合同法分則重點(diǎn)難點(diǎn)考點(diǎn)

合同法分則重點(diǎn)難點(diǎn)考點(diǎn)

一、買賣合同

1、買賣合同的特征：雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、不要式合同。同時(shí)，買賣合同

確立了有償合同的一般規(guī)則（第174條）和轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)合同的一般規(guī)則（第175

條），如贈(zèng)與合同、易貨合同、供用電、水、氣、熱力合同及借款合同。

2、第133條的所有權(quán)移轉(zhuǎn)規(guī)則。（1）第133條"標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)

移"中的"標(biāo)的物"應(yīng)作狹義解釋，指動(dòng)產(chǎn)。動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自交付時(shí)起轉(zhuǎn)移。（2）第133條

"法律另有規(guī)定的除外"是指兩種情形：A、不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)自登記之日起轉(zhuǎn)移。B、所有權(quán)

保留買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項(xiàng)時(shí)移轉(zhuǎn)給買受人。在此之前

雖出賣人早已交付標(biāo)的物給買受人，但所有權(quán)為出賣人所有（第167條及第134條）。

（3）第133條中的"當(dāng)事人另有約定的除外"是指買賣合同當(dāng)事人自行特別約定，標(biāo)的

物所有權(quán)自合同成立時(shí)移轉(zhuǎn)。此種情形多發(fā)生在特定物買賣中。

第134條，當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的

物的所有權(quán)屬于出賣人。第167條，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部

價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。出賣人解除合

同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

3、交付，是指物品占有的移轉(zhuǎn)。交付分為以下幾種情形：（1）現(xiàn)實(shí)交付，即出賣人將

標(biāo)的物置于買受人的實(shí)際控制之下，即標(biāo)的物直接占有的移轉(zhuǎn)。此為交付的常態(tài)?，F(xiàn)實(shí)

交付依交貨方式的不同，可以再分為三種情形：A、送貨上門(mén)。即由出賣人送運(yùn)貨物到

買受人處，此時(shí)貨交買受人處才算完成交付。B、上門(mén)提貨。即由買受人到出賣人處取

走貨物，此時(shí)貨物支出出賣人處即算完成交付。C、代辦托運(yùn)。即由出賣人代理買受人

與承運(yùn)人訂立運(yùn)送合同，買受人承擔(dān)運(yùn)費(fèi)的交付方式。此時(shí)出賣人將貨物交給承運(yùn)人即

算完成交付。（2）觀念交付。觀念交付又分為三種：A、指示交付。即交付標(biāo)的物的單

證，以代替標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí)交付的交付方式。標(biāo)的物的單證即物權(quán)憑證，包括倉(cāng)單、提單

等（第135條）。B、簡(jiǎn)易交付。即買賣合同訂立前，買受人已經(jīng)通過(guò)租賃、借用、保

管等合同關(guān)系實(shí)際占有標(biāo)的物，標(biāo)的物的交付系于合同生效的交付方式（第140條）；

C、占有改定。即由雙方當(dāng)事人簽定協(xié)議，使買受人取得標(biāo)的物的間接占有，以代替標(biāo)

的物直接的移轉(zhuǎn)的交付方式。我國(guó)《合同法》分別于第133、135、140條確認(rèn)了現(xiàn)實(shí)交

付、指示交付與簡(jiǎn)易交付三種交付方式。

4、第142條關(guān)于標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移基本原則。所謂風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，指非可歸因于任何一

方當(dāng)事人的原因，標(biāo)的物發(fā)生的毀損滅失的損失承擔(dān)。關(guān)于風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)有兩種立法例，一

為所有權(quán)主義，即認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有人承擔(dān)，因之風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)隨所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移。二是

交付主義，即認(rèn)為風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)自交付時(shí)起由出賣人轉(zhuǎn)移給買受人。合同法頒行之前，我國(guó)理

論界和司法界多采所有權(quán)主義，但合同法采交付主義。第142條確立了一般規(guī)則：交付

主義。第142條，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之

后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

第142條規(guī)定的交付主義是標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的基本原則，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有

約定的例外。這些例外情形包括：（1）第143條，因買受人原因交貨遲延的；（2）第

148條，出賣人瑕疵履行的；（3）第144條，路貨買賣；（4）第145條，交貨地點(diǎn)不

明確的；（5）第146條，買受人受領(lǐng)遲延的。但注意兩個(gè)問(wèn)題：（1）出賣人未交付物

權(quán)憑證以外的標(biāo)的物單證、資料的，不影響風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移（第147條）。（2）買受人

承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的，不影響出賣人承擔(dān)違約責(zé)任（第149條）。

