民事訴訟法 考試筆記

第頁(yè)民事訴訟法考試筆記民事訴訟及民事訴訟法1.民事糾紛的概念及特征

（1）民事糾紛的概念：又稱民事沖突、民事爭(zhēng)議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的法律糾紛。

（2）民事糾紛的特征：

A.主體的平等性B.內(nèi)容是民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議。C.民事糾紛的可處分性。民事糾紛的種類：1、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的糾紛，包括：財(cái)產(chǎn)所有關(guān)系的糾紛和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的糾紛；2、人身關(guān)系的糾紛，包括：人格權(quán)關(guān)系的糾紛和身份關(guān)系的糾紛。民事糾紛解決機(jī)制私力救濟(jì)、社會(huì)救濟(jì)（非訴訟糾紛解決機(jī)制，替代性糾紛解決方式、ADR）私力救濟(jì)：又稱自力救濟(jì)，是指糾紛主體在沒有中立的第三者介入的情形下，依靠自身或者其他私人力量解決糾紛，實(shí)現(xiàn)權(quán)利。私力救濟(jì)可分為：自決和和解。法定的私力救濟(jì)，正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、自主行為等，法外的私力救濟(jì)，無(wú)明文規(guī)定的私力救濟(jì)、法律禁止的私力救濟(jì)。社會(huì)救濟(jì)，包括調(diào)解和仲裁，是指依靠社會(huì)力量解決民事糾紛的一種機(jī)制。調(diào)解，是指第三者依據(jù)一定的社會(huì)規(guī)范居間調(diào)處，促使糾紛主體相互諒解、妥協(xié)，達(dá)成糾紛解決的合意。包括：民間調(diào)解、行政調(diào)解、律師調(diào)解和法院附設(shè)的訴訟前調(diào)解。仲裁：又稱公斷，是指糾紛雙方根據(jù)有關(guān)規(guī)定或者雙方協(xié)議，將爭(zhēng)議提交到一定的機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)居中裁決的制度。公力救濟(jì)：在當(dāng)事人無(wú)法通過(guò)自主性的方式解決糾紛時(shí)，必須設(shè)立一種強(qiáng)制性解救糾紛、保護(hù)權(quán)利的制度。包括：行政救濟(jì)和司法救濟(jì)。民事領(lǐng)域就是民事訴訟制度。公力救濟(jì)的實(shí)質(zhì)是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)，在糾紛主體的參及下解決糾紛的一種最具權(quán)威和最有效的機(jī)制。特點(diǎn)：強(qiáng)制性、嚴(yán)格的規(guī)范性。ADR和解：當(dāng)事人以平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。特點(diǎn)：高度自治性、非規(guī)范性調(diào)解：人民調(diào)解、勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)的調(diào)解、消費(fèi)者協(xié)會(huì)的調(diào)解仲裁：自愿性、民間性、自治性、合法性民事訴訟的概念和特征

1.民事訴訟的概念：是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參及人，在審理民事案件的過(guò)程中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

2.民事訴訟的特征：1、訴訟對(duì)象的特定性，解決有關(guān)民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議。2、當(dāng)事人處分權(quán)利的自由性。3、雙方當(dāng)事人在訴訟上對(duì)抗的特殊性。4、民事訴訟程序的嚴(yán)格規(guī)范性和正當(dāng)性。5、糾紛解決的強(qiáng)制性、最終性及權(quán)威性。民事訴訟法律關(guān)系

1.概念：是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院及當(dāng)事人以及其他訴訟參及人之間、當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參及人之間存在的，以訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會(huì)關(guān)系。

一方面說(shuō)，民事訴訟法律關(guān)系，是指法院及當(dāng)事人之間所產(chǎn)生的關(guān)系，而當(dāng)事人及當(dāng)事人之間并沒有一種直接的聯(lián)系。這種審判的方式叫做究問(wèn)式審判方式。是法院分別及原、被告發(fā)生關(guān)系，所以叫做一方面說(shuō)。也就是說(shuō)民事法律關(guān)系只體現(xiàn)了法院同當(dāng)事人之間的關(guān)系沒有體現(xiàn)當(dāng)事人及當(dāng)事人之間的關(guān)系。

2.民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成：

（1）當(dāng)事人及法院之間的關(guān)系：審判法律關(guān)系。體現(xiàn)了法院對(duì)整個(gè)審判程序的控制。

（2）當(dāng)事人及當(dāng)事人之間的關(guān)系：爭(zhēng)訟法律關(guān)系。體現(xiàn)了當(dāng)事人及當(dāng)事人之間的對(duì)抗。

3.兩種關(guān)系之間的關(guān)系

爭(zhēng)訟法律關(guān)系是當(dāng)事人之間的對(duì)抗，為法官裁判案件提供基礎(chǔ)；審判法律關(guān)系體現(xiàn)了法官對(duì)審判程序的控制，是在當(dāng)事人對(duì)抗的基礎(chǔ)上的裁判過(guò)程。爭(zhēng)訟法律關(guān)系是審判法律關(guān)系的基礎(chǔ)，審判法律關(guān)系是對(duì)爭(zhēng)訟法律關(guān)系的指導(dǎo)和監(jiān)督。兩種法律關(guān)系相互配合，相互作用就產(chǎn)生了一個(gè)比較公正的審判結(jié)果。五、民事訴訟法律關(guān)系的構(gòu)成要素

任何法律關(guān)系的構(gòu)成都包括三個(gè)要素：主體、內(nèi)容、客體。

1.主體：在民事訴訟法律關(guān)系中享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的主體，包括人民法院、人民檢察院、訴訟參加人（包括當(dāng)事人、訴訟代理人）、其他訴訟參及人（包括證人、鑒定人、勘驗(yàn)人和翻譯人）。

訴訟主體的范圍小于訴訟法律關(guān)系主體前者僅包括人民法院、人民檢察院和當(dāng)事人。

2.內(nèi)容：各種主體的權(quán)利和義務(wù)。

3.客體：主體的權(quán)利和義務(wù)的指向?qū)ο蟆?/p>

（1）人民法院和當(dāng)事人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)所指向的對(duì)象：案件的事實(shí)和當(dāng)事人的實(shí)體請(qǐng)求。

（2）人民法院和人民檢察院之間的訴訟權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο螅喝嗣穹ㄔ旱牟门行袨椤?/p>

（3）人民法院和其他訴訟參及人之間的訴訟權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο螅喊讣氖聦?shí)。

（4）當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο螅涸V訟理由和訴訟請(qǐng)求。

（5）當(dāng)事人和其他訴訟參及人之間的權(quán)利義務(wù)的指向?qū)ο螅喊讣氖聦?shí)。

六、民事訴訟上的法律事實(shí)：能夠引起民事訴訟法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅的事實(shí)。

1.訴訟事件：不以人的意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的事實(shí)。2.訴訟行為：結(jié)果的發(fā)生是在人的指導(dǎo)下產(chǎn)生的。民事訴訟法的概念民事訴訟法是國(guó)家制定的規(guī)范法院和訴訟參及人的各種訴訟活動(dòng)以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。民事訴訟法調(diào)整的對(duì)象：一是法院、當(dāng)事人和其他訴訟參及人的訴訟活動(dòng)，二是在訴訟活動(dòng)中產(chǎn)生的各種關(guān)系。民事訴訟法是公法。２、民事訴訟法是程序法。民事訴訟法的效力民事訴訟法的效力：是指民事訴訟對(duì)什么人、什么事、在什么時(shí)間和空間發(fā)生效力。這一問(wèn)題直接到民事訴訟法的適用，所以民事訴訟法的效力也稱為民事訴訟法的適用范圍。對(duì)人的效力民事訴訟法第四條規(guī)定：凡在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守本法。這表明無(wú)論是中國(guó)公民、法人或其他組織，還是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)的企業(yè)和組織，只要在我國(guó)進(jìn)行民事訴訟，就必須適用我國(guó)的民事訴訟法。我國(guó)的民事訴訟法還適用于那些雖然享有外交特權(quán)和豁免權(quán)，但依照國(guó)際條約和我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定，其民事訴訟應(yīng)受我國(guó)法院管轄的外國(guó)組織和外國(guó)人。對(duì)事人效力主要有以下五類：因民法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法等實(shí)體法調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系發(fā)生的民事案件。因經(jīng)濟(jì)法、勞動(dòng)法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議，法律規(guī)定適用民事訴訟程序?qū)徖淼陌讣?。適用特別程序?qū)徖淼倪x民資格和宣告公民死亡、失蹤等非訟案件。按照督促程序解決的債務(wù)案件。按照公示催告程序解決的宣告票據(jù)和有關(guān)事項(xiàng)無(wú)效的案件。對(duì)空間上的效力凡在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事訴訟均適用本法。時(shí)間上的效力現(xiàn)行民事訴訟法生效后，法院無(wú)論是審理前受理的案件，還是審理生效后受理的案件，均適用新法。但新法生效前對(duì)已受理案件適用舊法進(jìn)行的程序活動(dòng)依然有效。民事訴訟法的任務(wù)

1.保護(hù)當(dāng)事人行使訴訟的權(quán)利；2.保證人民法院正確、合法、及時(shí)審理案件。3.保證人民法院確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。4.教育公民自覺遵守法律。民事訴訟法的憲法化具體體現(xiàn)在：憲法對(duì)民事訴訟法的一些基本原則和基本審判制度做出了規(guī)定。憲法對(duì)當(dāng)事人的訴權(quán)、程序基本權(quán)和法院的審判權(quán)予以確認(rèn)。民事訴訟法及相關(guān)部門法的關(guān)系民事訴訟法及民事實(shí)體法民事訴訟程序的價(jià)值

