)調(diào)離重要相關(guān)技術(shù)崗位或高級(jí)管理管控崗位的員工沒(méi)有簽署保密合同（競(jìng)業(yè)限制協(xié)議）的,

應(yīng)當(dāng)補(bǔ)簽；

（2）原有合同（協(xié)議）因情形變更需要補(bǔ)充或者變更的，予以完善。

32.4離職和退休

32.4.1完善離職和退休手續(xù)

（1）指定專人做好資料、文件、圖紙及其設(shè)施、設(shè)備的交接工作，明示離職員工不得復(fù)制、拷貝、

毀損文件、資料；

（2）不得泄露、自行使用或者許可他人使用屬于單位的商業(yè)秘密；

（3）不得泄露、傳播單位的工作秘密；

（4）對(duì)知悉的商業(yè)秘密信息負(fù)有保密義務(wù)等。

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32.4.2根據(jù)單位的規(guī)章制度，重申員工在離職或退休后一定期間內(nèi)所做出的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利歸屬規(guī)定。

32.4.3國(guó)家有關(guān)部門的特別規(guī)定

(1)對(duì)承擔(dān)國(guó)家科技計(jì)劃本次項(xiàng)目或者重要科研任務(wù)的企事業(yè)單位的科技人員在科研任務(wù)尚未

結(jié)束前要求調(diào)離、辭職，并可能泄漏國(guó)家重大科技計(jì)劃本次項(xiàng)目或者科研任務(wù)所涉及的相關(guān)技術(shù)秘密，危

及國(guó)家安全和利益的，原則上不予批準(zhǔn)工

(2)企事業(yè)單位所擁有的相關(guān)技術(shù)秘密，依據(jù)國(guó)家科委、國(guó)家保密局《科學(xué)相關(guān)技術(shù)保密規(guī)定》

確定國(guó)家科學(xué)相關(guān)技術(shù)秘密時(shí)，涉密人員調(diào)離、辭職時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)確定密級(jí)的主管部門批準(zhǔn)，并對(duì)其進(jìn)行保

密教育。未經(jīng)批準(zhǔn)擅自離職的，依法追究當(dāng)事人及用人單位負(fù)責(zé)人的行政責(zé)任，

第33條【脫密措施】

33.1企事業(yè)單位采取脫密措施旨在降低商業(yè)秘密泄密的風(fēng)險(xiǎn)，并保證員工的再就業(yè)利益。

33.2脫密措施包括：

33.2.1轉(zhuǎn)換工作崗位、變更勞動(dòng)合同中的相關(guān)合適的內(nèi)容、補(bǔ)充或變更保密合同或競(jìng)業(yè)限制協(xié)議；

33.2.2設(shè)定脫密期

(1)適用脫密期的員工為接觸商業(yè)秘密，并掌握商業(yè)秘密核心信息的高級(jí)相關(guān)技術(shù)人員、高級(jí)管

理管控人員；

(2)適用脫密期的時(shí)間一般在員工要求離職、退休或者單位認(rèn)為需要調(diào)離原崗位的前幾個(gè)月；

(3)適用脫密期的期限應(yīng)當(dāng)根據(jù)保密事項(xiàng)的性質(zhì)、接觸的程度等因素綜合考慮確定，最長(zhǎng)不超過(guò)

6個(gè)月；

(4)適用脫密期的員工轉(zhuǎn)崗、離職或退休后對(duì)已經(jīng)知悉的商業(yè)秘密仍負(fù)有保密義務(wù)。

第五節(jié)合同管理管控

參見(jiàn)第四章。

第六節(jié)公關(guān)管理管控

第34條【接待來(lái)賓】

34.1企事業(yè)單位對(duì)涉密區(qū)域應(yīng)當(dāng)設(shè)立警示區(qū)域和警示標(biāo)牌，婉拒來(lái)訪人員進(jìn)入。

34.2對(duì)于涉及商業(yè)秘密或者可能泄露商業(yè)秘密信息的資訊、文件、資料、圖紙等整理收納，放置在

無(wú)法直接看到的地方。

34.3必要時(shí)應(yīng)當(dāng)明示來(lái)訪人員，勿進(jìn)入注有特別警示標(biāo)記的區(qū)域或者接觸標(biāo)注有密級(jí)的文件。