5、出賣人的權(quán)利和義務(wù)。出賣人的瑕疵擔(dān)保責(zé)任：（1）出賣人負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任,

保證第三人不向買受人主張權(quán)利（第132、150條）。出賣人負(fù)有物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任（又

稱質(zhì)量瑕疵擔(dān)任責(zé)任）但這種責(zé)任并非一項(xiàng)獨(dú)立法律責(zé)任，我國(guó)合同法將其作為違約責(zé)

任加以規(guī)定的。故出賣人違反了物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任時(shí)，應(yīng)承擔(dān)不適當(dāng)履行的違約責(zé)任。

出賣人負(fù)有權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任存有例外（第151條）。（2）第三人向買受人主張標(biāo)的

物權(quán)利的，買受人有權(quán)中止付款；但出賣人提供擔(dān)保時(shí)，買受人應(yīng)履行付款義務(wù)（第152

條）。

6、買受人的權(quán)利和義務(wù)。負(fù)有在檢驗(yàn)期內(nèi)的驗(yàn)貨責(zé)任（第157條）。買受人提出質(zhì)量

異議的期間包括以下情形（第158條）：（1）當(dāng)事人約定的期間。（2）當(dāng)事人未約定

的，為合理期間，一般是收貨之日起兩年內(nèi)或標(biāo)的物質(zhì)量保證期。買受人在上述質(zhì)量異

議期內(nèi)未就質(zhì)量問(wèn)題通知出賣人的，視為質(zhì)量合格。出賣人為惡意的，買受人不受上述

質(zhì)量異議期內(nèi)通知時(shí)間限制。

出賣人多交付標(biāo)的物的，買受人有接收或拒收的決定權(quán)；但若接收多交部分的，應(yīng)按價(jià)

付款，否則可能構(gòu)成不當(dāng)?shù)美痪苁盏?，有及時(shí)通知對(duì)方的義務(wù)（第162條）。

7、第163條規(guī)定孳息歸屬權(quán)采交付主義，以與第142條風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的交付主義相適應(yīng)。

那么在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人后仍持有所有

權(quán)，買受人交清最后一筆貨款后始得到標(biāo)的物所有權(quán)。那么在標(biāo)的物交付后至交清最后

一筆款項(xiàng)前的這一期間內(nèi)，標(biāo)的物所產(chǎn)生的孳息應(yīng)歸買受人所有，而不是歸出賣人（所

有權(quán)人）所有。所以說(shuō)，對(duì)孳息歸屬權(quán)采交付主義與所有權(quán)人主義的差別，典型地體現(xiàn)

在附所有權(quán)保留特約的買賣合同中。

8、分期付款買賣。（1）分期付款買賣合同出賣人利益保護(hù)的措施：買受人未付到期價(jià)

款達(dá)到總價(jià)款1/5的，出賣人兩個(gè)權(quán)利可選擇行使：A、要求買受人支付全部?jī)r(jià)款而不

再分期付款；B、解除合同并要求買受人支付使用費(fèi)。（2）分期付款買賣當(dāng)事人常訂立

有所有權(quán)保留的合同，即在分期付款買賣合同中，買受人雖然先占有、使用標(biāo)的物，但

在雙方當(dāng)事人約定條件（通常是價(jià)款的全部清償）成就之前，出賣人仍保留標(biāo)的物的所

有權(quán)。待條件成就后，再將所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人。所有權(quán)保留是一項(xiàng)特殊擔(dān)保制度。

9、樣品買賣和試用買賣。試用買賣中，出賣人將標(biāo)的物交與買受人試用的行為不是交

付行為，因而試用買賣期間的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由所有權(quán)人即出賣人負(fù)擔(dān)，而非由買受人負(fù)

擔(dān)。試用期滿后買受人表示購(gòu)買的，其交付方式應(yīng)適用第140條的簡(jiǎn)易交付規(guī)則，但一

定要明白在此之前無(wú)所謂交付。

10、招投標(biāo)與拍賣是訂立合同的兩種競(jìng)爭(zhēng)性程序，不同于一般的要約、承諾規(guī)則。（1）

招投標(biāo)分為以下幾個(gè)階段：A、招標(biāo)階段。招標(biāo)公告是要約邀請(qǐng)（第15條）B、投標(biāo)階

段。投標(biāo)人的投標(biāo)書(shū)是要約。C、開(kāi)標(biāo)、驗(yàn)標(biāo)階段。D、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)階段。若定標(biāo)是對(duì)