一、民事訴訟程序的內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值

3.民事訴訟內(nèi)在價(jià)值的分類：

（1）程序自由價(jià)值。

（2）程序公正價(jià)值。①要求貫徹法官中立。②當(dāng)事人平等。③程序參及性④程序公開。⑤程序維持。（3）程序效益價(jià)值：法院應(yīng)當(dāng)通過(guò)程序的安排，以最短的時(shí)間和最低的經(jīng)濟(jì)成本來(lái)完成審判的過(guò)程。民事訴訟程序的外在價(jià)值：訴訟程序的工具性價(jià)值，是人們據(jù)以評(píng)價(jià)和判斷民事訴訟程序在保護(hù)民事權(quán)利、維護(hù)法律秩序以及解決糾紛方面是否有用和有效分標(biāo)準(zhǔn)。包括：公正價(jià)值（裁判結(jié)果的實(shí)體公正性：事實(shí)認(rèn)定和法律適用正確）、秩序價(jià)值（和平和安定）、民事訴訟法的基本原則民事訴訟法基本原則的概述民事訴訟法的基本原則，是在民事訴訟的整個(gè)過(guò)程中或者在重要的訴訟階段，起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。它體現(xiàn)民事訴訟的精神實(shí)質(zhì)，為法院的審判活動(dòng)和訴訟參及人的訴訟活動(dòng)指明了方向，概括地提出了要求，因此對(duì)民事訴訟具有普遍指導(dǎo)意義。我國(guó)民事訴訟法的基本原則以我國(guó)憲法為依據(jù)，從我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段的實(shí)際情況出發(fā)，按照社會(huì)主義民主及法制的要求，結(jié)合民事訴訟法的特點(diǎn)而確定的。民事訴訟法的基本原則，是民事訴訟活動(dòng)本質(zhì)和規(guī)律以及立法者所奉行的訴訟政策的集中體現(xiàn)?；緦傩裕簝?nèi)容的根本性和效力的貫徹是始終性民事訴訟法基本原則的功能：規(guī)范民事訴訟的具體制度和規(guī)則——立法準(zhǔn)則的功能規(guī)范訴訟主體的行為——行為準(zhǔn)則的功能民事訴訟法的基本原則分為兩大類：第一類是根據(jù)憲法原則，參照法院組織法有關(guān)規(guī)定制定的基本原則。這類基本原則的特點(diǎn)不僅適用于民事訴訟，而且也適用于刑事訴訟和行政訴訟這些原則就成為憲法、法院組織法、刑事訴訟法、行政訴訟法的共有原則，簡(jiǎn)稱共有原則。共有原則在民事訴訟法典中之所以要作出規(guī)定，是因?yàn)槠鋬?nèi)容對(duì)于民事訴訟來(lái)說(shuō)，在適用上有其特殊要求。第二類是根據(jù)民事訴訟的特殊要求制定的基本原則。它反映了民事訴訟的特殊規(guī)律性，因此是民事訴訟法的特有原則，簡(jiǎn)稱特有原則。當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。當(dāng)事人平等原則包含以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等。雙方當(dāng)事人擁有同等地行使訴訟權(quán)利的手段，同時(shí)法院平等地保障雙方當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。3、對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。二、同等原則和對(duì)等原則法院調(diào)解自愿和合法原則法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)判決。辯論原則辯論原則是指在法院主持下，當(dāng)事人有權(quán)就案件事實(shí)和爭(zhēng)議問(wèn)題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。對(duì)于辯論原則必須把握以下內(nèi)容：辯論權(quán)之行使貫穿于訴訟整個(gè)過(guò)程。辯論的內(nèi)容，既有程序方面的問(wèn)題，也有實(shí)體方面的問(wèn)題。辯論的形式及方式是多種多樣的。民事訴訟中的辯論原則及刑事訴訟中的辯護(hù)原則具有一定的區(qū)別。辯護(hù)原則是建立在公訴權(quán)及辯護(hù)權(quán)分立的基礎(chǔ)之上：檢察機(jī)關(guān)代表國(guó)家行使追訴權(quán)，被告人處于被控訴和受審判的地位，只能就自己是否犯罪和罪行輕重進(jìn)行辯護(hù)。辯論原則是建立在原告和被告訴訟地位平等而雙彼此對(duì)立的基礎(chǔ)之上，雙方可以相互反駁、爭(zhēng)辯，被告還有對(duì)原告進(jìn)行反訴。處分原則民事訴訟法第13條規(guī)定的處分原則，是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。在民事訴訟中，當(dāng)事人處分的權(quán)利對(duì)象分為兩大類：一基于實(shí)體法律關(guān)系而產(chǎn)生的民事實(shí)體權(quán)利；二是基于民事訴訟法律關(guān)系所產(chǎn)生的訴訟權(quán)利。對(duì)實(shí)體權(quán)利的處分主要表現(xiàn)在三個(gè)方面：第一、訴訟主體在起訴時(shí)可以自由確定請(qǐng)求司法保護(hù)的范圍和選擇保護(hù)的法。第二、訴訟開始后，原告可以變更訴訟請(qǐng)求，即將訴訟請(qǐng)求全部或部分撤回，代之以加一訴訟請(qǐng)求；也可以擴(kuò)大或縮小原來(lái)的訴訟請(qǐng)求的范圍。第三、在訴訟中，原告可全部放棄訴訟請(qǐng)求；被告可部分或全部承認(rèn)原告的訴訟請(qǐng)求；當(dāng)事人雙方可以達(dá)成或拒絕達(dá)成調(diào)解協(xié)議；在判決未執(zhí)行完畢之前，雙方當(dāng)事人隨時(shí)可就實(shí)體問(wèn)題自行和解。訴訟權(quán)利是當(dāng)事人處分的另一重要對(duì)象。訴訟權(quán)利雖然屬于程序意義上的權(quán)利，但往往及實(shí)體權(quán)利有關(guān)，當(dāng)事人對(duì)實(shí)體權(quán)利處分一般是通過(guò)對(duì)訴訟權(quán)利的處分而實(shí)現(xiàn)的。對(duì)訴訟權(quán)利的處分主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：訴訟發(fā)生后，當(dāng)事人可依自己的意愿決定是否行使起訴權(quán)。在訴訟過(guò)程中，原告可以申請(qǐng)撤回起訴，從而要求法院終止已經(jīng)進(jìn)行的訴訟，也就是放棄法院審判、保護(hù)的訴訟權(quán)利。被告也有權(quán)決定是否提出反訴來(lái)主張自己的實(shí)體權(quán)利，借以對(duì)抗原告的訴訟請(qǐng)求。當(dāng)事人雙方都有請(qǐng)求法院進(jìn)行調(diào)解，請(qǐng)求以調(diào)解方式解決糾紛；當(dāng)事人還能夠依其意愿決定是否行使提供證據(jù)的權(quán)利。當(dāng)事人雙方都有權(quán)進(jìn)行辯論，承認(rèn)或否認(rèn)對(duì)方的訴訟請(qǐng)求。在劫難逃審判決后，當(dāng)事人可以對(duì)未生效的判決提起上訴或不提起上訴；對(duì)于已生效的判決或調(diào)解書認(rèn)為確有錯(cuò)誤時(shí)，當(dāng)事人提出申請(qǐng)，請(qǐng)求再審，由法院決定是否再審。對(duì)生效判決或其他具有執(zhí)行力的法律文書享有權(quán)利的當(dāng)事人，有權(quán)決定是否申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程中，申請(qǐng)執(zhí)行人可以撤回申請(qǐng)，這種撤回申請(qǐng)的處分行為不影響其實(shí)體權(quán)利的繼續(xù)存在。我國(guó)民事訴訟中當(dāng)事人的處分權(quán)利不是絕對(duì)的，我國(guó)法律在賦予當(dāng)事人處分權(quán)的同時(shí)，也要求當(dāng)事人不得違反法律規(guī)定，不得損害國(guó)家的、社會(huì)的、集體的和公民個(gè)人的利益；否則，法院將代表國(guó)家實(shí)行干預(yù)，即通過(guò)司法審判確認(rèn)當(dāng)事人某種不當(dāng)?shù)奶幏中袨闊o(wú)效。我國(guó)民事訴訟中的國(guó)家干預(yù)原則具體體現(xiàn)為法院的監(jiān)督，這是處分原則的題中之義和另一個(gè)方面的重要內(nèi)容。誠(chéng)實(shí)信用原則在民事訴訟法中體現(xiàn)為：當(dāng)事人的真實(shí)義務(wù)。真是義務(wù)是指：當(dāng)事人及訴訟關(guān)系人在民事訴訟上應(yīng)負(fù)陳述真是的義務(wù)。誠(chéng)實(shí)信用原則在民事訴訟中具有重要的制度導(dǎo)向和規(guī)制意義：1、對(duì)法官和法院（1）對(duì)法官自由心證進(jìn)行控制（2）對(duì)法官的自由裁量進(jìn)行控制（3）禁止突襲裁判2、對(duì)當(dāng)事人及訴訟參及人（1）禁止濫用訴訟權(quán)利（2）禁止前后矛盾的訴訟行為即禁反言（3）禁止規(guī)避法律，即禁止利用法律漏洞去的某種權(quán)利，以達(dá)到不正當(dāng)訴訟的目的（4）禁止做虛偽陳述或提供虛假證據(jù)（5）禁止妨礙對(duì)方當(dāng)事人的訴訟活動(dòng)（6）禁止訴訟代理人越權(quán)代理或惡意侵害被代理人的利益七、監(jiān)督原則民事訴訟法第14條規(guī)定：人民檢察院有權(quán)對(duì)民事審判活動(dòng)實(shí)行法律監(jiān)督。人民檢察院實(shí)行監(jiān)督的內(nèi)容主要有兩方面：1、監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為。2、對(duì)法院作出生效判決、裁定是否正確合法進(jìn)行監(jiān)督。根據(jù)審判監(jiān)督程序的規(guī)定，人民檢察院對(duì)人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定，如果認(rèn)為有錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)提出抗訴，并派員出席再審法庭。第三章：民事審判的基本制度民事訴訟法的基本制度，是在民事訴訟活動(dòng)過(guò)程中的某個(gè)階段或幾個(gè)階段對(duì)法院的民事審判起重要作用的行業(yè)準(zhǔn)則。我國(guó)民事訴訟法的基本制度有：合議制、回避制、公開審判制、兩審終審制。合議制度合議制是指由人民法院組成合議庭審理民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件的制度。陪審制度