9《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中相關(guān)技術(shù)秘密管理管控的若干意見(jiàn)的通知》第3條

10《關(guān)于加強(qiáng)科技人員流動(dòng)中相關(guān)技術(shù)秘密管理管控的若干意見(jiàn)的通知》第4條

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第35條【成果發(fā)布】

35.1企事業(yè)單位參加相關(guān)技術(shù)交流會(huì)、成果論證會(huì)、相關(guān)技術(shù)鑒定會(huì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)避免展示核心相關(guān)技

術(shù)資料，確有必要提供的，應(yīng)當(dāng)將有關(guān)材料標(biāo)注密級(jí)，并指定特定的會(huì)議人員接收和退返，并和與會(huì)人員、

鑒定人員簽訂保密協(xié)議。

35.2根據(jù)國(guó)家及各省市的有關(guān)規(guī)定，國(guó)家公務(wù)員、相關(guān)技術(shù)鑒定人、相關(guān)技術(shù)經(jīng)紀(jì)人等執(zhí)行公務(wù)或

者接觸企事業(yè)單位商業(yè)秘密的均負(fù)有保密義務(wù)。

35.3控制和核定研發(fā)人員發(fā)表論文、文章的實(shí)質(zhì)性合適的內(nèi)容，尤其是對(duì)核心相關(guān)技術(shù)的研發(fā)思路

和具體描述應(yīng)予以限制。

第36條【展覽宣傳】

企事業(yè)單位在參加各類展覽會(huì)、成果展示、成果匯報(bào)會(huì)上，應(yīng)當(dāng)避免涉及商業(yè)秘密信息或者可能泄露

商業(yè)秘密的資訊、信息、資料、圖片以及易于直觀目測(cè)、分析的設(shè)施、設(shè)備等予以披露和展示。

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第三章商業(yè)秘密的權(quán)利歸屬

第一節(jié)商業(yè)秘密的屬性

第37條【商業(yè)秘密屬性】

商業(yè)秘密包括相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，與所有權(quán)不同，是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)L商業(yè)秘密權(quán)利不

具有排他的獨(dú)占性；是一種法定的權(quán)利；具有資格限定性，只有符合條件的相關(guān)技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息才能

成為商業(yè)秘密，

第38條【商業(yè)秘密的權(quán)利人】

38.1商業(yè)秘密的權(quán)利主體可以是自然人、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織，從其享有的權(quán)利范圍上包括商業(yè)秘

密的持有人和被許可使用人。

38.2商業(yè)秘密權(quán)利的獨(dú)占性弱，任何人可能通過(guò)自主研發(fā)、反向工程、客戶自愿交易等方式合法取

得其商業(yè)秘密，即不同的人可同時(shí)擁有相同或近似的商業(yè)秘密。

第39條【商業(yè)秘密的義務(wù)人】

依據(jù)合同約定或法律規(guī)定負(fù)有保密義務(wù)的自然人、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織。

第40條【商業(yè)秘密的載體】

商業(yè)秘密可以借助于人腦記憶存在，也可以附著于有形載體上。商業(yè)秘密的載體對(duì)于商業(yè)秘密的管理

管控、運(yùn)用、維權(quán)都非常重要。

第41條【商業(yè)秘密的取得】

41.1商業(yè)秘密可以原始取得，也可以繼受取得。前者如通過(guò)自主研發(fā)、反向工程獲取商業(yè)秘密，而

繼受取得主要通過(guò)受讓或獲得實(shí)施許可使用等方式取得。

41.2商業(yè)秘密取得的證明：

(1)原始取得：可通過(guò)研發(fā)立項(xiàng)、記錄文件、試驗(yàn)數(shù)據(jù)、相關(guān)技術(shù)成果驗(yàn)收備案文件等證明商業(yè)

秘密的形成及歸屬。

(2)繼受取得：主要通過(guò)合同方式全部或部分取得商業(yè)秘密。權(quán)利人以商業(yè)秘密出資的，接受該

出資的企業(yè)也可全部或部分取得商業(yè)秘密。

第42條【商業(yè)秘密的份額】

42.1權(quán)利人可以按約定的比例共同享有一項(xiàng)商業(yè)秘密。如相關(guān)技術(shù)信息，權(quán)利人對(duì)權(quán)屬約定有比例

