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文檔簡介

質(zhì)證意見范本第一篇:質(zhì)證意見范本所謂質(zhì)證,是指當(dāng)事人、訴訟代理人及第三人在法庭的主持下,對當(dāng)事人及第三人提出的證據(jù)就其真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明力的有無、大小予以說明和質(zhì)辯的活動或過程。質(zhì)證的主體,是指在質(zhì)證過程對證據(jù)予以說明、質(zhì)辯的主體。質(zhì)證的主體范圍包括當(dāng)事人、訴訟代理人和第三人。法院是證據(jù)認(rèn)定的主體,不是質(zhì)證的主體。在法庭審理中,質(zhì)證按照以下程序進行:(1)原告出示證據(jù),被告、第三人與原告進行質(zhì)證;(2)被告出示證據(jù),原告、第三人與被告進行質(zhì)證;(3)第三人出示證據(jù),原告、被告與第三人進行質(zhì)證。對原告證據(jù)的質(zhì)證意見(被告提交)證據(jù)一注冊申請受理通知書真實性:無異議。質(zhì)證意見:1、被告在簽訂合同前向原告出示的就是注冊申請受理通知書,原告是知道該商標(biāo)是正在申請注冊之中的;2、原告以及被告的相關(guān)材料上都明確標(biāo)注“TM”標(biāo)識;3、商標(biāo)等信息是公開的并可以查詢的,原告作為一個商事主體是應(yīng)該知道該商標(biāo)的注冊狀況的。4、商標(biāo)申請人把商標(biāo)授權(quán)公司并同意公司轉(zhuǎn)授權(quán)第三人使用,法律行政法規(guī)并不禁止,且商標(biāo)的申請時間與公司成立時間沒有必然的聯(lián)系。證據(jù)二網(wǎng)頁宣傳復(fù)制光盤真實性:無法核實其真實性。質(zhì)證意見:該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式,光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證,不能實現(xiàn)其證明目的。證據(jù)三xxx報真實性:有異議;質(zhì)證意見:即使是真實的,也不能實現(xiàn)其證明目的。因為:1、原告提交的XXXX報第三版和四版中縫的有原告加盟店“xx省xx市連鎖加盟店”字樣,足以說明是在雙方簽訂合同后印制的。2、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂,被告公司首批xxx報系于2007年10月20日首次送??;3、該證據(jù)顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識,證明被告在合同簽訂前已向原告告知其商標(biāo)的權(quán)利狀態(tài),原告對此明知且認(rèn)可。且原告自己的門頭招牌和印刷的報紙(xx案中提交的報紙是xxx印制的)上顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識。證據(jù)四xx手冊真實性:有異議;質(zhì)證意見:1、原被告的“xxx加盟合同”于2007年9月3日簽訂,被告公司首批xx手冊系于2007年10月20日首次送印。因此,原告所稱被告在與其簽訂合同前虛假宣傳與事實不符;2、該手冊中顯著標(biāo)注“TM”標(biāo)識,證明原告知到商標(biāo)的權(quán)利狀態(tài),原告是明知且認(rèn)可的。3、該手冊最后一頁內(nèi)側(cè)印有原告的店名,足以證明是簽訂合同之后印制的。證據(jù)五河南xxxxxxx網(wǎng)頁光盤真實性:不予認(rèn)可;質(zhì)證意見:1、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式,光盤的來源及其內(nèi)容的客觀性無法查證,不予認(rèn)可;2、事實上第5xx8977號商標(biāo)在申請過程中,并未注冊完成,而原告在法庭虛假陳述為注冊商標(biāo);3、被告的4xx4618號商標(biāo)與第5xx8977號商標(biāo)并不相同或近似;且第5xx8977號商標(biāo)申請日期為2006年6月1日,而被告的4xx4618號商標(biāo)于2005年9月2日申請,根據(jù)《商標(biāo)法》第二十九條規(guī)定的申請在先原則,第5xx8977號商標(biāo)注冊申請的提出并不當(dāng)然影響被告第4xx4618號商標(biāo)申請注冊;4、國家工商總局商標(biāo)局是商標(biāo)注冊的唯一有權(quán)審批機關(guān),其他任何個人或部門所作認(rèn)定均無法律效力。