我國上市公司監(jiān)管制度的完善

PAGE11 摘要現(xiàn)今，隨著證券市場擴容速度明顯加快，上市公司數(shù)量也急劇增加，但是上市公司的監(jiān)管制度去未能隨之進步，以導致上市公司監(jiān)管中存在的問題日益突顯出來。許多上市公司的監(jiān)管體系十分不完善,明顯存在著社會公眾監(jiān)督的缺位,社會公眾對上市公司的監(jiān)督缺乏的不是監(jiān)督意識，而是監(jiān)督平臺，監(jiān)督條件。上市公司想要規(guī)范化離不開其監(jiān)管制度的完善,也是監(jiān)管者進行監(jiān)管的依據(jù)?，F(xiàn)在我國上市公司監(jiān)管法規(guī)主要包括《證券法》和《公司法》,還有一些現(xiàn)行條例?？梢哉f是十分單一不完善的,正是因為監(jiān)管制度的不健全,才使得出現(xiàn)一些上市公司違規(guī)處罰較輕甚至是無法處罰的問題。其中，違規(guī)處罰包括故意違規(guī)處罰和非故意違規(guī)處罰兩種方面。上市公司一旦被發(fā)現(xiàn)違規(guī)，有處罰權(quán)利的監(jiān)管主體就應(yīng)該及時查明原因，立即對其做出恰當?shù)奶幜P，只有對上市公司的違規(guī)行為，尤其是對故意違規(guī)行為處罰嚴厲，才能樹立法律的威嚴，使得社會經(jīng)濟得以健康發(fā)展，所以上市公司監(jiān)管制度的完善十分必要。關(guān)鍵詞：上市公司監(jiān)管制度立法進程信息披露監(jiān)督平臺ABSTRACTNowadays,apparentaccelerationasthestockmarketexpansion,thenumberoflistedcompaniesalsoincreaseddramatically,butthesupervisionsystemoflistedcompaniestofailedtoprogress,toleadtotheproblemsexistinginthesupervisionoflistedcompaniesisincreasinglyhighlightedmanylistedcompanyregulatorysystemisnotperfect,thereexistsasocialpublicsupervision,theabsenceofobvious,lackofthesupervisionofthelistedcompanyisnotpublicsupervisionandconsciousness,butmonitoringplatform,standardizationsupervisionconditionslistedcompanieswanttocannotleavetheperfectionofthesupervisionsystem,alsobethebasisofregulatorstoregulatelistedcompaniesinourcountrynowregulationsmainlyincludesecuritieslawandcompanylawAndsomeexistingregulationscanbesaidtobeverysingleandimperfect.Itispreciselybecauseoftheunsoundregulatorysystemthatsomelistedcompaniesarepunishedlightlyorevencannotbepunishedforviolation.Amongthem,violationpenaltiesincludeintentionalviolationpenaltiesandunintentionalviolationpenaltiesOncefoundviolationsoflistedcompanies,havearighttopunishmentofregulatoryagenciesshouldbetimelyfindoutthereason,immediatelytotheappropriatepunishment,onlyviolationsoflistedcompanies,especiallyforintentionalmisconductpenalties,toestablishthemajestyofthelaw,andensurethehealthydevelopmentofsocialeconomy,soitisnecessarytotheimprovementofthesupervisionsystemoflistedcompanies..Keywords:ListedcompanySupervisionsystemLegislativeprocessInformationdisclosureSupervisionplatform目錄TOC\o"1-3"\h\u一、引言 1二、我國上市公司監(jiān)管制度的現(xiàn)狀 1（一）我國上市公司監(jiān)管制度的立法進程 1（二）我國上市公司監(jiān)管制度的內(nèi)部以及外部狀態(tài) 3三、我國上市公司監(jiān)管制度的不足以及面臨的問題 4（一）我國上市公司監(jiān)管制度的不足 4（二）我國上市公司監(jiān)管制度中法規(guī)與市場自治的矛盾 8四、完善我國上司公司監(jiān)管制度的對策 9（一）優(yōu)化上市公司法人治理結(jié)構(gòu) 9（二）完善上市公司信息披露制度 10（三）完善上市公司內(nèi)外部監(jiān)督的法律制度 11（四）發(fā)展社會公眾監(jiān)督平臺 11（五）加大上市公司監(jiān)管制度的立法力度 11五、總結(jié) 11參考文獻 11致謝 11我國上市公司監(jiān)管制度的完善一、引言現(xiàn)今，隨著證券市場擴容速度明顯加快，上市公司數(shù)量也急劇增加，但是上市公司的監(jiān)管制度去未能隨之進步，以導致上市公司監(jiān)管中存在的問題日益突顯出來。許多上市公司的監(jiān)管體系十分不完善,明顯存在著社會公眾監(jiān)督的缺位,社會公眾對上市公司的監(jiān)督缺乏的不是監(jiān)督意識，而是監(jiān)督平臺，監(jiān)督條件。上市公司想要規(guī)范化離不開其監(jiān)管制度的完善,也是監(jiān)管者進行監(jiān)管的依據(jù)?，F(xiàn)在我國上市公司監(jiān)管法規(guī)主要包括《證券法》和《公司法》,還有一些現(xiàn)行條例?？梢哉f是十分單一不完善的,正是因為監(jiān)管制度的不健全,才使得出現(xiàn)一些上市公司違規(guī)處罰較輕甚至是無法處罰的問題。其中，違規(guī)處罰包括故意違規(guī)處罰和非故意違規(guī)處罰兩種方面。上市公司一旦被發(fā)現(xiàn)違規(guī)，有處罰權(quán)利的監(jiān)管主體就應(yīng)該及時查明原因，立即對其做出恰當?shù)奶幜P，只有對上市公司的違規(guī)行為，尤其是對故意違規(guī)行為處罰嚴厲，才能樹立法律的威嚴，使得社會經(jīng)濟得以健康發(fā)展，所以上市公司監(jiān)管制度的完善十分必要。在新的市場和法制環(huán)境下，上市公司監(jiān)管將面臨新的挑戰(zhàn)，也將碰到許多新的法律問題，如何完善上市公司監(jiān)管制度成為了時代問題。二、我國上司公司監(jiān)管制度的現(xiàn)狀（一）我國上市公司監(jiān)管制度的立法進程上市公司的監(jiān)管制度的立法在我國，可以說是經(jīng)過了層層的遞進與改善才有了今天的相對完整的監(jiān)管體制。黃平南在其論文中對當前的大陸法系和英美法系兩大法系中較有代表性的監(jiān)督制度和最新改革成果進行了比較,對監(jiān)管制度的發(fā)展趨勢進行了分析。[1]。從最開始的公司法中對于上市公司監(jiān)管制度的相關(guān)規(guī)定到一步一步的立法，可以看出其立法的進程多多少少都受到英美法系的影響，不僅要從我們大陸法系的國情出發(fā)，還需結(jié)合其他國家的立法智慧，才有了今天的上市公司監(jiān)管制度。從《公司法》，《證券法》中對于上市公司監(jiān)管制度的相關(guān)規(guī)定，還有一些新頒布的法律法規(guī)對于很多細節(jié)性的問題都沒有明確規(guī)定。