【短視頻著作權(quán)保護(hù)的建議和措施綜述4900字（論文）】

-PAGE16--PAGE1-短視頻著作權(quán)保護(hù)的建議和措施綜述目錄TOC\o"1-2"\h\u308616短視頻著作權(quán)保護(hù)的建議和措施綜述 1132691明確短視頻的作品屬性 1322331.1回歸作品本質(zhì)屬性 127791.2遵循個案分析原則 2178292完善合理使用制度 3181272.1增加“其他情形”為兜底條款 3275002.2加入轉(zhuǎn)換性使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn) 438953明確短視頻網(wǎng)絡(luò)平臺的注意義務(wù) 543843.1建立版權(quán)過濾機(jī)制 574213.2細(xì)化短視頻網(wǎng)絡(luò)平臺適用避風(fēng)港規(guī)則的認(rèn)定 51明確短視頻的作品屬性1.1回歸作品本質(zhì)屬性本文第二章已明確短視頻的作品性，短視頻具有獨(dú)創(chuàng)性就能成為作品受到著作權(quán)法的保護(hù)，但是不可否認(rèn)的是短視頻的獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)至今尚未有定論，更不要提具體認(rèn)定的法律規(guī)定，短視頻獨(dú)創(chuàng)性“有法可依”還有很大的進(jìn)步空間。短視頻能否構(gòu)成作品，關(guān)鍵在于判斷有無獨(dú)創(chuàng)性。實(shí)踐中將短視頻置于類電作品的創(chuàng)作高度框架中，再判斷是否達(dá)到此創(chuàng)作高度，進(jìn)而認(rèn)定該短視頻是類電作品、錄像制品或其他的做法存在錯誤認(rèn)識。短視頻的作品性認(rèn)定應(yīng)該回歸本質(zhì)，判斷是否具有獨(dú)創(chuàng)性而非達(dá)到某類作品的創(chuàng)作高度。短視頻的獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定可以借鑒法國“反映個性標(biāo)準(zhǔn)”認(rèn)定，即反映出作者獨(dú)特的個性化表達(dá)就具有獨(dú)創(chuàng)性，進(jìn)而構(gòu)成作品受著作權(quán)法保護(hù)。短視頻法律定位為視聽作品更為適宜?！吨鳈?quán)法》第三次修改草案中提到“視聽作品”概念，視聽作品包括電影作品、類電作品、錄像制品以及短視頻等視頻類作品，擴(kuò)大了著作權(quán)法的保護(hù)范圍。在短視頻領(lǐng)域中，視聽作品的獨(dú)創(chuàng)性仍然包括“獨(dú)”和“創(chuàng)”兩部分。首先，短視頻是制作者是獨(dú)立完成的，沒有抄襲可能?？梢允峭耆膭?chuàng)新，也可以是能與原作品明顯區(qū)分的二次創(chuàng)作。其次，短視頻體現(xiàn)出創(chuàng)作者的個性特點(diǎn)，可以是在素材選擇、剪輯編排、特效音樂等方面表達(dá)出作者的內(nèi)心情感，就可以認(rèn)定為該短視頻具有獨(dú)創(chuàng)性。短視頻因其自身篇幅簡短，時長不影響?yīng)殑?chuàng)性的認(rèn)定，不是限制條件，如果在更短時長的短視頻中充分體現(xiàn)出作者的個性，更應(yīng)該認(rèn)為具有獨(dú)創(chuàng)性。短視頻的制作者利用平臺提供的元素、音樂等創(chuàng)作的短視頻，并不一定限制獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定，元素屬于主題，任何人都可以加以利用，只要作者在利用平臺提供的元素時添加了自己的選擇，能夠體現(xiàn)自己的個性化表達(dá)，就認(rèn)為具有獨(dú)創(chuàng)性?！吨鳈?quán)法》雖然最終并未規(guī)定視聽作品，但是可以看到的是《著作權(quán)法》在回應(yīng)時代的發(fā)展，這是良好的開端，仍然需要進(jìn)一步的研究探討。1.2遵循個案分析原則本文認(rèn)為短視頻獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定借鑒“個性化標(biāo)準(zhǔn)”，但是我們必須承認(rèn)“個性化標(biāo)準(zhǔn)”也只是明確獨(dú)創(chuàng)性的一個界限、一個框架。