證據(jù)六被告公司營業(yè)執(zhí)照真實性:無異議;質(zhì)證意見:1、被告營業(yè)執(zhí)照的核準(zhǔn)營業(yè)范圍中包括兒童視力服務(wù)技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢服務(wù),被告本身并不從事需要行政許可的行為,而只是為直營店、加盟店提供視力保健咨詢和技術(shù)培訓(xùn)服務(wù)等,因此,被告從事此類經(jīng)營行為符合法律規(guī)定;2、營業(yè)執(zhí)照中所載的經(jīng)營范圍是對經(jīng)營種類的限制,而非經(jīng)營模式。授權(quán)加盟連鎖作為經(jīng)營模式,無須經(jīng)過工商行政主管部門的行政許可,且被告在工商注冊時并沒有要求前置審批;3、兒童視力服務(wù)技術(shù)開發(fā)只是培訓(xùn)、咨詢服務(wù)等,無須取得衛(wèi)生行政主管部門的行政許可。就好像是酒店咨詢公司一樣,酒店咨詢公司本身并不經(jīng)營酒店,只是為各酒店提供咨詢技術(shù)培訓(xùn),因此不需要衛(wèi)生許可證。但實際從事餐飲或酒店經(jīng)營者就需要衛(wèi)生許可證等行政許可。4、被告公司的注冊資金與被告現(xiàn)在賬目上有無資金沒有必然聯(lián)系,因為公司的注冊資金是公司成立時的出資資金,而公司成立的目的是為了經(jīng)營,公司的資金狀態(tài)只能反映公司的經(jīng)營狀況,而不能說明具有欺詐的事實。證據(jù)七工商、衛(wèi)生行政管理部門的答復(fù)錄像光盤真實性:有異議。質(zhì)證意見:1、該光盤錄制未經(jīng)相關(guān)部門接待人員同意,屬于原告偷拍錄制,其證據(jù)來源不合法;2、該證據(jù)不符合法定證據(jù)形式、其內(nèi)容的客觀性及與本案的關(guān)聯(lián)性無法查證;3、根據(jù)《證據(jù)規(guī)則》第五十五條規(guī)定,證人應(yīng)當(dāng)出庭作證,接受當(dāng)事人的質(zhì)詢;第六十九條第(五)項規(guī)定,無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言不能單獨作為認(rèn)定案件事實的證據(jù)。本案中,由于證人沒有出庭作證,對該證據(jù)的真實性不予認(rèn)可;4、不能證明該答復(fù)錄像中所涉及的人員能代表工商、衛(wèi)生行政管理部門作出的正式行政決定,也不能證明被告的咨詢等服務(wù)行為就需要行政許可。因為被告本身并不從事診斷治療行為,而只是加盟店為視力保健咨詢和技術(shù)培訓(xùn)服務(wù)。證據(jù)八授權(quán)書真實性:無異議;質(zhì)證意見:1、被告公司在法定核準(zhǔn)經(jīng)營范圍內(nèi)開展經(jīng)營活動,其采取的經(jīng)營模式為連鎖經(jīng)營。其經(jīng)營行為及形式均合法;2、被告嚴(yán)格按照合同約定履行了自身義務(wù)。3、沒有任何法律法規(guī)禁止該授權(quán)書的簽發(fā)。證據(jù)九加盟費收據(jù)、加盟合同真實性:無異議;質(zhì)證意見:證明被告與XXX及XXX之間存在合法有效的合同關(guān)系,且被告已全面履行加盟合同規(guī)定的義務(wù)。證據(jù)十房屋租賃房屋損失1、房屋租賃合同、真實性:有異議,不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。