投標(biāo)的完全接受，即是承諾。E、簽定合同。（2）拍賣分為如下程序：A、拍賣的表示。

拍賣人的拍賣公告是要約邀請(qǐng)。B、應(yīng)買的表示。意買人應(yīng)買表示是要約。C、賣定的表

示。拍賣作出賣定的表示即為承諾。

二、贈(zèng)與合同

1、贈(zèng)與合同性質(zhì)：（1）單務(wù)合同；（2）無(wú)償合同；（3）諾成合同。合同法通過(guò)之

前，我國(guó)法學(xué)界和司法界多認(rèn)為贈(zèng)與合同為實(shí)踐性合同，但合同法采諾成合同說(shuō)。只要

當(dāng)事人意思表示一致，贈(zèng)與合同即告成立，依法成立的贈(zèng)與合同自成立時(shí)生效，不以贈(zèng)

與人交付贈(zèng)與物為合同的生效要件。因?yàn)橘?zèng)與合同是單務(wù)、無(wú)償合同，所以受贈(zèng)人不要

求相應(yīng)民事行為能力。贈(zèng)與合同可以附義務(wù)。此種義務(wù)不構(gòu)成贈(zèng)與人交付贈(zèng)與物的對(duì)價(jià)，

故不影響贈(zèng)與合同的單務(wù)性、無(wú)償性。

2、贈(zèng)與人的撤銷權(quán)。第186條規(guī)定贈(zèng)與人的任意撤銷權(quán)，注意三類合同不得任意撤銷

（第2款）。另外，依法辦理登記手續(xù)后的贈(zèng)與合同亦不得任意撤銷。但須注意，贈(zèng)與

人若存在第195條規(guī)定的情形時(shí)，可以不履行贈(zèng)與義務(wù)。第192條，贈(zèng)與人享有法定撤

銷權(quán)的三種情形。

第186條，贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公

益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不適用前款規(guī)定。第192條，

受贈(zèng)人有下列情形之一的，贈(zèng)與人可以撤銷贈(zèng)與：（一）嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的

近親屬；（二）對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行；（三）不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。

3、贈(zèng)與人的法律責(zé)任：（1）損害賠償責(zé)任（第189條）。因贈(zèng)與合同系無(wú)償合同，故

贈(zèng)與人在故意、重大過(guò)失情形下才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2）瑕疵擔(dān)保責(zé)任。原則上，

贈(zèng)與人不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但有兩個(gè)例外：A、附義務(wù)的；B、故意不告知或保證無(wú)瑕疵

的。

三、借款合同

1、借款合同的性質(zhì)。應(yīng)區(qū)分兩類借款合同，一類是金融機(jī)構(gòu)作為貸方的貸款合同；另

一類是自然人之間的借款合同（民間借貸）。兩類合同在以下三方面均有不同：（1）

前者為要式合同，后者的當(dāng)事人可以約定不采用書(shū)面形式（第197條）。（2）前者為

諾成合同，后者自貸款人提供貸款時(shí)生效，應(yīng)為實(shí)踐性合同。正因?yàn)樽匀蝗酥g的貸款

合同自提供貸款時(shí)生效，所以它又是單務(wù)合同，而前者為雙務(wù)合同（第210條）。（3）

前者為有償合同，這種有償性不是體現(xiàn)在借款人的還本義務(wù)上，而是體現(xiàn)在付息義務(wù)上，

后者原則上為無(wú)償合同，即當(dāng)事人無(wú)支付利息的特別約定，視為無(wú)利息（第211條）。

自然人之間借款合同的利息最高限額，依最高人民法院的有關(guān)司法解釋，應(yīng)以同期中國(guó)

人民銀行公布的貸款利息的4倍為限。

2、有關(guān)借款合同的特別規(guī)定。（1）關(guān)于第200條。注意對(duì)利息預(yù)先在本金中扣除行為

的處理；不是無(wú)效，而是按實(shí)際借款額返本計(jì)息。（2）關(guān)于第203條。貸款人的監(jiān)督

權(quán)。注意貸款人的三項(xiàng)權(quán)利規(guī)定：借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人

可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同。（3）了解第205條付息方法。（4）

第208條鼓勵(lì)提前還款的立法政策

四、租賃合同

1、租賃合同的性質(zhì)：（1）是轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同。A、承租人獲得的是占有、使用、

收益權(quán)，而非所有權(quán)，故別于買賣合同；B、承租人對(duì)租賃物無(wú)處分權(quán)，故區(qū)別于消費(fèi)