甚至于2020年3月1日出臺的《新公司法》中也沒有明確規(guī)定上市公司一定要有監(jiān)事會。大陸法系國家與英美法系國家監(jiān)管制度的區(qū)別現(xiàn)今的上市公司多數(shù)都是出資成立人雇請有經(jīng)營能力的人才代為管理公司，造成許多上市公司的所有權(quán)人與實際控制人不相同，正正是因為這樣的結(jié)構(gòu)導致上市公司的創(chuàng)始人遠離公司運營。隨著公司規(guī)模越來越大將會導致經(jīng)營的人擁有決策的權(quán)利，而各個公司股東卻要為其承擔著決策后果。這種模式往往最終會導致權(quán)力的濫用，從而使得公司利益受損，所以英美法系國家建立了獨立董事制度來對公司運營進行監(jiān)督，而像我國這樣的大陸法系國家則成立了監(jiān)事會制度來對內(nèi)部進行監(jiān)督。2、結(jié)合國際情況而改變的立法狀態(tài)前些年在法律界鬧得沸沸揚揚的一件大事莫過于阿里巴巴在美國上市這一消息，阿里巴巴集團為什么會在美國上市呢，除了阿里巴巴之外的一些大集團都不選擇在中國上市，其中原因應(yīng)當要深究到中國法律制度的缺失[2]，。阿里巴巴集團可以說是國內(nèi)領(lǐng)頭的電商集團，其價值就高達幾千億美元，先不說國內(nèi)市場飽和，就這么巨大的一個集團要在中國上市，就費用方面的難以想象了，況且在美國可以直接做股權(quán)并購，更加有利于日后阿里巴巴集團的國家發(fā)展。而隨著國際的金融變化，我國的監(jiān)管制度的改變刻不容緩。于是，我國結(jié)合現(xiàn)今的社會情況和國情，借鑒著英美法律體系的監(jiān)管體系，使得董事會與監(jiān)事會可以并存，雙向化治理公司?？梢哉f至今我國的監(jiān)管體系還在隨著社會形態(tài)，國家變化以及社會需求而不斷嘗試。我國上市公司監(jiān)管制度的內(nèi)部以及外部狀態(tài)我國上市公司監(jiān)管制度的內(nèi)部狀態(tài)我國的上市公司監(jiān)管制度主要是設(shè)立了獨立董事會或者監(jiān)事會，更有兩者并存的。但在公司內(nèi)部來說，很多的監(jiān)督體制形同虛設(shè)，在實際操作中，監(jiān)督機構(gòu)難以運行。許多公司內(nèi)部雖然設(shè)有監(jiān)事會，但是決定大權(quán)仍舊操控在股東手中，設(shè)立監(jiān)事會很多都是為了滿足法律需求而做的對外的一個表殼。監(jiān)督機制存在著成員員組成不合理，缺乏履職的權(quán)力和程序保障，激勵和約束機制不健全等問題［３］。我國上市公司監(jiān)管制度的外部狀態(tài)我國的外部監(jiān)督制度有兩大類，一是立法的監(jiān)督，二是社會自發(fā)的監(jiān)督，而社會自發(fā)的監(jiān)督有公眾，記者，律師等具備社會公德的懂法人士。上市公司的立法進程無法跟上時代的步伐，所以使得上市公司外部監(jiān)管出現(xiàn)了很多問題，所以要完善上市公司的法律，強化上市公司董事會的外部管理十分必要，只有這樣才能進一步完善上市公司的監(jiān)管制度，建立完整的外部體系［４］。

證監(jiān)會，證券服務(wù)所，律師事務(wù)所，維權(quán)律師以及新聞媒體等均有外部監(jiān)督的功能。在這許多法定的監(jiān)督體制中，最起作用的莫過于各個地方的證監(jiān)會，一些律師事務(wù)所，會計事務(wù)所的作用對比法定機構(gòu)還是稍微弱了一些。時代的飛速發(fā)展，以往的新聞媒體僅限于電視新聞以及報紙，如今的微博，微信朋友圈等社交媒體壯大對于信息的傳播無疑是比以往快的多。許多公司都在微博等地方注冊了官方公眾號，繼而有利于公眾的監(jiān)督，還可以為此提出建議。公司出現(xiàn)一點腐敗的蛛絲馬跡就十分容易被挖掘，所以新聞媒體的外部監(jiān)管作用還是相當大的。在我國的經(jīng)濟市場中,許多的產(chǎn)品和公司都缺乏良性的競爭,長久以往，有許多地方都形成了地方保護主義。只與自己同一地方的公司進行買賣,拒絕他方經(jīng)濟的匯入。