質(zhì)證意見:(1)《租賃合同》系出租人與xxx、xxx簽訂的,承租人xxx不是本案原告,與本案沒有關(guān)聯(lián)性;(2)房屋租賃合同不能證明房屋的真實存在及承租人是否基于該合同實際履行給付租金;(3)《租賃合同》未載明租賃房屋用途,不能證明該房屋系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的;(4)《租賃合同》載明租期為2007年11月9日至2009年11月9日,租金總額為人民幣35000元?!斗课葑赓U合同》生效、履行才4個月,原告向被告主張高額的損失賠償與事實明顯不符;2、租金收據(jù)真實性:有異議。質(zhì)證意見:只是一個手寫收據(jù),不排除原告為了訴訟的目的臨時找人制作的。且該收據(jù)無法證明租金系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而支付的。3、房產(chǎn)證復(fù)印件真實性:無法核實其真實性。質(zhì)證意見:該證據(jù)不符合證據(jù)的形式,不排除原告為了訴訟的目的自己制作的。且該證據(jù)與本案不具有關(guān)聯(lián)性。即使該證據(jù)是真實的,該房產(chǎn)證無法證明該處房屋系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的。4、錄像光盤真實性:不予認(rèn)可。質(zhì)證意見:關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。1、錄像無法證明所涉房產(chǎn)系為經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)而租賃的,并且該房屋是否系租賃合同中項下所涉房屋亦無從查證。2、該光盤的內(nèi)容顯示原告的門頭廣告上明確標(biāo)注““TM”標(biāo)識,足以說明原告是知道并應(yīng)當(dāng)知道該商標(biāo)不是注冊商標(biāo),至于原告代理人在庭審中所稱原告欠缺法律知識并不知道“TM”標(biāo)識不是注冊商標(biāo),那只是原告?zhèn)€人的認(rèn)識問題,但不能否認(rèn)客觀事實。證據(jù)十一裝修損失(包括裝修施工合同及裝修費用票據(jù))真實性:不予認(rèn)可,不排除是原告為了訴訟的目的臨時制作的。質(zhì)證意見:1、裝修工程施工合同中,承包方名稱和地址前后不符,最后蓋章的是xxx廣告公司。2、該合同不能證明原告已基于該合同向施工方實際給付費用,原告的證明目的不能實現(xiàn);且收據(jù)不能證明所載費用系為裝修原告經(jīng)營場地而付。3、原告向法庭提交的裝修合同明顯不完整(缺頁),更加不能排除該合同是原告為了訴訟的目的而制作的。證據(jù)十二其他損失1、取暖費用收據(jù)真實性:不予認(rèn)可;質(zhì)證意見:關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。該收據(jù)載明的費用繳納人為“戴麗萍”,非本案原告;且收據(jù)上未載明房屋具體信息,不能證明該筆費用系為租賃協(xié)議所述標(biāo)的物支付。2、門頭廣告牌費用真實性:不予認(rèn)可;質(zhì)證意見:關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。該收據(jù)于2007年10月20日開具,但本案原告稱是于2007年11月9日方租賃房屋。在經(jīng)營場地未確定、房屋具體條件未明的情況下,原告即已定作展板和廣告牌,不能證明該筆費用的支出與經(jīng)營被告授權(quán)服務(wù)有關(guān)。3、印刷費用真實性:不予以認(rèn)可;質(zhì)證意見:1、與本案沒有關(guān)聯(lián)性。2、該收據(jù)的開具單位均系邢臺市的印刷服務(wù)機構(gòu),而原告的經(jīng)營區(qū)域在山西省內(nèi),該證據(jù)不能證明視力表、愛眼手冊等材料系為原告加盟被告特許經(jīng)營體系在山西開展經(jīng)營而印制。4、差旅費票據(jù)真實性:無異議;質(zhì)證意見:1、該證據(jù)中的車票相當(dāng)一部分是其他地方到xxxxx的,不排除是第三人購置并乘坐的車票;2、該證據(jù)也不能證明原告是為了太原店鋪的經(jīng)營而產(chǎn)生的費用;3、該證據(jù)也不是為了經(jīng)營的應(yīng)當(dāng)指出費用,不排除原告是去太原走親戚而產(chǎn)生的費用。