借貸合同。（2）有償合同（第212條）。在這一點(diǎn)上區(qū)別于借用合同。借用合同是雙

務(wù)無(wú)償合同，借用合同可適用租賃合同規(guī)則。（3）諾成合同；（4）具有臨時(shí)性（第214

條）。租賃合同期限超過(guò)20年的，并非合同全部無(wú)效，而是超過(guò)部分無(wú)效（5）不定期

租賃合同為不要式合同（第215條）。若甲、乙二人口頭訂立一租房協(xié)議，租期1年，

則該合同實(shí)際上是一個(gè)不定期租賃合同。

2、出租人的義務(wù)。（1）第216條，交付義務(wù)，保證租賃物適租義務(wù)；（2）第220—221

條，維修義務(wù)；（3）第228條，權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)；（4）物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，第231

條（租賃物交付后的擔(dān)保義務(wù)），第233條（危及人身安全的例外）。

3、承租人的義務(wù)。（1）第217條，正當(dāng)使用義務(wù)。（2）第222條，妥善保管義務(wù)。

（3）第223條，不作為義務(wù)。應(yīng)注意：租賃權(quán)系債權(quán)，未經(jīng)出租人同意，禁止承租人

對(duì)租賃物為添附行為。未經(jīng)出租人同意，承租人擅自添附的，出租人可要求恢復(fù)原狀，

賠償損失。（4）第224條，禁止K意轉(zhuǎn)租。應(yīng)特別注意：經(jīng)出租人同意，承租人可以

轉(zhuǎn)租。未經(jīng)出租人同意而承租人擅自轉(zhuǎn)租的，出租人可解除出租人與承租人的租賃合同，

但承租人與次承租人之間的租賃合同仍可成為生效合同。由于在轉(zhuǎn)租情形下，承租人與

出租人之間的租賃合同繼續(xù)有效，次承租人對(duì)于租賃物造成的損失，基于合同效力的相

對(duì)性，出租人只能向承租人主張違約責(zé)任（第121條）。當(dāng)然，若次承租人的行為構(gòu)成

了對(duì)租賃物的侵害，出租人作為物權(quán)可主張物上請(qǐng)求權(quán)，請(qǐng)求次承租人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

經(jīng)出租人同意的轉(zhuǎn)租關(guān)系中，承租人可以從中賺取差價(jià)而牟利。（5）第226條，支付

租金義務(wù)；注意：減少租金和免除支付責(zé)任的規(guī)定（第231條）；出租人因租金支付解

除合同的規(guī)定（第227條）。（6）第235條，返還租賃物義務(wù)。

4、買賣不破租賃規(guī)則。買賣不破租賃是指在租賃期間，出租人轉(zhuǎn)讓租賃物的，租賃合

同對(duì)受讓人繼續(xù)有效。這是債權(quán)對(duì)抗所有權(quán)的一個(gè)特例，也是物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)的一個(gè)例

外。與此法理相通，《擔(dān)保法》第48條也規(guī)定抵押人抵押已出租的財(cái)產(chǎn)的，原租賃合

同繼續(xù)有效。

5、承租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。出租人出賣出租房屋的，應(yīng)提前3個(gè)月通知承租人，承租人

有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)；出租人的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)受侵害的，可請(qǐng)求法院確認(rèn)買賣無(wú)效。第234條，

共同居住人繼續(xù)租賃權(quán)。

6、租賃合同法定解除權(quán)和任意解除權(quán)。不定期租賃合同當(dāng)事人雙方的任意解除權(quán)；出

租人解除的，應(yīng)履行提前通知對(duì)方的義務(wù)。

7、續(xù)租的推定（第236條）。不定期租賃合同租賃期滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出

租人沒(méi)有提出異議的，認(rèn)定原租賃合同繼續(xù)有效，系典型的合同成立的推定形式（第10

條）。

五、融資租賃合同

1、融資租賃合同的法律特征：（1）融資租賃合同是由兩個(gè)合同一買賣合同與融資性租

賃合同，三方當(dāng)事人一出賣人、出租人（買受人）、承租人結(jié)合在一起的有名合同。買

賣合同是指融資租賃公司與供應(yīng)商所簽訂的買賣合同，融資租賃合同是融資租賃人與承

租人所簽訂的合同，這兩個(gè)合同在效力上互相交錯(cuò)。（2）融資租賃合同是以融資為目

的，融物為手段，此為融資租賃合同的實(shí)質(zhì)。（3）融資租賃合同為諾成性、要式、多

務(wù)和有償合同。

2、出賣人與出租人之間的買賣合同的內(nèi)容。（1）出賣人依約向承租人（而非作為買受

人的出租人）直接交付標(biāo)的物（第239條）；（2）出賣人違約時(shí)，承租人得依約直接

向出賣人行使索賠權(quán)，出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助（第240條）；（3）出租人依承租人對(duì)出賣人、