這將會使得經(jīng)濟市場中的企業(yè)缺乏競爭力,無法壯大。更有甚的可能會嚴重影響市場的資源,產(chǎn)品無法創(chuàng)新,亦難以出口。公司外部無人制衡，所以內(nèi)部才會越來越安于現(xiàn)狀，內(nèi)外監(jiān)管制度均十分嚴峻。三、我國上市公司監(jiān)管制度的不足以及面臨的問題(一)我國上市公司監(jiān)管制度的不足1、我國上市公司中股東的權(quán)利過重我國《公司法》中第37條和第98條對于對于股東的權(quán)利和義務(wù)規(guī)定不明確，導致許多上市公司的股東鉆空子，大股東手握決策權(quán)，小股東失去發(fā)言權(quán)。而經(jīng)營者的權(quán)利僅次于股東之下也會使之濫用權(quán)力，即便是有了監(jiān)事會，監(jiān)事會成員權(quán)利不足，不僅無法制衡股東做出決策甚至沒有話語權(quán)。有的公司股東特意選擇一些經(jīng)驗不足，水平不夠的監(jiān)事會成員組成監(jiān)事會，那么這樣的監(jiān)事會將會形同虛設(shè)，成員不敢得罪股東，所以也就失去了監(jiān)事會存在的意義。2、上市公司的法人結(jié)構(gòu)依然十分不完善在公司中，經(jīng)營者，決策者，監(jiān)督者沒有明確的分工，股東的權(quán)利過大，著重在于維護自己的利益，而做出有損于公司的決定。監(jiān)事會沒有權(quán)利反駁股東做出的決定，很容易導致公司的沒落。董事會未能做到誠信運營，那么其他的職員們也無法正常工作，從上至下地影響了整個公司。多數(shù)的上市公司的創(chuàng)始人都會將公司交由人才打理,即經(jīng)理等職員。而在我們國家的一些國有企業(yè)的總經(jīng)理,是實行任期制的,一般是不會持有股份的,期滿之后除了留任的，還有一些是可以升遷。所以身為經(jīng)理,除非是犯了什么大錯,一般都不會被解雇。而這樣的一種形態(tài),使得一些高級職員失去了當初的激情,失去了競爭的斗志。上市公司的信息披露不足甚至于無現(xiàn)今，我國的上市公司的發(fā)展在經(jīng)濟市場中處于初級階段，許多公司對于信息披露有許多不規(guī)范，甚至是不熟悉于信息披露制度。很多公司的信息披露都是胡編亂造，隨意將一些好看的數(shù)據(jù)往上堆砌，造成我們所說的漂亮數(shù)據(jù)，從而欺騙大眾。一些公司明明早已經(jīng)為空殼公司，但是卻報著盈利豐盈的賬目，數(shù)據(jù)作假，數(shù)據(jù)瞞報這種行為大有存在于上市公司中。對于信息公開處于被動的狀態(tài)，上市公司的監(jiān)管制度沒有強硬地讓其履行職責，導致許多上市公司信息披露得過且過。還有許多信息披露失去了其時效性，上市公司在經(jīng)營買賣的時候是持續(xù)性的，但是披露出來的信息不夠及時，導致投資者無法查看最近的公司動態(tài)。公司有重大的決策或者發(fā)生重大事件時，將不利于投資者進行下一步活動。（二）我國上市公司監(jiān)管制度中法規(guī)與市場自治的矛盾1、法律法規(guī)的完善需求與市場自治的沖突我國的上市公司監(jiān)管制度迫切地需要完善，給上市公司營造一個良好的經(jīng)濟環(huán)境，但是無論立法如何干預，都需要保持一定的市場自由鼓勵經(jīng)濟發(fā)展，于是在市場自治和法規(guī)完善中則需要保留一個度，而這個度則是立法者所要考慮的關(guān)鍵。政府更加偏向于用立法來推動自治，通過對于監(jiān)管制度的立法來對于一些上市公司資金運轉(zhuǎn)，活動，決策等方面進行通過立法的形式，依法監(jiān)督行業(yè)協(xié)會商會負規(guī)范地公開，并且引入第三方評估機制等健全社會這個第三方監(jiān)督，更大程度地讓市場走向自治。從“新三板”看立法監(jiān)管推動市場的發(fā)展“新三板市場”的重要性體現(xiàn)在我國多層次資本市場,是人們對于我國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的另一種稱呼,主要是為我國創(chuàng)新型、創(chuàng)業(yè)型、成長型中小微企業(yè)發(fā)展服務(wù)[5]。