況且,把差旅費作為損失無事實及法律依據(jù)。證據(jù)十三行政處罰書真實性:由于沒有原件印證,其復(fù)印件的真實性無法核實;質(zhì)證意見:即使是真實的,也不能實現(xiàn)原告的證明目的。因為:1、行政處罰并不必然影響合同的效力以及實際履行,因為即使該行政處罰成立,也只是對廣告宣傳等事實的處罰,而廣告宣傳只是邀約邀請,而不是邀約,而至于該證據(jù)中涉及的其他事實,也不是雙方合同中約定的事實,也就是說與本案沒有關(guān)聯(lián)性;2、行政處罰2008年10月20日作出的,也就是在是雙方合同履行一年后作出的,即便構(gòu)成虛假宣傳也不足以導(dǎo)致原告作出錯誤的意思表示,簽訂合同時原告是知道是受理商標(biāo)的;3、即使該虛假宣傳是成立的,也不足以導(dǎo)致合同欺詐的成立,因為廣告欺詐不等于合同欺詐,況且是不是注冊商標(biāo)并不是原告訂立合同的核心意思表示;4、行政處罰是行政法律關(guān)系,合同糾紛是民事法律關(guān)系,行政法律關(guān)系并不必然民事法律關(guān)系的效力及實際履行。如某公司超出經(jīng)營范圍與他人簽訂出售服裝的合同,工商行政機關(guān)以其超出經(jīng)營范圍對其進行處罰,但該處罰并不影響該公司與第三人的合同效力及實際履行。證據(jù)十四網(wǎng)上打印的廣告宣傳、聲明等打印件真實性:不予認(rèn)可質(zhì)證意見:該證據(jù)原告并沒有在舉證期內(nèi)提交,也不符合法律關(guān)于新證據(jù)的規(guī)定,況且也只是打印件,不排除是原告自己制作的。質(zhì)證人北京市奕明律師事務(wù)所楊帆律師二00九年三月五日第二篇:質(zhì)證意見質(zhì)證意見《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》第四條規(guī)定:建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。本案中的泵閥有限公司,將工程直接發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)用工主體責(zé)任。都是他們變電站的人有一個好像叫陸強的人?!吨腥A人民共和國勞動合同法實施條例》第十條規(guī)定:“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的,勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算經(jīng)濟補償?shù)墓ぷ髂晗迺r,不再計算勞動者在原用人單位的工作年限”。本案還涉及經(jīng)濟補償?shù)姆侄斡嬎銌栴}?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第九十七條規(guī)定“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止,依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟補償?shù)?,?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算;本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”,按照該條規(guī)定,應(yīng)以2008年1月1日為界分兩個階段計算李某的經(jīng)濟補償年限。第一階段:自1998年1月起至2007年12月31日止,李某的經(jīng)濟補償應(yīng)參照原勞動部頒布的《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》和《勞動部辦公廳關(guān)于對解除勞動合同經(jīng)濟補償問題的復(fù)函》的相關(guān)規(guī)定計算,即工作每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個月工資的經(jīng)濟補償金,工作時間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟補償金。