租賃物的選擇訂立買賣合同的，未經(jīng)承租人同意，出賣人與出租人不得變更合同（第241

條）。

3、出租人與承租人之間的融資性租賃合同的內(nèi)容。（1）出租人享有的特殊法律利益：

A、出租人不承擔(dān)物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任（第244條，注意例外情形：承租人依賴出租人的

技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外）；B、出租人不承擔(dān)租賃物件致人

損害責(zé)任（第246條）；C、不承擔(dān)維修義務(wù)（第247條）。（2）雖然在租賃關(guān)系中出

租人負(fù)有交付租賃物的義務(wù)，但該項(xiàng)義務(wù)是由出賣人作為出租人的履行輔助人完成的。

此時(shí)，承租人也可視為買賣合同關(guān)系中買受人（出租人）受領(lǐng)輔助人來(lái)接受出賣人的履

行。（3）第249條出租人的解除合同權(quán)。（4）租賃物所有權(quán)歸出租人（第242、250

條）。

六、承攬合同

1、承攬合同的法律特征：（1）承攬合同以完成一定工作為目的，以交付工作成果為合

同標(biāo)的。故承攬合同規(guī)定了交付工作成果合同類型的一般規(guī)則（第287條）；（2）承

攬人完成工作具有獨(dú)立性；（3）定作物具有特定性；（4）承攬合同為諾成、雙務(wù)、有

償、不要式合同。

2、承攬合同類型：加工合同、定作合同、修理合同、復(fù)制合同、測(cè)試合同、檢驗(yàn)合同。

其中，加工合同和定作合同之區(qū)別在于：加工合同由定作人向承攬人提供原材料，而定

作合同是承攬人自己準(zhǔn)備原料。

3、承攬人的義務(wù)。（1）正因?yàn)槌袛埡贤某袛埲送瓿晒ぷ骶哂歇?dú)立性，所以其有親自

完成主要工作的義務(wù)，否則定作人得解除合同。當(dāng)然，承攬人可自行決定將輔助工作交

由第三人完成。（2）承攬人將工作（主要工作與輔助工作）交與第三人完成的，依合

同相對(duì)性規(guī)則，承攬人應(yīng)就第三人的工作向定人負(fù)責(zé)，而不是由第三人徑直向定作人負(fù)

責(zé)。（3）如無(wú)特別約定，共同承攬人對(duì)定作人承擔(dān)連帶責(zé)任。

七、建設(shè)工程合同

1、建設(shè)工程合同的法律性質(zhì)同于承攬合同，有關(guān)承攬合同的規(guī)定亦適用建設(shè)工程合同。

2、四類禁止的行為：（1）禁止發(fā)包人肢解發(fā)包行為；（2）禁止承包人全部轉(zhuǎn)包與肢

解后全部分包；（3）禁止承包人分包給不具備資質(zhì)條件的單位；（4）禁止分包單位再

分包。承包人完成工作亦有獨(dú)立性：必須自行完成主體施工工作。承包人分包部分工作

給第三人完成情形下，承包人與第三人就第三人的工作成果向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。（第

272條）

3、承包人的優(yōu)先權(quán)。第286條，發(fā)包人未按照約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包

人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價(jià)、拍

賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法

拍賣。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償。

八、運(yùn)輸合同

（一）客運(yùn)合同

1、運(yùn)輸合同多為雙務(wù)、不要式、有償、格式合同，但也有例外，如運(yùn)送未達(dá)到一定身

高的小孩子的客運(yùn)合同，即為無(wú)償合同。運(yùn)輸合同的標(biāo)的是承運(yùn)人完成一定的運(yùn)送行為。

2、公共運(yùn)輸承運(yùn)人訂立合同的強(qiáng)制承諾義務(wù)。（第289條）

3、客運(yùn)合同成立的時(shí)間原則上為交付客票時(shí)，但有兩個(gè)例外：（1）當(dāng)事人另有約定的；

（2）另有交易習(xí)慣的。（第293條）

4、旅客有三大義務(wù)：（1）持有效客票乘運(yùn)（第294條）；（2）限量攜帶行李（第296

條）；（3）禁止攜帶危險(xiǎn)品（第197條）。

5、承運(yùn)人四大義務(wù)：（1）告知義務(wù)（第298條）；（2）盡力救助義務(wù)（第301條）；

（3）按約定時(shí)間、班次運(yùn)輸義務(wù)（第299條）；（4）安全運(yùn)送義務(wù)（詳見(jiàn)下條分解）。

6、承運(yùn)人對(duì)旅客的傷亡承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。其免責(zé)情形有二：（1）旅客自身健康原因；