一、陪審制度的概念

陪審制度是指審判機(jī)關(guān)吸收法官以外的社會(huì)公眾代表參及案件審判的制度。二、我國(guó)陪審制度的基本內(nèi)容

1.陪審制度僅適用于一審，二審及再審均不適用陪審制度。

2.案件是否適用陪審制由法院根據(jù)實(shí)際情況決定，當(dāng)事人無(wú)選擇權(quán)。

3.合議庭當(dāng)中審判員及人民陪審員的比例沒有明確規(guī)定，只要求至少有一名審判員即可。

4.陪審員在人民法院執(zhí)行職務(wù)時(shí)，和審判員有同等的權(quán)利。

回避制度回避制度，是指為了保證案件的公正審理而設(shè)立的一項(xiàng)審判制度。內(nèi)容：人民法院審判某民事、經(jīng)濟(jì)案件，執(zhí)行審判任務(wù)的審判人員或其他有關(guān)人員及案件具有一定利害關(guān)系，遇有法律規(guī)定的一定情形，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)退出本案的審理，當(dāng)事人及代理人也有權(quán)請(qǐng)求更換審判人員?；乇苓m用的對(duì)象：審判人員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗(yàn)人員。適用回避的情形具有下列情形的，應(yīng)予回避：第一，審判人員或其他人員是本案當(dāng)事人或當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬；第二，審判人員或其他人員及本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理；第三，及本案有利害關(guān)系。（三）回避的程序?qū)徟腥藛T的回避，由法院院長(zhǎng)決定；其他人員的回避，由審判長(zhǎng)決定。法院對(duì)當(dāng)事人提出的回避申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?zhí)岢?日內(nèi)，以口頭或書面形式作出決定；申請(qǐng)人對(duì)決定不服的，可以在接到?jīng)Q定時(shí)申請(qǐng)復(fù)議一次。（當(dāng)庭申請(qǐng)復(fù)議一次）。回避的提出，可以是當(dāng)事人提出申請(qǐng)，也可以是審判人員或其他人員主動(dòng)自行提出?；乇軕?yīng)當(dāng)在案件開始審理時(shí)提出，也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。（四）回避的法律后果在當(dāng)事人提出回避申請(qǐng)到法院作出是否同意申請(qǐng)的決定期間，除案件需要采取緊急措施的外，被申請(qǐng)回避的人員應(yīng)暫停執(zhí)行及有關(guān)本案的職務(wù)。法院決定同意申請(qǐng)人回避申請(qǐng)的，被申請(qǐng)回避人退出本案的審理或訴訟；法院決定駁回回避申請(qǐng)而當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議的，復(fù)議期間，被申請(qǐng)回避的人員不停止參及本案的審判或訴訟。三、公開審判制度公開審判制度是指法院審理民事案件，除法律規(guī)定的情況外，審判過(guò)程及結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾、社會(huì)公開，不公開也應(yīng)當(dāng)公開宣判。下列案件不公開審判：一是涉及國(guó)家秘密的案件；二是涉及個(gè)人隱私的案件；三是離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。無(wú)論是公開審理還是不公開審理，宣判時(shí)一律公開。四、兩審終審制度兩審終審制度是指一個(gè)民事案件經(jīng)過(guò)兩級(jí)法院審判后即告終結(jié)。依兩審終審制度，一般的民事案件，當(dāng)事人不服一審法院的判決、允許上訴的裁定，可上訴至二審法院；二審法院對(duì)案件所作的判決、裁定為生效判決、裁定，當(dāng)事人不得再上訴。最高法院所做的一審判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人不得上訴。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，適用特別程序、督促程序、公示催告程序?qū)徖淼陌讣?，?shí)行一審終審。訴權(quán)和訴訴權(quán)訴權(quán)是指當(dāng)事人為維護(hù)自己的合法權(quán)益，要求法院對(duì)民事爭(zhēng)議進(jìn)行裁判的權(quán)利。訴權(quán)的含義：1、訴權(quán)是一種要求司法裁判的權(quán)利。訴權(quán)是一種基本的程序性權(quán)利，訴權(quán)及訴訟權(quán)利的區(qū)別：訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)，當(dāng)事人只有在享有訴權(quán)后，才能在訴訟當(dāng)中享有具體的訴訟權(quán)利，而訴訟權(quán)利則是訴權(quán)的具體表現(xiàn)。訴權(quán)是抽象的，訴訟權(quán)利是具體的；訴權(quán)是訴訟權(quán)利的基礎(chǔ)和前提，訴訟權(quán)利是訴權(quán)的結(jié)果和具體表現(xiàn)。訴訴是指當(dāng)事人向法院提出的，請(qǐng)求特定的法院就特定的法律主張或權(quán)利主張進(jìn)行裁判的訴訟行為。一、確認(rèn)之訴確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)及被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的客體為法律關(guān)系，不包括事實(shí)和事實(shí)關(guān)系。確認(rèn)之訴的特點(diǎn)：在于原告僅要求法院通過(guò)審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付之訴。二、給付之訴給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行某種特定給付義務(wù)的訴訟。在給付之訴中，原告要求被告履行的給付義務(wù)既包括給付一定數(shù)額的貨幣或財(cái)產(chǎn)，也包括為或不為某種特定的行為，如請(qǐng)求被告支付租金、返還借用物、停止侵害名譽(yù)權(quán)的行為。依據(jù)原告請(qǐng)求給付的時(shí)間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來(lái)給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即向原告履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴，是指判決生效后，被告無(wú)須立即給付，而等到履行期屆滿時(shí)才履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，才能得到法院的勝訴裁判。給付之訴的特點(diǎn)：在于法院的判決具有執(zhí)行力，被告不履行給付義務(wù)時(shí)，原告可以將判決作為執(zhí)行文書申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在給付之訴中，法院若判決原告敗訴，該判決則成為原、被告之間不存在給付義務(wù)的確認(rèn)判決。三、變更之訴變更之訴，又稱形成之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或消滅既存在的某種民事法律關(guān)系的訴。只有原告需要借助法院的判決來(lái)改變既存在的法律關(guān)系時(shí)，才有必要提起變更之訴。在變更之訴中，原告一般是要求法院變更其及被告之間的法律關(guān)系，如離婚訴訟、解除收養(yǎng)關(guān)系的訴訟等。在法律明確規(guī)定的情況下，原告也可以要求法院判決變更他人之間的民事法律關(guān)系。訴訟標(biāo)的是指當(dāng)事人提出的，要求法院予以裁判，確定其具有某種實(shí)體法律地位或?qū)嶓w法律效果的請(qǐng)求。、訴訟標(biāo)的的識(shí)別