該階段應(yīng)支付李某10個月工資的經(jīng)濟補償;第二階段:自2008年1月1日至2008年10月9日勞動合同解除,李某的經(jīng)濟補償應(yīng)按《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條支付,即每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn),六個月以上不滿一年的按一年計算,勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上職工月平均工資三倍的,按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。因此,本案中勞動爭議仲裁委員會裁決的李某應(yīng)得的經(jīng)濟補償數(shù)額為:22000元×10個月+3322.25元×3倍×1個月=229966.75元。第三篇:質(zhì)證意見范本質(zhì)證意見書阜南縣人民法院:現(xiàn)就原告補充提供的交警認(rèn)定書、零售單、購車單、車輛保管費證明原件材料作如下質(zhì)證:1、原告補充提供的阜南縣交警大隊出具的第***8號道路交通事故認(rèn)定書的真實性無異議,但對證明目的有異議,根據(jù)交警認(rèn)定書記載的事實,事故僅造成原告王遠云輕微受傷及兩車損壞,并不存在衣服損壞的記載,故原告訴求的衣物費938元無事實依據(jù);2、原告補充提供的前臺零售單真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性存在異議,事故發(fā)生的時間為2014年12月25日,而零售單出具的日期為2015年4月1日5:10分下午,顯然,零售單系事故發(fā)生后的,而不是事故發(fā)生前的,且零售單也未記載具體的購買人等有效信息;故真實性無法認(rèn)可,訴求的衣物損失不應(yīng)支持;3、原告補充提供的購車單真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性存在異議,首先,該證據(jù)系電動車的購車單,而非事故造成的電動車的損失維修發(fā)票,應(yīng)與本案無關(guān)聯(lián)性;其次,該購車單不是正規(guī)發(fā)票銷售單,真實性、合法性無法確認(rèn);再者,購車單記載的金額不代表事故造成電動車需要維修的金額,且事故造成的電動車僅為外殼部分的損壞而非全損;最后,原告訴求的電動車損失無證據(jù)證明,應(yīng)依法予以駁回或依質(zhì)證人的定損金額為準(zhǔn);4、原告補充提供的車輛保管費證明真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性存在異議,質(zhì)證人認(rèn)為,無法予以采信且系原告自行擴大的損失。綜上,質(zhì)證人認(rèn)為,原告的訴求依據(jù)不足,且證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性和合法性存在較大的異議,建議法院依法予以駁回原告的起訴。質(zhì)證人:中國人壽財產(chǎn)保險股份有限公司阜南縣支公司代理人:(特別授權(quán))二零一六年三月十日第四篇:質(zhì)證意見顧愛華訴南京天獅百盛大酒店有限公司工商保險待遇糾紛對原告證據(jù)的質(zhì)證意見南京市鼓樓區(qū)人民法院:關(guān)于原告顧愛華訴被告南京天獅百盛大酒店有限公司工商保險待遇糾紛一案(案號:2012鼓訴調(diào)字第222號),貴院于2012年2月29日開庭質(zhì)證,現(xiàn)向貴院提交被告對原告證據(jù)的書面質(zhì)證意見如下:質(zhì)證對象:《工傷認(rèn)定書》質(zhì)證意見:對該份證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不持異議。