（2）旅客故意、重大過(guò)失（承運(yùn)人承擔(dān)證明責(zé)任）。承運(yùn)人證明傷亡是由于旅客的一

般過(guò)失及不可抗力造成的，并不免責(zé)。承運(yùn)人對(duì)旅客自帶物品損失承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任（第303

條）。承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)行李損失承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任（第311條）。

（-）貨運(yùn)合同

1、貨運(yùn)合同承運(yùn)人對(duì)貨物損失承擔(dān)的也是無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，但其免責(zé)條件比客運(yùn)合同承運(yùn)

人寬泛：（1）不可抗力；（2）貨物自身性質(zhì)或合理?yè)p耗；（3）托運(yùn)人過(guò)錯(cuò)；（4）收

貨人過(guò)錯(cuò)。

2、依第314條，貨物因不可抗力滅失的，運(yùn)費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)由承運(yùn)人承擔(dān)。反觀第311條，由

于不可抗力是承運(yùn)人對(duì)貨物損失的免責(zé)條件之一，也就意味著貨物自身的風(fēng)險(xiǎn)由托運(yùn)人

承擔(dān)或收貨人承擔(dān)，而非由承運(yùn)人承擔(dān)。

3、貨運(yùn)合同往往涉及第三人。貨運(yùn)合同由托運(yùn)人與承運(yùn)人雙方訂立，托運(yùn)人與承運(yùn)人

為合同的當(dāng)事人，但托運(yùn)人既可以為自己的利益托運(yùn)貨物，也可以為第三人的利益托運(yùn)

貨物。前一種情形下，托運(yùn)人與收貨人為同一人；后一種情形下，第三人為收貨人，收

貨人雖非合同當(dāng)事人，但卻是利益第三人。換言之，在此情形下的貨運(yùn)合同即屬于為第

三人益訂立的合同，可以獨(dú)立享受貨運(yùn)合同當(dāng)事人的權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。（第64

條）

為第三人利益訂立的貨運(yùn)合同的承運(yùn)人在運(yùn)輸過(guò)程中因自己過(guò)錯(cuò)致貨物毀損滅失的，誰(shuí)

有權(quán)利向承運(yùn)人請(qǐng)求損害賠償？應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，托運(yùn)人有權(quán)依違約責(zé)任請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求承運(yùn)人承

擔(dān)損害賠償責(zé)任。那么收貨人可否請(qǐng)求承運(yùn)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任呢？如果依托運(yùn)人與收

貨人的買賣合同，托運(yùn)人將貨物交給承運(yùn)人即為交付（如代辦托運(yùn)情形），因此時(shí)收貨

人為貨物的所有人，故其得以物上請(qǐng)求權(quán)請(qǐng)求承運(yùn)人承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任；若依托運(yùn)

與收貨人的買賣合同，收貨地為交付地時(shí)，收貨人則無(wú)權(quán)請(qǐng)求承運(yùn)人承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、單式聯(lián)運(yùn)合同是指當(dāng)事人約定兩上以上的承運(yùn)人以同一種運(yùn)輸方式將貨物運(yùn)送到約

定地點(diǎn)，托運(yùn)人支付運(yùn)費(fèi)的貨物運(yùn)輸合同。多式聯(lián)運(yùn)合同是指多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人與托運(yùn)人

訂立的，約定以兩種或兩種以上的不同運(yùn)輸方式，采用同一運(yùn)輸憑證將貨物運(yùn)輸至約定

地點(diǎn)的貨物運(yùn)輸合同。如果其中有一種運(yùn)輸方式為海上運(yùn)輸，則該合同即屬于海商法所

調(diào)整的多式聯(lián)運(yùn)合同（《海商法》第102條）。

（1）單式聯(lián)運(yùn)承運(yùn)人責(zé)任規(guī)則：與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人對(duì)全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任。損

失發(fā)生在某一運(yùn)輸區(qū)段的，與托運(yùn)人訂立合同的承運(yùn)人與該區(qū)段的承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)

任。（第313條）（2）多式聯(lián)運(yùn)合同承運(yùn)人承擔(dān)責(zé)任。多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營(yíng)人對(duì)全程運(yùn)輸承

擔(dān)責(zé)任。在各實(shí)際承運(yùn)人負(fù)責(zé)運(yùn)輸?shù)膮^(qū)段內(nèi)發(fā)生的損失，由經(jīng)營(yíng)人負(fù)責(zé)賠償；經(jīng)營(yíng)人與

各區(qū)段承運(yùn)人就運(yùn)輸責(zé)任的內(nèi)部約定不得對(duì)抗托運(yùn)人，不影響經(jīng)營(yíng)人對(duì)全程運(yùn)輸?shù)呢?zé)