"最高人民法院研究室編：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法解釋理解與適用》，法律出版社，2009年10月第I版，P316。

12參見(jiàn)孔祥俊《商標(biāo)與不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法原理與判例》，法律出版社，2009年7月第一版，P821—823。

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的，視為共同所有，其權(quán)利使用和利益分配，按共有相關(guān)技術(shù)成果的有關(guān)規(guī)定處理。另有約定的，從其約

定。

42.2權(quán)利人可以按約定共同享有一項(xiàng)商業(yè)秘密的使用權(quán)。如對(duì)相關(guān)技術(shù)成果的使用權(quán)約定有比例的,

視為權(quán)利人對(duì)實(shí)施該項(xiàng)相關(guān)技術(shù)成果所獲收益的分配比例。另有約定的，從其約定。

第43條【職務(wù)成果與非職務(wù)成果】

43.1職務(wù)成果是指員工執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要利用本單位的物質(zhì)相關(guān)技術(shù)條件所完成的商業(yè)秘

密。職務(wù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)、使用權(quán)屬于單位。

43.2非職務(wù)成果是指員工在本職工作外，利用自己的專業(yè)知識(shí)和物質(zhì)條件完成的商業(yè)秘密，與職務(wù)

無(wú)關(guān)，其權(quán)利人是員工個(gè)人。非職務(wù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)、使用權(quán)屬于完成人。

第二節(jié)相關(guān)技術(shù)秘密的歸屬

第44條【相關(guān)技術(shù)信息和相關(guān)技術(shù)秘密】

44.1相關(guān)技術(shù)信息是指利用科學(xué)相關(guān)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)做出的涉及產(chǎn)品、工藝、材料及其改進(jìn)

等的相關(guān)技術(shù)解決方案。

44.2相關(guān)技術(shù)信息符合商業(yè)秘密特征，并區(qū)別于經(jīng)營(yíng)信息，也可稱為相關(guān)技術(shù)秘密。

第45條【委托開(kāi)發(fā)的相關(guān)技術(shù)秘密歸屬】

45.1委托開(kāi)發(fā)的相關(guān)技術(shù)秘密，依當(dāng)事人簽訂的協(xié)議而定；協(xié)議沒(méi)有約定或約定不明的，歸開(kāi)發(fā)人

享有，委托人享有相關(guān)技術(shù)秘密使用權(quán)。

45.2后續(xù)改進(jìn)的相關(guān)技術(shù)秘密，沒(méi)有約定的，歸屬后續(xù)改進(jìn)的開(kāi)發(fā)人享有。

第46條【合作開(kāi)發(fā)的相關(guān)技術(shù)秘密歸屬】

46.1合作開(kāi)發(fā)的相關(guān)技術(shù)秘密，根據(jù)當(dāng)事人簽訂的協(xié)議而定，協(xié)議沒(méi)有約定或約定不明的，合同當(dāng)

事人均享有相關(guān)技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)讓權(quán)和使用權(quán)。

46.2后續(xù)改進(jìn)的相關(guān)技術(shù)秘密，沒(méi)有約定的，歸屬后續(xù)改進(jìn)的開(kāi)發(fā)人享有。

第47條【其他情況下相關(guān)技術(shù)秘密的歸屬】

47.1相關(guān)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履行中后續(xù)改進(jìn)的相關(guān)技術(shù)秘密的歸屬

相關(guān)技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同或?qū)嵤┰S可合同，在合同履行中一方后續(xù)改進(jìn)的相關(guān)技術(shù)成果，根據(jù)約定確定

其歸屬。沒(méi)有約定或約定不明確的，由完成該后續(xù)改進(jìn)的一方享有，其他各方無(wú)權(quán)分享。

47.2相關(guān)技術(shù)合同無(wú)效或者被撤銷后的相關(guān)技術(shù)秘密歸屬

相關(guān)技術(shù)合同無(wú)效或被撤銷后，因履行合同所完成的新的相關(guān)技術(shù)成果或者在他人相關(guān)技術(shù)成果基礎(chǔ)