質(zhì)證對象:《勞動能力鑒定結(jié)論通知書》質(zhì)證意見:1、對該份證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不持異議。2、但對于原告據(jù)此主張的停工留薪期有異議,我們認(rèn)為:停工留薪期應(yīng)當(dāng)截止于勞動者可以正常工作之日。原因如下:(1)根據(jù)《工傷保險條例》第33條第1款規(guī)定:“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的,在停工留薪期內(nèi),原工資福利待遇不變,由所在單位按月支付?!奔础巴9ち粜狡陂g”是指職工“需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的”期間;(2)根據(jù)《工傷保險條例》的立法精神,應(yīng)該是在勞動者有必要暫停工作并接受治療的,才能算作停工留薪期,如果勞動者能夠正常勞動而不需要暫停工作,實際上是喪失了享受停工留薪的基礎(chǔ)和前提,不能再享受停工留薪期待遇。(3)《江蘇省實施〈工傷保險條例〉辦法》第22條規(guī)定:“工傷職工的停工留薪期,應(yīng)當(dāng)憑職工就診的簽訂服務(wù)協(xié)議的醫(yī)療機構(gòu)出具的休假證明確定?!睋?jù)此,原告依據(jù)《勞動能力鑒定結(jié)論通知書》作出時間確定停工留薪期并無法律事實依據(jù)。質(zhì)證對象:2010年1月19日長征醫(yī)院南京分院出具的《出院記錄》質(zhì)證意見:1、對該份證據(jù)的真實性、合法性不持異議。2、但從此份證據(jù)內(nèi)容來看,該出院記錄與本案被告所主張的二次手術(shù)停工留薪期并無關(guān)聯(lián)。質(zhì)證對象:2011年4月2日長征醫(yī)院南京分院出具的《出院記錄》質(zhì)證意見:1、對該份證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不持異議。2、對該份證據(jù)的證明目的有異議:此份出院記錄內(nèi)容顯示,原告“入院日期2011年3月24日”,“出院日期2011年4月2日”;且“出院情況”顯示“治愈”;“出院醫(yī)囑”并未建議休假(2010年1月19《出院記錄》“出院醫(yī)囑”中曾明確建議“全休貳月”)。據(jù)此,我們認(rèn)為原告自二次手術(shù)出院后(2011年4月2日)已被診斷為“治愈”,即使按照“出院醫(yī)囑”中注明的“拆線(術(shù)后兩周)”來順延,原告也已自拆線后(應(yīng)為2011年4月15日左右)視為完成了二次手術(shù)治療過程。質(zhì)證對象:長征醫(yī)院南京分院病假證明質(zhì)證意見:對病假證明的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均持有異議。理由如下:1、原告自二次手術(shù)出院時《出院記錄》(2011年4月2日)已被診斷為“治愈”,且醫(yī)生于“出院情況”注明了“切口愈合良好,無紅腫、滲出,右肩活動良好”。從該份醫(yī)療診斷內(nèi)容來看,原告二次手術(shù)恢復(fù)情況良好且并無行動不便、須休息的情況;【注:《出院記錄》(2010年1月19日)曾明確備注全休二月,而《出院記錄》(2011年4月2日)并未做出休假醫(yī)囑】2、原告提供的上述病假證明發(fā)生于二次手術(shù)之后,既然原告提供的《出院記錄》(2011年4月2日)中醫(yī)生并作出建議休息的診斷,原告其后復(fù)診如醫(yī)生確實建議其休息,原告應(yīng)提供上述病假證明開具當(dāng)日的復(fù)診病歷,且病歷應(yīng)注明原告的身體的狀況和建議休息的醫(yī)囑。而相關(guān)病假證明并無其他證據(jù)佐證,是為孤證。3、上述病假證明的編號順序與開具日期不一致,存在事后偽造的可能。質(zhì)證對象:請假證明質(zhì)證意見:1、對該份證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性不持異議。2、對其證明目的持有異議,被告準(zhǔn)原告2011年3月17日至2011年5月17日期間的請假理由是事假。如原告確應(yīng)二次手術(shù)請病假,應(yīng)于事后補辦病假請假手續(xù)。