任。（《海商法》第104條）

九、技術(shù)合同

1、第329條技術(shù)合同無(wú)效的三種情形：非法壟斷技術(shù)、妨礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技

術(shù)成果的技術(shù)合同。第343條限制技術(shù)競(jìng)爭(zhēng)和發(fā)展的合同條款亦為無(wú)效。

2、職務(wù)技術(shù)成果完成人的權(quán)利：（1）獲得獎(jiǎng)勵(lì)、報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)（第326條第1款）；（2）

優(yōu)先受讓權(quán)（第326條第1款）；（3）表明完成者身份權(quán)（第328條）；（4）取得榮

譽(yù)證書(shū)、獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)（第328條）。職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)歸單位，非職務(wù)技術(shù)成

果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)歸完成者個(gè)人。

3、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同。（1）技術(shù)開(kāi)發(fā)合同解除的特殊規(guī)則（第337條，因作為技術(shù)開(kāi)發(fā)合

同標(biāo)的的技術(shù)已經(jīng)由他人公開(kāi)，致使技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的履行沒(méi)有意義的，當(dāng)事人可以解除

合同）；（2）技術(shù)開(kāi)發(fā)合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的基本原則：當(dāng)事人合理分擔(dān)。（3）當(dāng)事人一

方的減輕損失義務(wù)（第338條第2款）。違反這一義務(wù)的，應(yīng)就擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

委托開(kāi)發(fā)合同的申請(qǐng)專利權(quán)歸開(kāi)發(fā)人，委托人享有兩項(xiàng)權(quán)利（第339條）：（1）免費(fèi)

實(shí)施專利權(quán)；（2）優(yōu)先受讓權(quán)；合作開(kāi)發(fā)合同的專利申請(qǐng)權(quán)為各方共有。（1）一方轉(zhuǎn)

讓權(quán)利的，他方有優(yōu)先受讓權(quán)；（2）一方放棄的，他方有權(quán)自行申請(qǐng)；（3）放棄申請(qǐng)

權(quán)一方免費(fèi)實(shí)施專利權(quán)；（4）一方不同意申請(qǐng)專利的，他方不得申請(qǐng)；委托、合作開(kāi)

發(fā)完成的標(biāo)的是技術(shù)秘密的，若無(wú)特別約定，該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)不是共

有關(guān)系，而是各方均可使用、轉(zhuǎn)讓。（第341條）

4、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。是要式合同。專利實(shí)施許可合同制度：（1）有效期間（第344條）；

（2）禁止受讓人許可第三人使用（第346條）；（3）后續(xù)改進(jìn)技術(shù)成果權(quán)歸改進(jìn)人（第

354條）。

5、技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同。技術(shù)咨詢合同的受托人義務(wù)，即在于提供一份合同

約定的報(bào)告，而技術(shù)服務(wù)合同的受托人義務(wù)在于解決特定技術(shù)問(wèn)題。技術(shù)咨詢合同委托

人的決策風(fēng)險(xiǎn)自負(fù)原則。

十、保管合同

1、保管合同法律特征：實(shí)踐性合同（第367條）；原則上無(wú)償合同（第366條）；不

要式、雙務(wù)合同；保管合同僅移轉(zhuǎn)標(biāo)的物的占有，而非由保管人取得所有權(quán)或使用權(quán)；

保管合同以雙務(wù)合同，不以保管的有償無(wú)償為轉(zhuǎn)移。即使在無(wú)償?shù)谋９苤?，寄存人仍?/p>

負(fù)擔(dān)支付保管人為保管所支出的必要費(fèi)用的義務(wù)。

2、保管人的義務(wù)。（1）給付保管憑證義務(wù)（第368條）。注意保管憑證的給付，并非

合同的成立要件，也非合同的書(shū)面形式，僅是證明存在合同關(guān)系的憑證。（2）妥善保

管義務(wù)（第369條）。（3）親自保管義務(wù)（第371條）關(guān)于親自保管義務(wù)，應(yīng)注意兩

個(gè)問(wèn)題：A、保管人違反了義務(wù)的，為違法的轉(zhuǎn)保管，對(duì)于保管物因此而生的損害，保

管人應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。B、在當(dāng)事人另有約定，保管人讓第三人代為保管的，保管人應(yīng)就

對(duì)第三人的選任和指示的過(guò)失承擔(dān)責(zé)任（第400條）。（4）不得使用或許可他人使用

保管物（第372條）。（5）危險(xiǎn)通知義務(wù)（第373條）。在出現(xiàn)寄存物因第三人追奪

或自然原因可能會(huì)失去的危險(xiǎn)情形時(shí)，保管人應(yīng)通知寄存人。與此相關(guān)，此時(shí)保管人應(yīng)