同一個(gè)案件在經(jīng)過(guò)審判，法院做出生效判決之后，當(dāng)事人就不能就同一個(gè)案件再行提起訴訟。原告所提起的案件，及法院先前所做出裁判在案件之間是不是同一個(gè)案件，關(guān)鍵看訴訟標(biāo)的是不是一樣。訴的合并訴的合并，是指法院將兩個(gè)或兩個(gè)以上彼此之間有牽連的訴合并到一個(gè)訴訟程序中審理和裁判。訴的合并包括：1、訴的主體的合并，是指將數(shù)個(gè)當(dāng)事人合并到同一訴訟程序中審理和裁判。在一個(gè)原告對(duì)數(shù)個(gè)被告或數(shù)個(gè)原告對(duì)一個(gè)或數(shù)個(gè)被告提起訴訟時(shí)，均會(huì)產(chǎn)生訴的主體的合并。引起訴的主體合并的原因有：（1）必要的共同訴訟或普通共同訴訟；（2）原告或被告于訴訟進(jìn)行中死亡，數(shù)個(gè)承繼人承受訴訟。2、訴的客體的合并，是指將同一原先對(duì)同一被告提起兩個(gè)以上的訴或反訴及本訴合并到同一訴訟程序中審理。反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針以本訴原告為被告提起的訴訟。特征：1、當(dāng)事人的同一性及特定性。2、訴訟請(qǐng)求的獨(dú)立性。3、訴訟目的的對(duì)抗性。反訴不同于反駁。反駁是被告針對(duì)原告提出的訴訟請(qǐng)求和理由，從實(shí)體上和程序上，從事實(shí)上和法律上予以辯駁。反駁是被告依法享有的訴訟權(quán)利，也是被告在訴訟中采用的防御手段。反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無(wú)法實(shí)現(xiàn)，但它并非向原告提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。反駁是被告的單純防御行為，而反訴則是被告通過(guò)發(fā)動(dòng)進(jìn)攻來(lái)進(jìn)行防御。區(qū)分反訴還是反駁，關(guān)鍵在于被告是否向原告提出了獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。二、提起反訴的條件（一）本訴正在進(jìn)行中，辯論終結(jié)前（二）反訴不屬于其他法院專屬管轄（三）反訴能夠及本訴適用同一程序（四）反訴請(qǐng)求及本訴請(qǐng)求或及本訴請(qǐng)求在防御上有牽連。（五）反訴須有被告向本訴原告提起。當(dāng)事人和訴訟代理人民事訴訟的當(dāng)事人：是指以自己的名義，就特定的民事爭(zhēng)議要求人民法院行使民事裁判權(quán)的人及相對(duì)人。當(dāng)事人的認(rèn)定：是指在一個(gè)具體的訴訟案件中，決定實(shí)際上由何人擔(dān)當(dāng)訴訟上的當(dāng)事人。我國(guó)適用傳統(tǒng)利害關(guān)系當(dāng)事人說(shuō)：以自己的名義進(jìn)行訴訟；及案件所涉及的民事法律關(guān)系有直接利害關(guān)系；受到人民法院的裁判約束。正當(dāng)當(dāng)事人（當(dāng)事人適格）正當(dāng)當(dāng)事人，又稱當(dāng)事人適格，是指就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告和被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。訴訟擔(dān)當(dāng)：是指及案件有直接利害關(guān)系的當(dāng)事人因故不能參加訴訟的，由案件無(wú)直接利害關(guān)系的第三人以當(dāng)事人的資格，就該訴訟法律關(guān)系所產(chǎn)生的糾紛行使訴訟實(shí)施權(quán)，判決的效力及于原民事法律關(guān)系主體。法定訴訟擔(dān)當(dāng)：實(shí)體法律關(guān)系以外的第三人對(duì)及他人的法律關(guān)系或法律權(quán)利的管理權(quán)是基于實(shí)體法或訴訟法上明確規(guī)定而產(chǎn)生的。任意訴訟擔(dān)當(dāng)：權(quán)利主體通過(guò)自己的意志授予第三人以訴訟實(shí)施權(quán)。訴訟擔(dān)當(dāng)分類：基于身份權(quán)而引發(fā)的；基于財(cái)產(chǎn)管理權(quán)非正當(dāng)當(dāng)事人及其更換非正當(dāng)當(dāng)事人：當(dāng)事人適格有欠缺的訴訟當(dāng)事人。當(dāng)事人主體資格當(dāng)事人能力：當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或稱為訴訟法上的權(quán)利能力，是指：能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必需的訴訟法上的能力資格。非法人團(tuán)體的當(dāng)事人能力：積極要件：合法成立；一定的組織機(jī)構(gòu)；有自己的財(cái)產(chǎn)；當(dāng)事人的訴訟能力，又稱為訴訟行為能力，是指當(dāng)事人能夠通過(guò)自己的行為親自行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)的能力。訴訟代理人訴訟代理人是指以當(dāng)事人一方的名義，在法律規(guī)定或者當(dāng)事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)代理實(shí)施訴訟行為，接受訴訟行為的人。特點(diǎn)：1、有訴訟行為能力。2以被代理人的名義，并且為了維護(hù)被代理人的利益進(jìn)行訴訟活動(dòng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為訴訟代理的法律后果由被代理人承擔(dān)同一訴訟代理人在同一案件中只能代理一方當(dāng)事人，也不能在擔(dān)任一方當(dāng)事人的訴訟代理人的同時(shí)又是該訴訟的對(duì)方當(dāng)事人。法定訴訟代理人法定訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)，代理無(wú)訴訟行為能力的當(dāng)事人為訴訟行為的人。特征：1.法定訴訟代理人的代理權(quán)源于法律的直接規(guī)定。2.法定訴訟代理人代理的對(duì)象僅為無(wú)訴訟行為能力人。3.法定訴訟代理人的范圍限于對(duì)當(dāng)事人享有親權(quán)和監(jiān)護(hù)權(quán)的人。未成年人監(jiān)護(hù)人：父母，祖父母、外祖父母；兄姐；其他近親屬精神病人的監(jiān)護(hù)人：配偶；父母；成年子女；其他近親屬法定訴訟代理權(quán)的取得和消滅：（1）無(wú)訴訟行為能力的被代理人恢復(fù)了訴訟行為能力。（2）法定訴訟代理人本人喪失了訴訟行為能力（3）基于收養(yǎng)或婚姻關(guān)系而發(fā)生的監(jiān)護(hù)權(quán)，因收養(yǎng)或婚姻關(guān)系的解除，而導(dǎo)致法定訴訟代理權(quán)的消滅。（4）法定訴訟代理人或被代理人死亡（5）訴訟結(jié)束委托訴訟代理人委托訴訟代理人，是指根據(jù)當(dāng)事人、法定代表人或法定代理人的委托并以他們的名義在授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)的人。特點(diǎn)：（1）訴訟代理權(quán)的發(fā)生是基于當(dāng)事人、法定代表人或法定代理人的委托（2）訴訟代理的權(quán)限范圍和代理事項(xiàng)由委托人自己決定（3）代理人和被代理人均有訴訟行為能力我國(guó)委托訴訟代理人包括律師、當(dāng)事人的近親屬、社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)法院許可的公民。我國(guó)委托訴訟代理人包括律師、當(dāng)事人的近親屬、社會(huì)團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)法院許可的公民。在我國(guó)，當(dāng)事人、法定代理人可以委托1~2人作為訴訟代理人。如果當(dāng)事人委托兩人作為訴訟代理人，應(yīng)在授權(quán)委托書中載明各自的代理事項(xiàng)和權(quán)限。三、委托訴訟代理人的權(quán)限委托訴訟代理人的代理權(quán)限，來(lái)源于當(dāng)事人、法定代理人或法定代表人的委托，因此委托訴訟代理人只能在被代理人授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施訴訟行為。只有在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施訴訟代理行為，其行為的法律的法律后果才能由被代理人承擔(dān)。當(dāng)事人在訴訟中的權(quán)利，可以分為兩類：一類是實(shí)體權(quán)利或及實(shí)體權(quán)利密切相關(guān)的訴訟權(quán)利。如代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求。另一類是純粹的訴訟權(quán)利或及實(shí)體權(quán)利關(guān)系不密切的訴訟權(quán)利，如申請(qǐng)回避。對(duì)于前一類權(quán)利，由于及當(dāng)事人的利益關(guān)系密切，因此民事訴訟法規(guī)定，對(duì)這類權(quán)利，需要被代理人的特別授權(quán)。特別授權(quán)：是指被代理人對(duì)涉及自己的實(shí)體權(quán)利的處分事項(xiàng)，專門、明確地授予訴訟代理人特定權(quán)限。對(duì)于后一類權(quán)利，由于不涉及被代理人實(shí)體權(quán)利的處分權(quán)限，因此無(wú)須被代理人的特別授權(quán)。當(dāng)事人如果在授權(quán)委托書中，沒有寫明代理人在執(zhí)行程序中有代理權(quán)及具體的代理事項(xiàng)，那么代理人的代理權(quán)限僅限于第一審或第二審程序，在執(zhí)行程序中沒有代理權(quán)。在訴訟存續(xù)期間，被代理人可以變更代理權(quán)限，包括更換委托訴訟代理人，擴(kuò)大或縮小授權(quán)范圍。由于訴訟代理權(quán)的變更，關(guān)系到訴訟行為的效力和對(duì)方當(dāng)事人的利益，因此被代理人變更訴訟代理權(quán)限的，應(yīng)及時(shí)書面告知法院，產(chǎn)由法院通知對(duì)方當(dāng)事人或法定代理人。委托訴訟代理權(quán)消滅：（1）訴訟終結(jié)；（2）訴訟代理人辭去委托或被代理人解除委托；（3）代理人喪失訴訟行為能力或死亡（4）被代理人死亡多少當(dāng)事人共同訴訟共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上的訴訟。特征：1、當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。這是共同訴訟的本質(zhì)特征2、一方或雙方為兩人以上的當(dāng)事人在同一訴訟程序中進(jìn)行訴訟。爭(zhēng)議的標(biāo)的是同一的共同訴訟，是必要共同訴訟。防止矛盾判決爭(zhēng)議的標(biāo)的是同種類的共同訴訟，是普通共同訴訟。實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)必要共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾裁判。特征：1、當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上。這是共同訴訟的基本要求。2、訴訟標(biāo)的具有同一性。訴訟標(biāo)的的同一性是指共同訴訟人在所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系中存在共同的利害關(guān)系，即享有共同的權(quán)利或承當(dāng)共同的義務(wù)。3、法院必須合并審理、合一判決。是指對(duì)于共同訴訟，法院必須適用同一訴訟程序進(jìn)行審理，并對(duì)共同訴訟人的權(quán)利義務(wù)作出內(nèi)容相同的裁判。這是由必要共同訴訟中訴訟標(biāo)的同一性決定的。4、共同訴訟人行為具有一致性5、共同訴訟人必須共同參加訴訟必要共同訴訟的類型：權(quán)利義務(wù)共同型必要共同訴訟：兩類：（1）各共同訴訟人之間存在著權(quán)利義務(wù)共同關(guān)系，（2）各共同訴訟人之間存在著連帶債權(quán)中連帶債務(wù)，原因共同性必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權(quán)利或義務(wù)，因?yàn)楹髞?lái)發(fā)生了同一事實(shí)或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。必要共同訴訟的具體情形有：1、掛靠；個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)及其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2、營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主及實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人。3、個(gè)人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個(gè)人合伙有依法核準(zhǔn)登記的字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記字號(hào)。全體合伙人可以推選代表人。被推選的代表人，應(yīng)由全體合伙人出具推選書。4、企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生糾紛，以分立后的企業(yè)法人為共同訴訟人。5、借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6、在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟；被通知的繼承人為愿意參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。7、被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。8、共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。9、在因連帶保證合同糾紛提起的訴訟中，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告；債權(quán)人僅起訴保證人的，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任外，法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟；債權(quán)人僅起訴被保證人的，可只列被保證人為被告。普通共同訴訟普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一種類，法院認(rèn)為可以合并審理并且當(dāng)事人了同意合并審理的共同訴訟。普通共同訴訟的目的在于實(shí)現(xiàn)訴訟的經(jīng)濟(jì)性。特征：1、普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。2、普通共同訴訟中各共同訴訟人及對(duì)方當(dāng)事人之間一定存在有兩個(gè)以上的訴訟請(qǐng)求。3、普通共同訴訟是一種可分之訴。普通共同訴訟的構(gòu)成要件1、有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。2、由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。3、符合合并審理的目的。4、法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。訴訟代表人訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來(lái)，代表其利益實(shí)施訴訟行為的人。訴訟代表人的基本條件是：（1）是本案的當(dāng)事人；（2）具有訴訟行為能力；（3）具有及進(jìn)行該訴訟相應(yīng)的能力；（4）能夠善意地履行訴訟代表人的職責(zé)。訴訟代表人的人數(shù)為2~5人，每位代表人可以委托1~2人作為訴訟代理人。訴訟代表人的種類（一）人數(shù)確定的代表人訴訟人數(shù)確定的代表人訴訟，是指由起訴時(shí)已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。它應(yīng)符合以下四個(gè)條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多。為10人以上。2、起訴是當(dāng)事人人數(shù)已經(jīng)確定。3、多數(shù)當(dāng)事人之間具有同一訴訟標(biāo)的或具有同一種類的訴訟標(biāo)的。4、當(dāng)事人推選出代表人。（二）人數(shù)不確定的代表人訴訟人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指在起訴時(shí)如果共同訴訟人的人數(shù)不確定，則由法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟。它應(yīng)符合以下條件：1、當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，并在起訴時(shí)仍未確定。2、多數(shù)當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的屬同一種類，也就是說(shuō)，只有普通共同訴訟，才能適用人數(shù)不確定的代表人訴訟。在必要共同訴訟中，如果人數(shù)不確定，就不能適用代表人訴訟。3、當(dāng)事人推選出代表人。其產(chǎn)生方式依次為：（1）推選。由向法院登記了權(quán)利的地部分當(dāng)事人推選出代表人。（2）協(xié)商。在推選不出訴訟代表人時(shí)，可以由法院提出人選及當(dāng)事人協(xié)商。（3）指定。協(xié)商不成的，也可以由法院在起訴的當(dāng)事人中指定訴訟代表人。訴訟第三人民事訴訟中的第三人，是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，或雖然沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但及案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進(jìn)行的訴訟中去的人。特征：1、參加到他人正在進(jìn)行的訴訟中。2、第三人在訴訟中具有獨(dú)立的訴訟地位。3、第三人是及案件有利害關(guān)系的人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人：是指對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，而參加訴訟的人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的條件1、對(duì)本訴中的原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的，主張獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)。獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，是指第三人所主張的請(qǐng)求不同于本訴原告向被告主張的請(qǐng)求權(quán)，而是同時(shí)直接針對(duì)本訴原告和被告的。2、所參加的訴訟正在進(jìn)行中。3、以起訴的方式參加。應(yīng)當(dāng)符合民事訴訟法關(guān)于起訴條件，也應(yīng)當(dāng)預(yù)交案件受理費(fèi)。無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指雖然對(duì)原告和被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但及案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。主管及管轄主管就是人民法院依法受理、審判、解決一定范圍內(nèi)的民事糾紛的權(quán)限，即確定人民法院和其他國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體之間解決民事糾紛的分工和職權(quán)范圍。法院的民事審判權(quán)具體：立案決定權(quán)、訴訟指揮權(quán)、調(diào)查取證權(quán)、事實(shí)認(rèn)定權(quán)、法律適用權(quán)、主持調(diào)解權(quán)、裁判權(quán)、強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)等管轄概述民事訴訟中的管轄，是指：各級(jí)人民法院之間和同級(jí)人民法院之間受理一審民事案件的分工和權(quán)限。

