公司吸收合并的法律問題

公司吸收合并的法律問題有關企業(yè)吸收合并的法律問題公司法關于公司吸收合并的規(guī)定第一百八十四條公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。二個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。第一百八十八條公司合并或者分立，登記事項發(fā)生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。第一百九十條公司有下列情形之一的，可以解散：（一）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現時；（二）股東會決議解散；（三）因公司合并或者分立需要解散的。第一百九十一條公司依照前條第（一）項、第（二）項規(guī)定解散的，應當在十五日內成立清算組，有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選；逾期不成立清算組進行清算的，債權人可以申請人民法院指定有關人員組成清算組，進行清算。人民法院應當受理該申請，并及時指定清算組成員，進行清算。二、吸收合并的稅務問題企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務問題的暫行規(guī)定為適應企業(yè)合并、兼并、分立、股權重組、資產轉讓等改組、改造的需要，推進企業(yè)改革，根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》(以下兼并的企業(yè)不得用存續(xù)企業(yè)的所得進行虧損彌補，存續(xù)企業(yè)也不得用被吸收或兼并企業(yè)的所得進行虧損彌補。2、企業(yè)以新設合并方式以及以吸收合并或兼并方式合并，且被吸收或兼并企業(yè)按《條例》及其實施細則規(guī)定不具備獨立納稅人資格的，各企業(yè)合并或兼并前尚未彌補的經營虧損，可在稅收法規(guī)規(guī)定的彌補期限的剩余期限內，由合并或兼并后的企業(yè)逐年延續(xù)彌補。三、資產轉讓、受讓的稅務處理資產轉讓是指企業(yè)有償轉讓本企業(yè)的部分或全部資產。資產受讓是指企業(yè)有償接受另一企業(yè)部分或全部資產。對企業(yè)資產轉讓、受讓所涉及的有關稅務事項，按以下規(guī)定處理：(一)資產轉讓損益的稅務處理企業(yè)取得資產轉讓收益，應依照《條例》及其實施細則和其它有關規(guī)定，計算繳納企業(yè)所得稅；資產轉讓所發(fā)生的損失，可在當期應納稅所得額中扣除。國有資產轉讓凈收益凡按國家有關規(guī)定全額上交財政的，不計入應納稅所得額。(二)受讓資產計價的稅務處理企業(yè)受讓的各項資產，可按照取得該項資產時的實際成本計價。(三)減免稅優(yōu)惠的處理資產轉讓和受讓雙方在資產轉讓、受讓后，其生產經營業(yè)務范圍仍符合稅收優(yōu)惠政策規(guī)定的，可承繼其原稅收待遇。但其中享受定期減免稅優(yōu)惠的，不得因資產轉讓而重新計算減免稅期限。(四)虧損彌補的處理資產轉讓和受讓雙方在資產轉讓前后發(fā)生的經營虧損，應各自在稅法規(guī)定的虧損彌補。不論企業(yè)轉讓部分還是全部資產，企業(yè)經營虧損均不得因資產轉讓和受讓在雙方間相互結轉。本暫行規(guī)定從發(fā)布之日起施行。各地區(qū)可根據實際情況制定補充辦法，并報國家稅務總局備案。四、公司合并的操作方法吸收合并是最常見的合并類型。在吸收合并中，被兼并的公司將消滅。公司的要素主要有三個方面：公司的資產、公司的股權和公司的人格。公司的消滅最終表現為公司人格的消滅，而在公司人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產轉移給吸收公司，或者將被吸收公司的股權轉移給吸收公司，而無論資產轉移還是股權轉移，吸收公司可以支付的對價一般是現金或者公司股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式。(一)資產先轉移1、以現金購買資產的方式吸收公司以現金購買被吸收公司的全部資產，包括全部權利和義務(債權和債務)，被吸收公司失去原有的全部資產，而僅擁有吸收公司支付的現金，被吸收公司解散，因債權和債務已全部轉移，無須清算，被吸收公司股東依據其股權分配現金，被吸收公司消滅。2、以股份購買資產的方式吸收公司以自身的股份購買被吸收公司的全部資產，包括全部權利和義務，被吸收公司失去原有的全部資產，而僅擁有吸收公司支付的自身的股份，被吸收公司解散，因債權和債務已全部轉移，無須清算，被吸收公司的股東分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，并因此成為吸收公司的股東，被吸收公司消滅。(二)股權先轉移1、以現金購買股份的方式吸收公司以現金購買被吸收公司股東的股份，而成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權利和義務由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。2、以股份購買股份的方式吸收公司以自身的股份換取被吸收公司股東所持有的被吸收公司的股份，而使被吸收公司的股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的惟一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權利和義務由吸收公司承受，而無須清算，被吸收公司消滅。[5]不論上述哪類方式，吸收公司這繼受被吸收公司的資產或股權而支付的現金或股份，均直接分配給被吸收公司的股東，被吸收公司的股東因此獲得現金或成為吸收公司的股東。[6]五、公司合并的程序(一)訂立合并協議對合并協議應包括哪些主要條款，公司法沒有規(guī)定。對此可以參照對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局《關于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》(以下簡稱合并與分立規(guī)定)第21條規(guī)定的外商投資企業(yè)之間的合并協議的主要內容，即：1、合并協議各方的名稱、住所、法定代表人;2、合并后公司的名稱、住所、法定代表人;3、合并后公司的投資總額和注冊資本;4、合并形式;5、合并協議各方債權、債務的承繼方案;6、職工安置辦法;7、違約責任;8、解決爭議的方式;9、簽約日期、地點;10、合并協議各方認為需要規(guī)定的其他事項。(二)通過合并協議合并協議是導致公司資產重新配置的重大法律行為，直接關系股東的權益，是公司的重大事項，所以公司合并的決定權不在董事會，而在股東(大)會，參與合并的各公司必須經各自的股東(大)會以通過特別決議所需要的多數贊成票同意合并協議。我國公司法第39條、第66條、第106條分別對有限責任公司、國有獨資公司和股份有限公司對合并需要股東(大)會特別決議通過。其中，有限責任公司股東會對公司合并的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過;國有獨資公司的合并應由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定;股份有限公司股東大會對公司合并作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。論文公司合并應注意的問題來自(三)編制資產負債表和財產清單(四)通知債權人和公告我國公司法第184條第3款規(guī)定了通知債權人的程序和公告的方式。該條規(guī)定，參與合并的公司“不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并”。表明我國公司法賦予了參與合并的公司債權人異議有阻止合并程序進行的效力。為了保護債權人，最高人民法院《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第32條規(guī)定：“企業(yè)進行吸收合并時，參照公司法的有關規(guī)定，公告通知了債權人。企業(yè)吸收合并后，債權人就被兼并企業(yè)原資產管理人(出資人)隱瞞或遺漏的企業(yè)債務起訴兼并方的，如債權人在公告期內申報過該筆債權，兼并方在承擔民事責任后，可再行向被兼并企業(yè)原資產管理人(出資人)追償。如債權人在公告期內未申報過該筆債權，則兼并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴被兼并企業(yè)原資產管理人(出資人)。(五)主管機關批準公司法第183條規(guī)定：“股份有限公司合并或者分立，必須經國務院授權的部