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上完成后續(xù)改進(jìn)相關(guān)技術(shù)的權(quán)利歸屬和利益分享，不能重新達(dá)成協(xié)議確定的，應(yīng)當(dāng)歸完成相關(guān)技術(shù)成果的

一方享有,

47.3以相關(guān)技術(shù)出資的相關(guān)技術(shù)秘密歸屬

《公司法》允許以相關(guān)技術(shù)出資，沒(méi)有明確約定相關(guān)技術(shù)秘密歸屬的，歸接受出資的企業(yè)享有。但該

相關(guān)技術(shù)秘密所占出資額過(guò)分低于該相關(guān)技術(shù)成果價(jià)值的，一般認(rèn)定接受出資的企業(yè)僅享有使用權(quán)\

47.4以相關(guān)技術(shù)入股方式參與聯(lián)營(yíng)的相關(guān)技術(shù)秘密歸屬

以相關(guān)技術(shù)入股方式參與聯(lián)營(yíng)，相關(guān)技術(shù)入股人不參與聯(lián)營(yíng)體經(jīng)營(yíng)管理管控，并且以保底條款形式約

定聯(lián)營(yíng)體或者聯(lián)營(yíng)對(duì)方支付其相關(guān)技術(shù)價(jià)款或者使用費(fèi)的，視為相關(guān)技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同汽聯(lián)營(yíng)體所享有的是

相關(guān)技術(shù)所有權(quán)還是使用權(quán)視個(gè)案情況而定。

47.5相關(guān)技術(shù)咨詢或相關(guān)技術(shù)服務(wù)中形成的新相關(guān)技術(shù)成果歸屬

受托人一般利用委托人提供的相關(guān)技術(shù)資料和工作條件完成的新相關(guān)技術(shù)成果，有約定的依照約定,

無(wú)約定或約定不明的，歸屬受托人。

47.6“祖?zhèn)髅胤健钡纳虡I(yè)秘密歸屬

在中醫(yī)藥、餐飲等行業(yè)中廣泛存在的“祖?zhèn)髅胤健倍鄬儆诿孛艿南嚓P(guān)技術(shù)信息，應(yīng)當(dāng)尊重歷史和現(xiàn)實(shí)，

承認(rèn)合法的實(shí)際控制人為權(quán)利人'實(shí)際控制人去世后，按照繼承法的原則確定新的權(quán)利人，即權(quán)利人指

定了繼承人的，歸指定的繼承人享有，未指定的，歸法定繼承人共同繼承享有。

47.7員工離職后完成的相關(guān)技術(shù)成果的歸屬

47.7.1離職后一年內(nèi)繼續(xù)從事與原所在單位崗位職責(zé)或者交付的任務(wù)有關(guān)的相關(guān)技術(shù)開(kāi)發(fā)工作，屬

于職務(wù)相關(guān)技術(shù)成果，除另有約定外，歸原單位享有。

47.7.2員工離職一年后所完成的相關(guān)技術(shù)成果，由離職員工和新單位享有。

47.8無(wú)民事主體資格的科研組織簽訂的相關(guān)技術(shù)合同的相關(guān)技術(shù)信息歸屬

不具有民事主體資格的科研組織簽訂的相關(guān)技術(shù)合同，經(jīng)法人或者其他組織授權(quán)或者認(rèn)可的，依據(jù)合

同由法人或者其他組織享有相關(guān)技術(shù)權(quán)益；未經(jīng)授權(quán)或認(rèn)可的，則由該科研組織成員共同享有相關(guān)技術(shù)權(quán)

益。

47.9承包期間的相關(guān)技術(shù)信息歸屬

承包經(jīng)營(yíng)期間形成的相關(guān)技術(shù)秘密，除有約定的以外，權(quán)利屬于承包人”。

13最高人民法院《關(guān)于審理相關(guān)技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第11條第2款。

14最高人民法院《關(guān)于審理相關(guān)技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第16條第1款。

15最高人民法院《關(guān)于審理相關(guān)技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干相關(guān)問(wèn)題的解釋》第22條第3款。

16張玉敏等著：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2009年6月第1版，P447。

17江蘇省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理商業(yè)秘密案件關(guān)相關(guān)問(wèn)題的意見(jiàn)》第四條。