管轄原則：便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟、便于人民法院審理案件和執(zhí)行裁判；保證案件的公正審判；保證各級(jí)人民法院工作負(fù)擔(dān)的均衡。確定性和靈活性的相結(jié)合。有利于維護(hù)國(guó)家主權(quán)管轄恒定是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)：起訴時(shí)對(duì)案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。管轄的分類：級(jí)別管轄、地域管轄（一般地域管轄、特殊地域管轄、專屬管轄、共同管轄、選擇管轄、協(xié)議管轄）、移送管轄、指定管轄；法定管轄和裁定管轄；專屬管轄和協(xié)議管轄；共同管轄和合并管轄級(jí)別管轄是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

基層法院：原則上所有的案件一審都由基層法院管轄，中級(jí)人民法院：

1.重大涉外案件：所謂重大指爭(zhēng)議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國(guó)外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件，上述標(biāo)準(zhǔn)只要滿足其中一個(gè)，我們就稱之為重大涉外案件。

2.在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件。

3.最高人民法院通過(guò)司法解釋確定由中級(jí)法院一審的案件，具體包括：

（1）海事、海商案件，其中涉及到海事運(yùn)輸合同的案件叫海商案件，如果及海事、海商運(yùn)輸合同無(wú)關(guān)的我們稱為海事案件，這兩種案件都由中級(jí)法院一審，這里的中級(jí)法院是海事法院，該類案件由海事法院一審，海事法院的級(jí)別相當(dāng)于中級(jí)法院，所以海事海商案件的審理就是中級(jí)法院。我國(guó)的海事法院一般設(shè)立在沿海地區(qū)，每一個(gè)海事法院管理一個(gè)沿海區(qū)域。如果當(dāng)事人對(duì)海事法院的一審判決不服的，當(dāng)事人就應(yīng)當(dāng)上訴到相應(yīng)的普通的高級(jí)人民法院，海事二審法院就是海事法院所在地的高級(jí)法院。

（2）專利糾紛案件，它涉及到一些專業(yè)的知識(shí)，對(duì)法院法官的素質(zhì)要求比較高，確定了一個(gè)集中管轄的原則。只有一些特定的城市的中級(jí)法院才能管轄專利糾紛案件，由省會(huì)或自治區(qū)首府所在地、直轄市、沿海經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)的中級(jí)法院以及最高人民法院指定的中級(jí)法院集中管轄，此外，專利案件有三類案件必須由北京市的中級(jí)法院管轄，它們是：是否授予專利權(quán)的糾紛案件；關(guān)于宣告授予發(fā)明專利無(wú)效或者維持發(fā)明專利權(quán)的糾紛案件；關(guān)于實(shí)施強(qiáng)制許可和強(qiáng)制許可費(fèi)糾紛的案件。由于上述的三類案件都牽扯到國(guó)家的專利局，國(guó)家專利局設(shè)在北京市，它們的一審只能在北京市的兩個(gè)中級(jí)法院來(lái)進(jìn)行管轄。

（3）重大的涉港澳臺(tái)民事案件。

（4）訴訟標(biāo)的額較大的案件，是各個(gè)省根據(jù)當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展水平來(lái)確定標(biāo)的額。

高級(jí)法院：在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件，一是指案件標(biāo)的額巨大的案件，二是指案件當(dāng)事人眾多，遍布高級(jí)法院轄區(qū)各地的案件。

最高人民法院：在全國(guó)范圍內(nèi)有重大影響的案件以及最高人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由自己進(jìn)行一審的案件。地域管轄一、概念：地域管轄又稱土地管轄、區(qū)域管轄，它是以人民法院的轄區(qū)和案件的隸屬關(guān)系確定訴訟管轄，亦即確定同級(jí)人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

二、一般地域管轄，是指當(dāng)事人的住所地及人民法院的隸屬關(guān)系來(lái)確定訴訟管轄，即當(dāng)事人住所地在哪個(gè)法院轄區(qū)，案件就由哪個(gè)法院管轄。

（一）原則性規(guī)定（“原告就被告”原則）

原告提起訴訟應(yīng)當(dāng)?shù)奖桓娴淖∷厝ヌ崞鹪V訟。以被告的住所地作為連接點(diǎn)。實(shí)行原告就被告的理由一方面在于抑制原告濫訴，使被告免受原告不當(dāng)訴訟的侵?jǐn)_，另一方面也有利于人民法院傳喚被告參及訴訟，對(duì)訴訟標(biāo)的物進(jìn)保全或勘驗(yàn)，有利于判決的執(zhí)行。

所謂住所地，是指公民的戶籍所在地，對(duì)于法人和其他組織來(lái)說(shuō)是指該法人和其他組織的主要營(yíng)業(yè)地或者主要辦事機(jī)構(gòu)所在地。經(jīng)常居住地，是指公民離開住所地至起訴時(shí)已連續(xù)居住1年以上的地方，但公民住院就醫(yī)的地方除外。

此外，《適用意見》對(duì)“原告就被告”的原則作了以下補(bǔ)充規(guī)定：

（1）雙方均被注銷城鎮(zhèn)戶口的，由被告居住地的人民法院管轄。

（2）雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)1年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地法院管轄。

（3）離婚訴訟當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在團(tuán)級(jí)以上單位駐地的法院管轄。

（4）夫妻雙方離開住所地超過(guò)1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地法院管轄。

（5）不服指定監(jiān)護(hù)或者變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的案件，由被監(jiān)護(hù)人住所地人民法院管轄。

（6）對(duì)沒有辦事機(jī)構(gòu)的公民合伙、合伙型聯(lián)營(yíng)體提起的訴訟，由被告注冊(cè)登記地法院管轄。沒有注冊(cè)登記，幾個(gè)被告又不在同一轄區(qū)的，被告住所地法院都有管轄權(quán)。

（二）例外規(guī)定

有時(shí)候是由原告的住所地的中級(jí)法院一審的。被告在中國(guó)境內(nèi)沒有住所或住所很難確定，而原告在中國(guó)境內(nèi)的住所地很明確，這時(shí)就要被告就原告。

我國(guó)法律明確規(guī)定被告就原告具體情況：

（1）被告一方被注銷城鎮(zhèn)戶口，由原告所在地人民法院管轄，

（2）追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄；

（3）非軍人對(duì)軍人提起的離婚訴訟，如果軍人一方為非文職軍人，由原告住所在人民法院管轄；

（4）夫妻一方離開住所地超過(guò)1年，另一方起訴離婚的案件，由原告住所地人民法院管轄；

（5）夫妻雙方都離開住所地超過(guò)1年，被告無(wú)經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)居住地的人民法院管轄。二、特殊地域管轄：又稱特別管轄，是指以訴訟標(biāo)的物所在地或者引起民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。

三、專屬管轄

專屬管轄：是指法律規(guī)定某些特殊類型的案件專門由特定的人民法院管轄。專屬管轄及一般地域轄和特殊地域管轄的關(guān)系是，凡法律規(guī)定為專屬管轄的訴訟，均適用專屬管轄，不得適用一般或特殊地域管轄。

根據(jù)法律規(guī)定，適用專屬管轄的案件有以下三種：（1）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。（2）因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。（3）因繼承糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

四、共同管轄和選擇管轄

共同管轄，是指對(duì)同一訴訟依照法律規(guī)定兩個(gè)或兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以選擇其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人發(fā)法院管轄。