并不能據(jù)此確定3月17日至2011年5月17日為病假期間,應(yīng)根據(jù)原告提供的出院記錄確定其病假期間,其余時間應(yīng)按事假處理。被告:南京天獅百盛大酒店有限公司日期:2012年2月日第五篇:鑒定意見的質(zhì)證鑒定意見的質(zhì)證2017-08-29刑事事務(wù)作者:張成(北京大成刑事部主任、大成刑委會副主任)鑒定是“法官背后的法官”。在存在鑒定意見的案件當(dāng)中,鑒定意見幾乎無一不左右著判決結(jié)果:罪重或罪輕,甚至有罪或無罪。高高在上的法官對鑒定意見的審查能力往往受專業(yè)知識的限制不得其法,淪為鑒定意見的被動執(zhí)行者,“鑒定審判”往往代替了法官的審判工作。例如:故意傷害害中傷殘程度的鑒定、故意殺人案件中死亡原因的鑒定、交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定,痕跡、車輛性能、車速鑒定,危險駕駛案中血液酒精含量鑒定,毒品案件中毒品成份、含量、數(shù)量的鑒定、涉財類犯罪中財物、房產(chǎn)等價值的評估鑒定、集資詐騙、非法吸收公眾存款、假冒偽劣產(chǎn)品案中銷售數(shù)額的審計報告、會計鑒定,等等。但是,應(yīng)當(dāng)承認(rèn),目前我國的鑒定機構(gòu)、鑒定人員的整體鑒定能力還是參差不齊的。在某些鑒定領(lǐng)域或者說某些地方的鑒定市場中,鑒定機構(gòu)設(shè)置、鑒定人員管理、鑒定意見的出具都相當(dāng)混亂。比如常見的房地產(chǎn)價格鑒定、審計鑒定、名貴飾品、奢侈品、古玩字畫的鑒定等等。正是大量簡陋、粗糙、令人發(fā)指的不負責(zé)任的鑒定,蒙蔽了司法人員的法眼,樹立了司法機關(guān)將冤錯案件進行到底的決心?!跋脍A的律師要比檢察官強在哪?(語出北京大成刑事部徐平律師)”,強在我們知識體系的更深入,對案件的把握更透徹,捍衛(wèi)人權(quán)的決心更強大。有發(fā)現(xiàn)、揭露、推翻控方鑒定意見的能力,就是我們刑辯律師必須要認(rèn)真學(xué)習(xí)、深入研究、有時需要借助外力(專家輔助人)的一項基本技能。一、司法鑒定概述司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科技術(shù)或?qū)iT知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動(見《司法鑒定程序通則》)。大體來說,鑒定意見可分為法醫(yī)類鑒定、物證類鑒定、聲像資料類鑒定、知識產(chǎn)權(quán)鑒定、司法會計鑒定、計算機司法鑒定等種類。我們在財產(chǎn)犯罪類案件中常見的價格鑒定認(rèn)證中心出具的價格鑒定意見,不屬于嚴(yán)格意義的鑒定意見。還有常見的審計報告,也不屬于鑒定意見,但由于在案件中比較多見,在本文中也有所提及,后文中不再專門注明。二、對鑒定意見的質(zhì)證(一)鑒定對象是否符合鑒定范圍鑒定對象是具體案件中涉及專門知識需要由鑒定機構(gòu)或有專業(yè)知識的人士就其專業(yè)問題給出意見的對象。比如字跡、光盤中的內(nèi)容、物品的化學(xué)屬性等等。鑒定機構(gòu)在依法登記時都有鑒定業(yè)務(wù)范圍,偵查機關(guān)就某鑒定對象的某專業(yè)問題委托鑒定機構(gòu)進行鑒定時,要符合鑒定機構(gòu)的鑒定范圍。常見的超范圍鑒定比如審計報告中對審計結(jié)果得出的數(shù)額認(rèn)定為系違法所得,就屬于對專業(yè)問題進行了法律評價,越俎代庖干了超出專業(yè)范圍的法律評價的活。(二)鑒定機構(gòu)和人員的資質(zhì)2016年司法部制定的《司法鑒定人登記管理辦法》第三章中,對鑒定主體包括鑒定機構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)作了規(guī)定,比照辨別即可。需要注意的是,在具體案件涉及的專門問題的鑒定中,可能對鑒定機構(gòu)和鑒定人員的資質(zhì)會有更細致的規(guī)定。比如,交通肇事案件中的事故責(zé)任認(rèn)定,需要由兩名以上有事故認(rèn)定資格的交通警察出具,這種資格一般由省級交通管理部門考核頒發(fā)。