現(xiàn)今這個政策正朝著繁榮的方向發(fā)展，但是越是繁榮的發(fā)展越有可能衰敗，出現(xiàn)問題?！靶氯濉半m不是法律意義上的上市公司，但我們亦可從中看出監(jiān)管制度對于市場發(fā)展的重要性，即使是中小企業(yè)也是需要對其監(jiān)管制度進行完善。我國的《證券法》對于其中的監(jiān)管制度仍未有相關(guān)的規(guī)定，但是，想要改進“新三板”的交易制度，則可以將其分層完善，建立有層次的信息披露制度，再進一步地劃分監(jiān)管主體之間的權(quán)責。這個方法早我看來，放在上市公司中亦十分實用，第三方監(jiān)管主體的權(quán)責分布更加有利于市場自行推動經(jīng)濟發(fā)展，減少了政府的干預，將會使得市場交易更加有效率。四、完善我國上市公司監(jiān)管制度的對策（一）優(yōu)化上市公司法人治理結(jié)構(gòu)［6］我國現(xiàn)在是監(jiān)事會和獨立董事會并行的狀態(tài),監(jiān)事會和董事會之所以有著監(jiān)管的能力,是因為其不受影響的獨立性。看上去獨立，但實質(zhì)上并不是獨立。在這樣的情況下,必然是沒有監(jiān)管體系可以維持公司的平衡。只有真正給予其獨立的能力,給予其更大的職能和權(quán)力,才能強化這個組織結(jié)構(gòu)。優(yōu)化法人治理結(jié)構(gòu)，從根本上來說就是合理地改變上司公司的法人結(jié)構(gòu)，使其更加好地為公司運作。而很多上市公司都存在著股權(quán)不合理的問題,這也是一個公司不能良好運作的根本原因?？梢岳脟谐止纱驌舸蠊蓶|在上市公司中的控股地位,防止其獨斷獨行。也可以真正的將股權(quán)回到全體股東的手中,那么由全體股東選擇的監(jiān)事會成員,將會更加的負責透明,有能力組成一個合格的監(jiān)事會。有效地從源頭上制止大股東操縱公司損害小股東的利益。（二）完善上市公司信息披露制度在我國的信息披露制度的立法當中,對于信息披露制度的相關(guān)規(guī)定，只是一個較為淺的標準。許多公司自愿性的做好信息披露,是為了更好的吸引投資者。良好的信息披露可以讓投資者們放心,從而驅(qū)使他們，能在眾多的上市公司中找到較好的投資對象。一個好的好信息披露制度,完全可以增加市場的透明度,使得我國市場經(jīng)濟和上市公司之間，形成公平公正公開的保障。要使得公司自愿接受社會公眾監(jiān)督，將信息披露制度完善,那么就必須有一套完整而有效的信息披露制度。我們要在上市公司監(jiān)管制度的立法當中，明確的規(guī)定公司領(lǐng)導，對于一些信息披露的真?zhèn)魏碗[瞞要承擔法律責任。將許多細微規(guī)則以及標準列入立法考慮,有了法律依據(jù)之后,才能讓做出虛假信息披露的公司領(lǐng)導人付出代價。（三）完善上市公司內(nèi)部和外部監(jiān)督的法律制度“監(jiān)督”二字更多的來說帶有強制和督促的意義,而對于上市公司來說,公司內(nèi)部的監(jiān)督和公司外部的監(jiān)督亦同樣重要。公司內(nèi)部的監(jiān)督有《公司法》進行規(guī)定,公司外部的立法，則沒有明確的法律規(guī)定。但我們可以通過法律規(guī)定一些激勵機制,去鼓勵社會上的外部力量對于上市公司進行干預。也可以通過立法的手段,鼓勵上市公司內(nèi)部人員對公司進行監(jiān)督。［7］公司的所有者和經(jīng)營者并非同一個人，既經(jīng)營和所有的分開,使得公司內(nèi)部監(jiān)督矛盾頓生。公司股東結(jié)構(gòu)不合理,在現(xiàn)實中我們可以使用對公司結(jié)構(gòu)詳細規(guī)定的立法來進行操控。而就上市公司來講，在證券市場上，它構(gòu)成了公司主要的外部治理環(huán)境。政府本身的監(jiān)管是有限的,既要放權(quán)，又要防止權(quán)力的濫用。這個時候就要依靠一種巧妙的外部勢力,既外部非行政監(jiān)督的運作。那么政府、上市公司本身、以及社會監(jiān)督者三方,便可形成一個有效的監(jiān)督體系和穩(wěn)定的結(jié)構(gòu)［9］。