五、協(xié)議管轄

當(dāng)事人雙方可以通過(guò)協(xié)議的方式選擇管轄的法院。但要受到各種的限制：

（1）協(xié)議管轄為要式行為，必須采用書面形式，必須要有協(xié)議書；（2）協(xié)議管轄不得違背民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄；（3）協(xié)議管轄只適用于合同糾紛，當(dāng)事人以合同以外的其它民事糾份不得協(xié)議管轄；4）協(xié)議管轄不得違背專屬管轄的規(guī)定；（5）協(xié)議管轄所約定的法院須為法定范圍內(nèi)的法院，即須在被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地或標(biāo)的物所在地等及合同糾紛有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院中選擇，而不可能超出這一范圍；

協(xié)議管轄只適用于合同糾紛中的第一審案件，對(duì)于第二審案件以及再審案件不得以協(xié)議方式選擇管轄法院。第五節(jié)裁定管轄

所謂的裁定管轄是指管轄的確定，是有人民法院通過(guò)裁定的方式確定的。主要三種情況下出現(xiàn)：

一、移送管轄

1.移送管轄的概念：指法院立案后發(fā)現(xiàn)自己沒有管轄權(quán)，而將案件移送到有管轄權(quán)的法院。管轄權(quán)的錯(cuò)誤有兩種：（1）是級(jí)別上的錯(cuò)誤（2）地域上的錯(cuò)誤

二、指定管轄

（一）概念：在特殊情況下，下級(jí)法院無(wú)法確定管轄權(quán)的歸屬，需要報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院確定管轄權(quán)的歸屬，上級(jí)法院的指定行為被稱為指定管轄。

三種情況：（1）受移送法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)；就應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院來(lái)決定管轄權(quán)的歸屬，上級(jí)法院用指定的方式來(lái)決定管轄權(quán)的歸屬。（2）有管轄權(quán)的法院因?yàn)樘厥庠驘o(wú)法行使管轄權(quán)；自然（火災(zāi)造成法院癱瘓）、法律（法院是被告）方面的原因）；（3）法院之間因?yàn)楣茌牂?quán)的問(wèn)題發(fā)生了爭(zhēng)議又協(xié)商不成的。消極管轄解決了消極沖突（都不管）；積極管轄解決了積極沖突（爭(zhēng)著管）；

三、管轄權(quán)轉(zhuǎn)移

為了貫徹原則性及靈活性相結(jié)合的原則，有管轄權(quán)的法院在特定情況下可能將案件轉(zhuǎn)移給上級(jí)或者下級(jí)法院審理，稱為管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。發(fā)生轉(zhuǎn)移原因：訴訟標(biāo)的額比較大的案件由中級(jí)法院受理，訴訟標(biāo)的額比較小的，則由基層法院受理。第六節(jié)管轄權(quán)異議

一、概念：當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院對(duì)案件沒有管轄權(quán)，而向受訴法院提出的不服該法院管轄的意見或主張。

二、有權(quán)提起管轄權(quán)異議的主體

正常情況下，提起管轄權(quán)異議的主體是被告，特殊情況下原告也會(huì)提起。（原告對(duì)法院案件轉(zhuǎn)移有異議）

三、當(dāng)事人提起管轄權(quán)異議的客體（地域管轄、級(jí)別管轄）

四、提出管轄權(quán)異議的時(shí)間

應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)提出管轄權(quán)異議。答辯期，是指被告收到原告起訴狀之日起十五日內(nèi)。如果當(dāng)事人在答辯期內(nèi)不提出管轄權(quán)異議，就算一個(gè)法院原來(lái)它沒有管轄權(quán)，但由于當(dāng)事人在答辯內(nèi)不提出異議。這個(gè)法院就會(huì)推定這個(gè)當(dāng)事人服從該法院的管轄，那么這個(gè)法院就會(huì)自動(dòng)獲得本來(lái)沒有的管轄權(quán)。（比如合同糾紛有仲裁協(xié)議但沒發(fā)現(xiàn)，15日后無(wú)用）

五、人民法院對(duì)管轄權(quán)異議的處理

法院面對(duì)當(dāng)事人所提出的管轄權(quán)異議，法院的答復(fù)的方式是裁定。如果法院認(rèn)為當(dāng)事人提出的管轄權(quán)是成立，則裁定移送管轄，移送到有管轄權(quán)的法院。不成立則裁定駁回管轄權(quán)異議。法院調(diào)解及當(dāng)事人和解

第一節(jié)法院調(diào)解的概念和特點(diǎn)

一、法院調(diào)解的概念

法院調(diào)解，指在民事訴訟中，由人民法院審判人員主持，經(jīng)雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商達(dá)成協(xié)議，以解決雙方爭(zhēng)議的訴訟活動(dòng)及結(jié)案方式。二、法院調(diào)解的特征

1.法院調(diào)解是由審判人員來(lái)主持的。2.調(diào)解是貫穿在訴訟的全過(guò)程3.法院調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)的方式之一。第二節(jié)調(diào)解的基本原則以及調(diào)解的程序

一、調(diào)解的基本原則

雙方當(dāng)事人自愿原則；事實(shí)清楚、是非分明的原則；合法原則；第三節(jié)調(diào)解協(xié)議以及調(diào)解書的效力

二、調(diào)解書的效力1.調(diào)解和好的離婚案件;2.調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件;3.能夠即時(shí)履行的案件;4.其他不需要制作調(diào)解書的案件。調(diào)解的效力具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：1、訴訟結(jié)束。當(dāng)事人不得以同一事由再行起訴。2、一審的調(diào)解書或調(diào)解協(xié)議生效后，當(dāng)事人不得上訴。3、確認(rèn)當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系4、具有強(qiáng)制執(zhí)行力。 第四節(jié)當(dāng)事人和解所謂當(dāng)事人和解是指在訴訟的過(guò)程中原被告雙方他們通過(guò)自行的協(xié)商自愿的達(dá)成一種和解的方案，從而結(jié)束案件的一種結(jié)案方式期間及送達(dá)

第一節(jié)期間

一、期間的概念

民事訴訟期間指的是人民法院、當(dāng)事人或者其他訴訟參及人各自單獨(dú)進(jìn)行或者完成某種訴訟行為的時(shí)限。（1）法定期間：是指期間的長(zhǎng)短。比如民事訴訟法規(guī)定當(dāng)事人的上訴期為期收到判決之日起的15天

（2）指定期間：有一些時(shí)限法律是不宜明文規(guī)定的。有一些情況是由訴訟當(dāng)中的法官根據(jù)案件的具體情況由法官來(lái)指定的。

（3）商定期間：是指相關(guān)法律或者司法解釋所確立的合意機(jī)制，由各方當(dāng)事人協(xié)商一致，并經(jīng)人民法院認(rèn)可的訴訟期間。第二節(jié)送達(dá)

一、送達(dá)的概念

所謂送達(dá)是指由人民法院把有關(guān)的法律文書送交到當(dāng)事人以及有關(guān)的利害關(guān)系人手中這種法律行為。

根據(jù)國(guó)家民事訴訟法的規(guī)定，送達(dá)共有六種方式：

（一）直接送達(dá)

（1）最常見，直接派人送。兩種方法：一是人民法院派出法官到原告所在地；另一種是通知當(dāng)事人到法院中來(lái)領(lǐng)取法律文書，所以直接送達(dá)只強(qiáng)調(diào)直接把法律文書送到受送達(dá)人手中。

（2）如果有關(guān)的案件屬于是一個(gè)家庭糾紛安案件，在家庭糾紛案件中法院把法律文書送到自然人家中時(shí)，應(yīng)當(dāng)把法律文書直接交給當(dāng)事人本人，而不應(yīng)當(dāng)把有關(guān)法律文書交給他的家屬；

（3）在送達(dá)調(diào)解書的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)親自送到當(dāng)事人手中而不能送給別人來(lái)帶銷。調(diào)解制度當(dāng)中有兩項(xiàng)原則自愿原則和合法原則。如果當(dāng)事人自愿的簽收了調(diào)解書，則視為其自愿的接受協(xié)議，如果當(dāng)事人拒絕簽收調(diào)解書，就視為拒絕接受方案，法院就不能夠調(diào)解，調(diào)解文書就不會(huì)發(fā)生法律效力。法院就只能夠趕緊判決，所以強(qiáng)調(diào)調(diào)解書直接送到當(dāng)事人手中是為了搞清楚當(dāng)事人對(duì)于調(diào)解態(tài)度是接受還是不接受。

（二）留置送達(dá)

留置送達(dá)是指當(dāng)有關(guān)當(dāng)事人不愿意接收法律文書時(shí)，法院可以找一些人來(lái)作證，證明這個(gè)情況無(wú)法存在，并且在有關(guān)人員證明的情況下法院可以直接把法律文書留在訴訟法人的住所處，就視為已經(jīng)將法律文書送達(dá)給當(dāng)事人的制度。

（三）委托送達(dá)

委托送達(dá)是指發(fā)出法律文書的法院委托受送達(dá)人所在地法院，把法律文書交給有關(guān)的受送達(dá)人的制度。

（四）郵寄送達(dá)

發(fā)出法律文書的法院通過(guò)郵寄的方法直接的把有關(guān)法律文書寄到當(dāng)事人手中。

（五）轉(zhuǎn)交送達(dá)

轉(zhuǎn)交送達(dá)，一般來(lái)說(shuō)是用在那些不容易確定及住所地的當(dāng)事的送達(dá)的情況下發(fā)生的。在這種情況下，由知道或者管理該當(dāng)事人的單位，把這個(gè)法律文書轉(zhuǎn)交到當(dāng)事從手中。

（六）公告送達(dá)

公告送達(dá)的適用人群主要是指那些下落不明的當(dāng)事人。有些為了逃避債務(wù)，它會(huì)故意的不露面。這時(shí)采用公告送達(dá)。財(cái)產(chǎn)保全、行為保全及先予執(zhí)行

第一節(jié)財(cái)產(chǎn)保全

財(cái)產(chǎn)保全，是指為了保證將來(lái)生效判決能夠得以執(zhí)行，人民法院在受理訴訟前或者訴訟過(guò)程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請(qǐng)，或者依職權(quán)對(duì)當(dāng)事人的有關(guān)財(cái)產(chǎn)依法采取強(qiáng)制性保護(hù)措施的制度。