短視頻內(nèi)容豐富多樣，數(shù)量也多，短視頻傳遞和表達(dá)的思想感情也不盡相同，即便是同類型的短視頻，可能因其在制作方式、素材編排等方面的不同，也會對其是否構(gòu)成作品有影響，例如，對同一片沙灘進(jìn)行記錄時，如果創(chuàng)作者選擇在不同時間段進(jìn)行記錄，即使拍攝角度未發(fā)生改變，也能體現(xiàn)出創(chuàng)作者在一天不同時間段內(nèi)的畫面進(jìn)行了選擇和編輯，體現(xiàn)出獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成作品，但若只是同一鏡頭連續(xù)錄制數(shù)十秒或者數(shù)十分鐘的畫面制作的短視頻，則無法體現(xiàn)出作者的獨(dú)創(chuàng)性，進(jìn)而無法構(gòu)成作品。因此具體落實(shí)判斷某個短視頻是否具有獨(dú)創(chuàng)性還需要個案分析。比如實(shí)務(wù)中很多短視頻的創(chuàng)作來源于利用平臺提供元素進(jìn)行創(chuàng)作，有些法官則認(rèn)為平臺只是提供了元素，具體如何使用和添加這些元素需要創(chuàng)作者自己決定，該過程往往體現(xiàn)出作者的獨(dú)創(chuàng)性，元素主體提供者是誰并無太大影響。短視頻種類繁多，且隨著社會的發(fā)展和技術(shù)的不斷進(jìn)步有不斷更新增加的趨勢，不同類型的短視頻在創(chuàng)作風(fēng)格、創(chuàng)作角度乃至之后產(chǎn)生的效果和與公共利益的聯(lián)系都不盡相同，如果我們只是一味將“個性化標(biāo)準(zhǔn)”作為判斷短視頻獨(dú)創(chuàng)性的標(biāo)準(zhǔn)，或者將以往類似案例的判斷結(jié)果機(jī)械化套用，那么短視頻獨(dú)創(chuàng)性的判斷將不可避免陷入僵化局面。短視頻是在不斷創(chuàng)新和變化的，其獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定更不能一成不變，短視頻的獨(dú)創(chuàng)性認(rèn)定要在體現(xiàn)作者個性的前提下，遵循個案判斷。靈活判斷短視頻的獨(dú)創(chuàng)性，維護(hù)著作權(quán)人個人利益與社會大眾利益的平衡，更要鼓勵大眾創(chuàng)作熱情，促進(jìn)短視頻行業(yè)的良性發(fā)展。2完善合理使用制度2.1增加“其他情形”為兜底條款我國《著作權(quán)法》規(guī)定了十二種合理使用的情形，除此之外沒有其他原則性條款的規(guī)定，直接導(dǎo)致其他未規(guī)定的使用行為都很難被認(rèn)定為合理使用，即使在個案中判斷可能給會采用四要素標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定，但是主觀色彩強(qiáng)烈并未成為主流觀點(diǎn)。尤其短視頻的創(chuàng)作，多數(shù)情況下避免不了使用他人的作品，但是由于使用行為是否構(gòu)成合理使用認(rèn)定較為模糊，導(dǎo)致在現(xiàn)有合理使用制度的規(guī)定下，很多關(guān)于短視頻糾紛的案件被判斷為侵權(quán)，打擊了創(chuàng)作者的創(chuàng)作熱情。短視頻制作簡單，每天產(chǎn)生的短視頻數(shù)量數(shù)以萬計，當(dāng)然侵權(quán)糾紛較之其他案件會更多，合理使用在短視頻中問題更為突出。主要原因在于我國合理使用制度規(guī)定范圍較為狹窄，合理拓寬合理使用的范圍成為解決該問題的不二選擇。增加“其他情形”作為兜底條款不失為有效解決方法之一。我國對合理使用制度的規(guī)定援引自德國，但是援引不夠徹底，只援引了一半，我國制定了較之德國更為嚴(yán)格的合理使用。德國對合理使用規(guī)定了一般概括式條款，使得合理使用行為有了更多彈性空間，這也是我國合理使用制度目前存在的主要問題，我們可以加以借鑒德國法律，在合理使用規(guī)定中增加一般性的概括式條款。從立法成本講，增加原則性條款難度比增加兜底性條款更大，但是兩者作用并無二致，都是為靈活運(yùn)用合理使用制度助力，因此，增加兜底條款是最佳選擇。我國可以選擇在現(xiàn)有的著作權(quán)法第二十二條最后增加一項“其他情形”做為兜底條款，如此一來，“其他情形”可以結(jié)合《著作權(quán)法實(shí)施條例》等相關(guān)規(guī)定進(jìn)一步擴(kuò)大合理使用的范圍，使得整個立法邏輯更為嚴(yán)謹(jǐn)，法律體系聯(lián)系也更為緊密。