此外,還有復(fù)核人的問題。在鑒定中,一般有兩名以上的鑒定人,還要有一名復(fù)核人,復(fù)核人不能是鑒定人。超出鑒定范圍鑒定,也屬于鑒定機構(gòu)和人員資質(zhì)不合格的一種。比如在交通事故成因鑒定中,對車輛駕駛?cè)?、乘車人進行了論證分析,這既屬于超出鑒定范圍鑒定,也屬于對鑒定事項不具有鑒定資質(zhì)的鑒定。(三)鑒定材料的狹義的鑒定材料簡稱檢材。檢材常見的比如血液、足跡、指紋、唾液、毛發(fā)、違禁物品等。檢材一般從案發(fā)現(xiàn)場或被告人、被害人身體部位取得,提取、固定、編號、保管、送檢都有詳盡的規(guī)范要求。對相關(guān)要求的違反,意味著檢材同一性有可能存疑、且檢材可能受到污染導(dǎo)致鑒定結(jié)論出現(xiàn)偏差。2016年,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合印發(fā)了《辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》的通知,專門針對毒品案件制定了專門、細致的規(guī)范。該規(guī)定也引起了業(yè)內(nèi)外的高度關(guān)注。在這一規(guī)定之前,公安部辦公廳2010年11月4日印發(fā)《公安機關(guān)涉案財物管理若干規(guī)定》卻鮮有人知道。其中第五條規(guī)定:公安機關(guān)各辦案部門應(yīng)當(dāng)對涉案財物實行統(tǒng)一管理,并指定不承擔(dān)具體辦案工作的民警負責(zé)本部門涉案財物的接收、保管、移交等管理工作;嚴(yán)禁由辦案人員自行保管涉案財物。第九條規(guī)定:辦案人員依法提取涉案財物后,應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)將財物移交給涉案財物管理人員,并辦理移交手續(xù).第十條涉案財物管理人員對辦案人員移交的涉案財物,應(yīng)當(dāng)對照有關(guān)法律文書當(dāng)場查驗核對、登記入冊,并與辦案人員共同簽名或者蓋章。對于缺少法律文書或者法律文書中對必要事項記載不全的,應(yīng)當(dāng)要求辦案人員補齊。在辦理案件中,應(yīng)當(dāng)注意引用。廣義的鑒定材料還包括鑒定所依據(jù)的檢材之外的關(guān)于案情的材料。重要的補充卷宗中的材料可能影響鑒定意見又未在鑒定意見依據(jù)的鑒定材料中列明的,應(yīng)當(dāng)指出,提出質(zhì)疑。(四)對鑒定方法的質(zhì)疑比如,在常見的危險駕駛案件中的酒精含量的檢測,就有多個現(xiàn)行有效的標(biāo)準(zhǔn):《血液酒精含量的檢驗方法》(GA/T842-2009)、《生物樣品血液、尿液中乙醇、甲醇、正丙醇、乙醛、丙酮、異丙醇和正丁醇的頂空-氣相色譜檢驗方法》(GA/T1073-2013)、《血液中乙醇的測定頂空氣相色譜法》(SF/ZJD0107001-2010)、以及若干省、市的地方性標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)《車輛駕駛?cè)藛T血液、呼氣酒精含量閾值與檢驗》(GB19522-2010)第5.3.2的強制性規(guī)定,血液酒精含量檢驗方法按照GA/T842-2009規(guī)定,且該標(biāo)準(zhǔn)是專門適用于行使中的車輛駕駛?cè)说?。鑒定方法適當(dāng),還要審查鑒定設(shè)備、儀器是否先進,是否按規(guī)定進行了日常維護、對衡器進行了鑒定前的校準(zhǔn)。(五)鑒定意見結(jié)論是否確定、唯一在鑒定意見中,偶見“不排除”或者“均系…原因之一”或者“等原因”等字樣。這樣的鑒定意見不具有唯一性、確定性,不能聯(lián)系起行為和結(jié)果之間的刑法因果關(guān)系。比如,在一起故意傷害致死的案件中,鑒定意見給出的死亡原因是“高度醉酒、情緒緊張、外力等因素”綜合導(dǎo)致腦梗病變死亡。結(jié)合案情,高度醉酒是其自身飲酒所致,情緒緊張是其酒后滋事所致,而外力包括行為人的外

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