訴訟保全，是原告保證自己在勝訴之后能夠得到法院有效執(zhí)行的一種保護(hù)性措施可以把訴訟保全分為兩類：訴前保全及訴訟保全。

二、財(cái)產(chǎn)保全的種類

（一）訴前保全

當(dāng)事人在起訴之前向人民法院提出的保全申請(qǐng)。

①訴前保全強(qiáng)調(diào)緊迫性：當(dāng)事人在申請(qǐng)?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全時(shí)，必須向人民法院釋明：如果法院不采取訴前保全措施，將會(huì)使自己遭受不可彌補(bǔ)的損失，如向人民法院證明有關(guān)當(dāng)事人正在或者即將對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)移。

②訴前保全必須由利害關(guān)系人向人民法院提出申請(qǐng)，訴前保全必須是依申請(qǐng)而發(fā)動(dòng)的，人民法院不能依職權(quán)發(fā)動(dòng)。利害關(guān)系人是指糾紛實(shí)體法律關(guān)系中的債權(quán)人。

③訴前保全的管轄法院是被保全財(cái)產(chǎn)所在地法院。在采取訴前保全措施后，本來(lái)對(duì)案件沒有管轄權(quán)的法院就取得了最終管轄權(quán)。

④訴前保全當(dāng)事人必須向法院提供擔(dān)保。

⑤人民法院在收到當(dāng)事人申請(qǐng)后必須盡快地給當(dāng)事人做出回復(fù)，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院在收到利害關(guān)系人的申請(qǐng)后，必須在收到申請(qǐng)后的48小時(shí)之內(nèi)作出裁定。

第三節(jié)先予執(zhí)行

一、概念

先予執(zhí)行是指民事訴訟法所規(guī)定的為了解決某些迫切需要，先予判決之前執(zhí)行的一種特殊的執(zhí)行制度。

二、先予執(zhí)行的適用條件1.當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，不先予執(zhí)行將嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。2.被申請(qǐng)人有履行能力

三、范圍

1.追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的案件；申請(qǐng)一方肯定是一個(gè)弱者。

2.追索勞動(dòng)報(bào)酬的案件3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件

四、先予執(zhí)行的程序

1.必須由當(dāng)事人提出申請(qǐng)，法院不能依職權(quán)主動(dòng)裁定先予執(zhí)行；2.是否責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，由人民法院決定；3.先予執(zhí)行出現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí)的補(bǔ)救方法為執(zhí)行回轉(zhuǎn)。

執(zhí)行回轉(zhuǎn)，法院把被告的財(cái)產(chǎn)執(zhí)行給原告之后，如果發(fā)現(xiàn)執(zhí)行存在錯(cuò)誤，法院應(yīng)該通過(guò)執(zhí)行回轉(zhuǎn)方式把財(cái)產(chǎn)又從原告手中執(zhí)行回到被告手中，由于這個(gè)執(zhí)行跟上次執(zhí)行相反過(guò)程，所以稱之為執(zhí)行回轉(zhuǎn)。第十三章對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施

第一節(jié)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施概念

一、概念

妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施，是指人民法院在民事訴訟中，為了排除干擾，維護(hù)正常的訴訟秩序，保障民事審判和執(zhí)行活動(dòng)的順利進(jìn)行，對(duì)有妨害民事訴訟行為的人采取的強(qiáng)制性手段。

二、性質(zhì)

為了保障民事訴訟順利進(jìn)行的強(qiáng)制性手段。

民事訴訟強(qiáng)制措施及刑事訴訟強(qiáng)制措施之間的區(qū)別：（此處應(yīng)當(dāng)作為論述題來(lái)準(zhǔn)備）

第一，適用的主體不同。民事訴訟中的強(qiáng)制措施只能由人民法院適用；而刑事訴訟中的強(qiáng)制措施，既可以由人民法院，也可以由公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)適用。

第二，適用對(duì)象不同。民事訴訟中強(qiáng)制措施既可以適用于當(dāng)事人，也可以適用于其他訴訟參及人或者案外人；而刑事訴訟中的強(qiáng)制措施只適用于犯罪嫌疑人、被告人。

第三，適用的目的和條件不同。民事訴訟中的強(qiáng)制措施是一種排除性措施，目的在于排除妨害，保證訴訟的順利進(jìn)行，其適用須以妨害民事訴訟的行為已經(jīng)實(shí)際發(fā)生為前提條件；而刑事訴訟中的強(qiáng)制措施是一種預(yù)防性措施，目的在于防止犯罪嫌疑人、被告人逃跑、毀滅罪證、自殺或繼續(xù)犯罪，其適用不以前述行為的實(shí)際發(fā)生為前提條件。

第四，適用的階段不同。民事訴訟的強(qiáng)制措施適用于整個(gè)民事訴訟過(guò)程，既包括審判階段，也包括執(zhí)行階段，而刑事訴訟中的強(qiáng)制措施則適用于偵查、提起公訴和審判階段。

第五，及判決結(jié)果的關(guān)系不同。在民事訴訟中，不論何種強(qiáng)制措施的適用，都和判決結(jié)果不發(fā)生任何關(guān)系，敗訴的一方當(dāng)事人不得以曾受到強(qiáng)制措施為由，要求抵消或減輕判決中確定由其負(fù)擔(dān)的實(shí)體義務(wù)；而刑事訴訟中的拘留和逮捕這兩種強(qiáng)制措施，在被告人被判處刑罰時(shí)可依法抵折刑期。

第六，種類不同。對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施包括拘傳、訓(xùn)誡、責(zé)令退出法庭、罰款和拘留；而刑事訴訟中的強(qiáng)制措施則包括拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留和逮捕。

第二節(jié)妨害民事訴訟行為的構(gòu)成和種類

一、構(gòu)成

1.妨害民事訴訟的行為必須已經(jīng)實(shí)際發(fā)生。2.必須在訴訟期間內(nèi)實(shí)施。3.行為人在主觀上必須出于故意。4.必須是足以妨害民事訴訟進(jìn)行，但尚未構(gòu)成犯罪。

二、種類

1.依法必須到庭的被告拒不到庭。

2.違反法庭規(guī)則，擾亂法庭秩序。

3.妨害訴訟證據(jù)的收集、調(diào)查和阻攔、干擾訴訟進(jìn)行

（1）偽造、毀滅重要證據(jù)、妨害人民法院審理案件；（2）以暴力、威脅、賄買方法阻止證人作證，或者指使、賄買、脅迫他人作偽證；（3）隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損已經(jīng)被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)，或者已經(jīng)被清點(diǎn)并責(zé)令其保管的財(cái)產(chǎn)；（4）對(duì)司法工作人員、訴訟參加人、證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人、協(xié)助執(zhí)行人，進(jìn)行侮辱、誹謗、誣陷、毆打或者打擊報(bào)復(fù)；（5）以暴力、威脅或者其他方法阻礙司法人員執(zhí)行職務(wù)；（6）拒不履行生效裁判的。

4.有義務(wù)協(xié)助調(diào)查、執(zhí)行的單位或組織拒不履行協(xié)助義務(wù)的：這里主要指銀行。

5.采取非法拘禁他人或者非法私自扣押他人財(cái)產(chǎn)方式追索債務(wù)。強(qiáng)制措施的種類及其適用

一、拘傳

拘傳適用于的必須到庭而無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的被告。必須先經(jīng)法院兩次合法傳喚。要件：被拘傳的對(duì)象是被告、是必須到庭的被告、沒有正當(dāng)理由、經(jīng)過(guò)兩次合法傳票。拘傳涉及到限制人身自由，故此必須由院長(zhǎng)批準(zhǔn)。傳喚調(diào)查時(shí)間不得超過(guò)24小時(shí)。

二、訓(xùn)誡：訓(xùn)誡適用于妨害法庭秩序者，由審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員決定并口頭執(zhí)行，需記錄在案。

三、罰款：由院長(zhǎng)決定。自然人罰款為1000元以下；單位罰款為1000元以上3萬(wàn)元以下。

四、責(zé)令退出法庭：適用于妨害法庭秩序者，由審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員決定適用。

五、拘留

（1）拘留必須經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，并且制作拘留決定書。（2）拘留期限為15天，由公安機(jī)關(guān)看管（看守所）。（3）被拘留者如果不服，可以向上一級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議一次。（4）被拘留人在拘留期間如果承認(rèn)或者改正錯(cuò)誤的，可以提前釋放。

訴訟費(fèi)用

第一節(jié)訴訟費(fèi)用概述

一、訴訟費(fèi)用的概念

概念：是指當(dāng)事人在人民法院進(jìn)行民事訴訟及相關(guān)活動(dòng)，依法交納和支付的費(fèi)用，不包括當(dāng)事人支付的律師費(fèi)以及交通費(fèi)等其他費(fèi)用。二、交納訴訟費(fèi)用的理由

訴訟費(fèi)用有兩方面的意義，一是解決國(guó)家的司法經(jīng)費(fèi)，二是防止當(dāng)事人濫訴。征收訴訟費(fèi)用的基本原則：依法收費(fèi)原則；司法救助原則；國(guó)民待遇和對(duì)等原則

第三節(jié)訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)

所謂訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)指訴訟費(fèi)用在判決作出之后究竟由哪一方當(dāng)事人來(lái)最終承受。一般來(lái)說(shuō)訴訟費(fèi)用是由程序發(fā)動(dòng)人來(lái)預(yù)交的。

一、一審案件訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)

1.敗訴人負(fù)擔(dān)原則；例子：原告要求被告償還1萬(wàn)元錢，并且預(yù)交案件受理費(fèi)，最后法院判決被告應(yīng)該賠償原告1萬(wàn)元，原告所預(yù)交的案件受理費(fèi)應(yīng)該由被告支付給原告。