內(nèi)部監(jiān)督，更多地來源于《公司法》中，對于監(jiān)事會，獨立董事會的規(guī)定，一些公司章程中也有相關(guān)的規(guī)定。一系列的法律構(gòu)成了一個完整的監(jiān)督體系，為了能夠更好地完成內(nèi)部監(jiān)督體系，監(jiān)事會應(yīng)當跟審計部門一起成立。在賬目上，決策上，合理分工，可以有效避免部門間相互推諉或者是相互串通等現(xiàn)象。在外部，我們可以構(gòu)成良好的競爭機制，相互監(jiān)督。創(chuàng)造一個充分的公平的市場,各路人才能夠公平競爭。公司內(nèi)經(jīng)理高管的信息可以透明公開化,全社會一起評價上市公司內(nèi)部高級人員的行為作風,能夠更好的約束其決策權(quán)。在經(jīng)濟市場大環(huán)境中,打破地區(qū)分割,經(jīng)濟市場應(yīng)該是一個既開放又融合的大家庭。上市公司的股份國家持股應(yīng)該持續(xù)減少,國家過多的干預不利于市場經(jīng)濟的自由發(fā)展,給足夠的發(fā)展空間各類大中小企業(yè),能夠更好的讓大企業(yè)帶進中小企業(yè)的發(fā)展,也能讓中小企業(yè)相互學習相互聯(lián)合。重點是可以開放市場輿論,讓更多討論的聲音融合進來。（四）發(fā)展社會公共監(jiān)督平臺一個完善的公共監(jiān)督體系,是現(xiàn)在我國社會主義國情的基本理念。我國如今提倡簡政放權(quán),想要讓經(jīng)濟市場中的上市公司安穩(wěn)的運作,那么就需要社會中各個監(jiān)督平臺的共同協(xié)作,才可以保證經(jīng)濟市場良好運行。現(xiàn)如今社會上比較普遍的監(jiān)督平臺有一般的證券所,律師,新聞媒體以及公民等。證券所一般為國家機構(gòu),其存在和作用是比較穩(wěn)定的。而律師稱為一個懂法之人,很多時候在監(jiān)督上市公司方面都有敏銳呢觸感,能夠較好的察覺上市公司信息披露的真?zhèn)?以及其運作的如何。能夠得到較大發(fā)展的就是新聞媒體和公民方面?，F(xiàn)如今新聞媒體使用比較多的就是微博,可以真正做到事情不用一日便家喻戶曉。有很多腐敗的上市公司都在此處被察覺,即便是人言也是可畏的,所以很多時候,都有效地限制了上市公司的行為。公民監(jiān)督,可以說是我國上市公司監(jiān)管制度的其中一個重點。我國公民數(shù)量極其巨大,若能做到人人懂法,知法,用法,那么，我國上市公司的監(jiān)管體系將會大大提升。（五）加大上市公司監(jiān)管制度的立法力度雖然《證券法》在我國上市公司監(jiān)管中起主要的作用,但是能和其相配套的行政法規(guī)還有部門規(guī)章的建立還是需要等待的。我國頒布了《上市公司監(jiān)督管理條例》這些法律法規(guī),無疑是對于我國上市公司監(jiān)管制度的進一步完善。各個相關(guān)的管理條例能夠相互作用，相互協(xié)調(diào),必定能夠更好的補全立法的缺失［8］。假如我們能夠加重對上市公司違法違規(guī)行為的懲罰力度，那么就可以提高上市公司和其高管的違法違規(guī)成本［10］。在2020年3月1日開始實行的《新證券法》中，明確說明上市公司應(yīng)按照注冊制進行注冊，并且對于罰款的力度也加重了，加大了違法成本之后，可以提高法律的威震力。有很多時候我們都會問,提高了違法成本，加大了處罰力度，就能讓違規(guī)者有敬畏之心嗎？縱觀放寬市場這么多年以來,許多上市公司里面的實際控制人,董監(jiān)高等的行為十分不規(guī)范,很多時候都造成了市場的極大混亂。所以先不講求效果,立法的力度能加大對于市場來說,已經(jīng)是一股力量了。投資者對于市場的失望,股市的崩塌,亦能夠通過加大處罰的力度來令其恢復。可以說在羅列的眾多方法當中，立法為根本，強硬的手段才能有所成效。五、總結(jié)面對著我國尚不完善的上市公司監(jiān)管制度，很多時候我們必須從根源為其尋找答案，是社會形態(tài)還是市場本身。吸收了英美法系的精髓，能夠更好地為我國社會經(jīng)濟所用，將會更加合適我國現(xiàn)今的