增加“其他情形”做為兜底條款可以將很多未納入著作權(quán)法保護(hù)的使用行為靈活認(rèn)定為合理使用，大大增加了我國合理使用的范圍，填補(bǔ)了法律漏洞，也方便了司法實(shí)踐中法官審理案件，為其提供法律支撐，法官審理時可以做到有法可依，對創(chuàng)作者的使用行為進(jìn)行自由裁量，不必完全依賴借鑒域外經(jīng)驗分析使用行為是否構(gòu)成合理使用。合理使用制度的設(shè)立本質(zhì)是為平衡著作權(quán)利人與社會公眾之間的利益，“其他情形”的規(guī)定加大了合理使用的范圍，實(shí)際上是把著作權(quán)利人的權(quán)利進(jìn)一步讓渡出來，是為了更好的鼓勵創(chuàng)作，但是其他情形認(rèn)定也是有限制的，使用行為能否構(gòu)成“其他情形”需要結(jié)合合理使用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。值得注意的是我國《著作權(quán)法》第三次修改草稿中提出了在原本十二種的具體適用情形下，再增加第十三項“其他情形”作為兜底條款，但最終送審稿中又將其刪除。可喜的是我國已經(jīng)有了增設(shè)兜底條款的意識，欲從立法層面擴(kuò)大合理使用的范圍，但由于種種原因尚未實(shí)施，兜底條款的適用還有很長的路要走，需要進(jìn)一步的研究。2.2加入轉(zhuǎn)換性使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)我國《著作權(quán)法》沒有明確規(guī)定合理使用的標(biāo)準(zhǔn)，《著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定表明我國合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與德國一致，為“三步檢驗法”認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，但是三步檢驗法的標(biāo)準(zhǔn)較為嚴(yán)格，很多使用行為被排除在合理使用范圍外，短視頻這種新型作品類型的出現(xiàn)使得合理使用制度更捉襟見肘，三步檢驗法在應(yīng)對短視頻的合理使用判斷中問題更加凸顯。由于沒有明確的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，短視頻合理使用問題又愈發(fā)增多，司法實(shí)踐中法官常會借鑒四要素標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定短視頻的合理使用，除此之外，也有的法官也有采用轉(zhuǎn)換性理論認(rèn)定合理使用。不同的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)可能導(dǎo)致不同的判決結(jié)果，因此，確定合理的合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，可以一定程度上減少短視頻侵權(quán)亂象的現(xiàn)狀。合理使用的標(biāo)準(zhǔn)中加入轉(zhuǎn)換性使用是很有必要的。轉(zhuǎn)換性使用可以為我國合理使用創(chuàng)設(shè)新方向，但是我們必須意識到我國著作權(quán)法援引德國自德國，在擴(kuò)大合理使用范圍上也并不能直接違背德國立法，由于德國未規(guī)定轉(zhuǎn)換性使用標(biāo)準(zhǔn)，我國也不能直接采用轉(zhuǎn)換性使用。但是，傳統(tǒng)的三步檢驗法標(biāo)準(zhǔn)不能滿足短視頻合理使用的需求，弊端亟需完善。雖然轉(zhuǎn)換性使用無法直接成為制度，但是可以是一種解釋創(chuàng)新，熊琦.著作權(quán)轉(zhuǎn)換性使用的本土法釋義[J].法學(xué)家,2019(2):134.即以三步檢驗法標(biāo)準(zhǔn)為主，輔以轉(zhuǎn)換性使用作為《著作權(quán)法》第二十二條第二款的解釋方法。熊琦.著作權(quán)轉(zhuǎn)換性使用的本土法釋義[J].法學(xué)家,2019(2):134.