向寄存人返還而不得向第三人返還保管物。（6）返還保管物義務(wù)（第377、378條）：

A、一般情形下，保管人應(yīng)返還原物（第377條）；B、在消費(fèi)保管合同中，由于保管物

為種類物，保管人得取得保管物的所有權(quán)（處分權(quán)），故僅負(fù)返還相同種類、品質(zhì)、數(shù)

量的物的義務(wù)（第378條）。（7）保管人對(duì)保管物的損失承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，具體而言：A、

無(wú)償?shù)谋９芎贤?，保管人僅在故意、重大過(guò)失的情形下才承擔(dān)損害賠償責(zé)任；B、有償

的保管合同，保管人在一般過(guò)失情形下也要承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3、寄存人的三大義務(wù)：（1）支付保管費(fèi)（有償保管合同）和償還必要費(fèi)用（第379條）；

（2）告知義務(wù)（第370條）。寄存人寄存貴重物品未聲明的，保管人只負(fù)賠償一般物

品的義務(wù)。（3）聲明義務(wù)（第375條）。寄存人的權(quán)利：隨時(shí)領(lǐng)取保管物。

十一、倉(cāng)儲(chǔ)合同

1、倉(cāng)儲(chǔ)合同的法律特征：（1）倉(cāng)儲(chǔ)合同是商事合同，保管人須為專事倉(cāng)儲(chǔ)保管業(yè)的商

事主體；（2）倉(cāng)儲(chǔ)合同保管對(duì)象是動(dòng)產(chǎn)；（3）倉(cāng)儲(chǔ)合同是雙務(wù)、不要式合同；（4）

倉(cāng)儲(chǔ)合同是諾成、有償合同。倉(cāng)儲(chǔ)合同的許多規(guī)則和保管合同相同。注意倉(cāng)單是物權(quán)憑

證，轉(zhuǎn)讓時(shí)須經(jīng)背書(shū)并經(jīng)保管人簽字或蓋章。

十二、委托合同

1、委托合同的法律特征：（1）諾成合同；（2）不要式合同；（3）原則上為無(wú)償合同；

（4）最大誠(chéng)意合同。

2、委托合同與代理的關(guān)系：（1）委托代理權(quán)的產(chǎn)生依據(jù)是被代理人對(duì)于代理人的單方

委托授權(quán)，而非委托合同。（2）有委托合同未必一定產(chǎn)生的代理關(guān)系。

3、受托人的義務(wù)包括：3）遵從指示義務(wù)（第399條）；（2）親自代理義務(wù)（第400

條）；（3）報(bào)告義務(wù)（第401條）；（4）財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)交義務(wù)（第404條）。

4、轉(zhuǎn)委托問(wèn)題。轉(zhuǎn)委托，又稱復(fù)委托，是指受托人經(jīng)委托人同意，將委托人委托的事

務(wù)部分或全部轉(zhuǎn)由第三人處理，在委托人與第三人之間直接發(fā)生委托合同關(guān)系的行為，

其中由受托人負(fù)責(zé)選定第三人。一旦選定，第三人是委托人的受托人而非受托人的受托

人。轉(zhuǎn)委托的后果是：（1）轉(zhuǎn)委托經(jīng)委托人同意的。委托人同意可以是在受托人選定

次受托人之前同意，也可以是在受托人選定次受托人之后追認(rèn)。還有一種情況是雖事前

事后都未經(jīng)委托人同意，但在緊急情況下為委托人利益而需要轉(zhuǎn)委托的，應(yīng)視為委托人

同意。以上三種情況都是"經(jīng)委托人同意"。經(jīng)委托人同意的轉(zhuǎn)委托，受托人僅就第三人

的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。第三人行為的后果由委托人承擔(dān)。（2）轉(zhuǎn)委托

未經(jīng)委托人同意的。未經(jīng)委托人同意的，該轉(zhuǎn)委托的第三人應(yīng)視為受托人的履行輔助人。

第三人處理事務(wù)的行為，應(yīng)視為受托人自己的行為。因而，第三人處理事務(wù)的行為給委

托人造成損失的，應(yīng)視為是受托人的行為所造成的損失。受托人應(yīng)對(duì)未經(jīng)同意的轉(zhuǎn)委托

第三人的行為承擔(dān)責(zé)任。

5、委托人的三大義務(wù)：（1）支付費(fèi)用義務(wù)（第398條）；（2）支付報(bào)酬義務(wù)（有償

委托合