《著作權(quán)法》第22條：（二）“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當(dāng)引用他人已發(fā)表的作品”3明確短視頻網(wǎng)絡(luò)平臺的注意義務(wù)3.1建立版權(quán)過濾機(jī)制“通知—刪除規(guī)則”強(qiáng)調(diào)從側(cè)面反映網(wǎng)絡(luò)平臺的被動性，當(dāng)著作權(quán)利人發(fā)現(xiàn)作品侵權(quán)時，主動要求網(wǎng)絡(luò)平臺刪除侵權(quán)內(nèi)容或斷開鏈接時，網(wǎng)絡(luò)平臺才采取一定的措施，若平臺在合理時間內(nèi)及時對侵權(quán)作品進(jìn)行審查與刪除，就不構(gòu)成間接侵權(quán)也無需承擔(dān)法律責(zé)任，該種事后審查措施存在弊端，首先短視頻龐大的基數(shù)注定侵權(quán)視頻數(shù)量較多，僅依靠著作權(quán)人的力量發(fā)現(xiàn)侵權(quán)短視頻和侵權(quán)行為人難度較大，而且短視頻依靠網(wǎng)絡(luò)傳播，傳播速度極快，在權(quán)利人發(fā)現(xiàn)到通知平臺開始審查再到采取措施，侵權(quán)作品可能已經(jīng)被傳播，給著作權(quán)人造成嚴(yán)重?fù)p失，但是網(wǎng)絡(luò)平臺因履行通知—刪除義務(wù)而不用承擔(dān)法律責(zé)任，屬實(shí)對著作權(quán)人不公平。如此看來，事后審查機(jī)制不足以打擊侵權(quán)行為，為降低因事后審查導(dǎo)致權(quán)利受損的影響，建立事前審查機(jī)制很有必要。版權(quán)過濾機(jī)制就是一種事前審查，指網(wǎng)絡(luò)平臺利用其版權(quán)數(shù)據(jù)庫主動對上傳至平臺中的短視頻進(jìn)行篩查對比，當(dāng)短視頻的侵權(quán)像紅旗一樣明顯時，網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)主動及時刪除。版權(quán)過濾機(jī)制下網(wǎng)絡(luò)平臺的注意義務(wù)要求更高，不僅包括通知—刪除規(guī)則，更包含作品上傳時的審查義務(wù)。版權(quán)數(shù)據(jù)庫是建立版權(quán)過濾機(jī)制的前提，大型的網(wǎng)絡(luò)平臺例如騰訊、抖音、快手等本身就具有很多的作品儲量，也是短視頻上傳、傳播的主要平臺。如果將這些大型網(wǎng)絡(luò)平臺的資源進(jìn)行整合，建立版權(quán)數(shù)據(jù)庫，進(jìn)行資源共享，當(dāng)用戶上傳短視頻時，網(wǎng)絡(luò)平臺利用此數(shù)據(jù)庫對比分析短視頻內(nèi)容，如果是侵權(quán)短視頻將阻止其上傳成功，從源頭遏制侵權(quán)短視頻的傳播。對于攔截的侵權(quán)短視頻的再上傳，網(wǎng)絡(luò)平臺可以建立懲罰機(jī)制，采取警告、期限內(nèi)封號等措施，當(dāng)然，對于積極舉報侵權(quán)短視頻的用戶使用獎勵機(jī)制，例如贈送會員等。事前審查與事后審查相結(jié)合，形成全方位的監(jiān)控格局，擴(kuò)大侵權(quán)打擊范圍，促進(jìn)短視頻的良性發(fā)展。3.2細(xì)化短視頻網(wǎng)絡(luò)平臺適用避風(fēng)港規(guī)則的認(rèn)定避風(fēng)港原則核心是通知—刪除規(guī)則，設(shè)立本意是合理規(guī)定網(wǎng)絡(luò)平臺的責(zé)任，平臺在收到作品侵權(quán)通知后及時采取措施就可以免受懲罰。但是實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)該規(guī)則常被濫用。短視頻網(wǎng)絡(luò)平臺責(zé)任細(xì)化是減少侵權(quán)現(xiàn)象的有效手段。正確理解避風(fēng)港原則，首先我們要區(qū)分避風(fēng)港原則與平臺合理注意義務(wù)，平臺注意義務(wù)屬于事前審查，網(wǎng)絡(luò)平臺在用戶上傳短視頻時要盡合理審查義務(wù)，當(dāng)侵權(quán)行為很明顯時，平臺就需要采取一定措施阻止侵權(quán)短視頻的上傳和傳播，一旦侵權(quán)作品得以成功上傳，就不再適用通知—刪除規(guī)則。通知—刪除規(guī)則更多是事后審查，針對侵權(quán)行為不明顯的情況。細(xì)化避風(fēng)港原則前提是區(qū)分網(wǎng)絡(luò)平臺的角色定位。如前述內(nèi)容所述，網(wǎng)絡(luò)平臺可能網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，僅為用戶上傳的短視頻提供儲存服務(wù)或者為方便查找和觀看，將短視頻進(jìn)行分類、排序等，不改變短視頻的內(nèi)容，此時平臺承擔(dān)注意義務(wù)要求較低，網(wǎng)絡(luò)平臺承擔(dān)間接侵權(quán)責(zé)任，適用通知—刪除規(guī)則，只要證明采取合理措施，