3.人民法院決定負(fù)擔(dān)：主要適用于離婚案件。離婚案中不能直接貫徹由敗訴一方承擔(dān)案件受理費(fèi)，而是由法院根據(jù)具體情況來(lái)確定是由被告負(fù)擔(dān)還是由原告負(fù)擔(dān)或是由原、被告雙方按照一定比例來(lái)共同負(fù)擔(dān)。

5.協(xié)商負(fù)擔(dān)：主要用于調(diào)解情況下，原、被告雙方用調(diào)解的方法結(jié)案，他們除了要調(diào)解、協(xié)商他們存在的主要債人債務(wù)之外，他們還應(yīng)該對(duì)雙方之間的訴訟費(fèi)用的分擔(dān)問(wèn)題進(jìn)行協(xié)商調(diào)解；如果雙方協(xié)商不成的，只能由人民法院根據(jù)法律的規(guī)定來(lái)作出裁定。

6.當(dāng)事人自行負(fù)擔(dān)：指錯(cuò)誤地發(fā)動(dòng)了程序當(dāng)事人應(yīng)該自行負(fù)擔(dān)程序的費(fèi)用。

第四節(jié)訴訟費(fèi)用的免交及司法救助

一、訴訟費(fèi)用的免交

（1）按特別程序?qū)徖淼陌讣?；選民資格案，涉及到公共利益，它的費(fèi)用應(yīng)該由公共來(lái)負(fù)擔(dān)的。

（2）再審的案件原則上是因?yàn)榉ㄔ旱呐袥Q有錯(cuò)誤產(chǎn)生的，既然法院自己有錯(cuò)誤，當(dāng)然所產(chǎn)生的費(fèi)用不應(yīng)該由當(dāng)事人負(fù)擔(dān)，但是再審案件并不是所有的都不需要交納訴訟費(fèi)用。特別的再審案件，仍然需要當(dāng)事人支付費(fèi)用的，如果再審的理由是因?yàn)槌霈F(xiàn)了新的證據(jù)，而發(fā)動(dòng)再審，這種情況就需要當(dāng)事人交納訴訟費(fèi)用了。新證據(jù)是指在客觀上，在原來(lái)的訴訟當(dāng)中沒有出現(xiàn)，而在原來(lái)判決生效之后才出現(xiàn)的證據(jù)。

二、司法救助制度

對(duì)于那些法定應(yīng)當(dāng)繳納訴訟費(fèi)用的案件，如果當(dāng)事人能夠提供生活困難的證據(jù)，法院會(huì)對(duì)他們采取一些援助政策。有兩個(gè)基本前提，第一有關(guān)案件本來(lái)是要交錢的，第二個(gè)是應(yīng)該交錢的人交不起錢，生活困難。包括訴訟費(fèi)用的減交、緩交和免交。

應(yīng)當(dāng)區(qū)分司法救助及司法援助。司法援助主要是由國(guó)家對(duì)于那些請(qǐng)不起律師的當(dāng)事人，由國(guó)家出資為當(dāng)事人聘請(qǐng)律師或者由國(guó)家的公職律師義務(wù)為他們提供免費(fèi)的司法服務(wù)。

緩交訴訟費(fèi)用的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)案件的審理期限；減交訴訟費(fèi)用的比例不得低于當(dāng)事人應(yīng)交費(fèi)用的30%.普通程序

第一節(jié)普通程序的概述和特點(diǎn)

一、普通程序的概念

普通程序，是人民法院審理第一審民事案件時(shí)通常所適用的程序。

二、普通程序的特點(diǎn)

1.普通程序具有普遍的適用性

訴訟性的價(jià)值包括公正性的價(jià)值和效率性價(jià)值2.普通程序體系完整、內(nèi)容全面

剛才講普通程序就相當(dāng)是一個(gè)汽車的標(biāo)準(zhǔn)版，而簡(jiǎn)易程序仿佛是一個(gè)汽車的簡(jiǎn)化版，標(biāo)準(zhǔn)版當(dāng)然比簡(jiǎn)化版在體系方面完整，在內(nèi)容上面要更加的全面。

3.普通程序具有類似于審判通則的功能4.普通程序是其他審判程序的基礎(chǔ)

第二節(jié)普通程序的起訴及受理

一、起訴的概念

所謂起訴，是指認(rèn)為自己的合法權(quán)益受到了他人侵害的民事訴訟主體，向人民法院提起訴訟，要求人民法院解決糾紛，保護(hù)其合法權(quán)益的行為。二、起訴的條件

1.原告必須是及本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織及本案利害關(guān)系2.有明確的被告

3.有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由原告起訴被告希望達(dá)到的目的，就是訴訟請(qǐng)求。

4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

三、起訴的方式

原則上，原告向法院起訴，應(yīng)當(dāng)采用書面方式，即向法院提交起訴狀。所謂起訴的方式，是以書面起訴為原則，以口頭起訴為例外補(bǔ)充，而口頭起訴的適用條件是原告的書寫的確有困難。起訴狀的內(nèi)容：1、當(dāng)事人的姓名、性別、年齡等基本信息2、訴訟請(qǐng)求和所依據(jù)的事實(shí)和理由3、證據(jù)和證據(jù)的來(lái)源，證人姓名和住所四、受理受理，是指人民法院經(jīng)過(guò)審查，認(rèn)為原告的起訴符合民事訴訟法規(guī)定的條件，而決定予以立案審理的行為。審查起訴和立案審理前的準(zhǔn)備，是指人民法院受理案件以后，至開庭審理之前，為保證庭審的正常進(jìn)行，由審判本案的合議庭進(jìn)行的一系列訴訟活動(dòng)。審理前的準(zhǔn)備是適用普通程序?qū)徖砻袷掳讣姆ǘǔ绦?。審理前的?zhǔn)備1.在法定期間內(nèi)送達(dá)訴訟文書2.告知當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)。3.成立合議庭，并告知當(dāng)事人合議庭的組成人員。4.當(dāng)事人交換證據(jù)5.審核訴訟材料，調(diào)查收集必要的證據(jù)。6.其他事項(xiàng)。

1.向被告送達(dá)起訴書副本，并限期被告提出答辯狀。2.發(fā)出受理案件通知書、應(yīng)訴通知書和舉證通知書。3.審核訴訟材料、并且調(diào)查、收集必要的證據(jù)。4.證據(jù)交換。5.追加當(dāng)事人。開庭審理的程序主要由以下幾個(gè)階段構(gòu)成：（一）庭審準(zhǔn)備：（1）告知當(dāng)事人及其他訴訟參及人出庭日期。（2）發(fā)布開庭審理公告。（二）宣布開庭（三）法庭調(diào)查（四）法庭辯論（五）合議庭評(píng)議和宣告判決庭審筆錄二）延期審理延期審理的概念：延期審理，是指在遇有法定事由時(shí)，使人民法院已經(jīng)確定的開庭期日或者正在進(jìn)行的開庭審理，無(wú)法繼續(xù)進(jìn)行，而順延至另一個(gè)期日進(jìn)行審理的制度。延期審理的情形：1.必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參及人有正當(dāng)理由沒有到庭的，人民法院可以延期審理。2.當(dāng)事人臨時(shí)提出回避申請(qǐng)的，人民法院可以延期審理。3.需要通知新的證人到庭、調(diào)取新的證據(jù)、重新鑒定、勘驗(yàn)，或者補(bǔ)充調(diào)查的。4.其他應(yīng)當(dāng)延期審理的情形。（一）撤訴按撤訴處理有以下幾種情況：1.原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以按撤訴處理；2.原告雖已到庭，但未經(jīng)許可中途退庭的，可以按撤訴處理；3.原告應(yīng)當(dāng)預(yù)交而未預(yù)交案件受理費(fèi)，法院也未批準(zhǔn)其緩交、免交的，可以按撤訴處理撤訴的法律后果1.終結(jié)訴訟程序;2.訴訟費(fèi)用由原告負(fù)擔(dān);3.訴訟時(shí)效重新開始計(jì)算。（三）缺席判決缺席判決的概念：缺席判決，是相對(duì)于對(duì)席判決而言的，是指人民法院在一方當(dāng)事人無(wú)正當(dāng)理由拒不參加庭審或未經(jīng)許可中途退庭的情況下，依法對(duì)案件所作出的判決。缺席判決的情形：（一）被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭；或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的（二）原告申請(qǐng)撤訴，人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，（三）缺席判決（三）案件受理后，被告提出反訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，（四）無(wú)民事訴訟行為能力當(dāng)事人的法定訴訟代理人，具有上述情形之一的，也適用缺席判決。（四）訴訟中止訴訟中止，是指在訴訟過(guò)程中，出現(xiàn)了法定事由，由人民法院裁定暫時(shí)停止訴訟程序的進(jìn)行，待法定原因消失后，再恢復(fù)訴訟的制度。訴訟中止的情形：（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的。（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的。（四）訴訟中止（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的。（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的。（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的。（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。（五）訴訟終結(jié)訴訟終結(jié)，是指在訴訟進(jìn)行過(guò)程中，出現(xiàn)法定事由，而使訴訟不可能或者沒有必要進(jìn)行下去，由人民法院裁定結(jié)束訴訟程序的制度。訴訟終結(jié)的情形：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的。簡(jiǎn)易程序是基層人民法院及其派出法庭審理簡(jiǎn)單民事案件所適用的一種簡(jiǎn)便易行的訴訟程序。簡(jiǎn)易程序是普通程序的簡(jiǎn)化，適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖戆讣r(shí)，簡(jiǎn)易程序未作規(guī)定的，適用普通程序的規(guī)定。一、簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)1.起訴方式簡(jiǎn)便。原告可以口頭起訴。2.受理程序簡(jiǎn)便。當(dāng)事人雙方可以同時(shí)到法院請(qǐng)求解決糾紛，人民法院可以及時(shí)審查，當(dāng)即受理，也可以另定日期審理。3.人民法院可以簡(jiǎn)便、靈活的方式隨時(shí)傳喚當(dāng)事人、證人，通知其他訴訟參及人。4.審判組織簡(jiǎn)單。適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣?，由審判員一人獨(dú)任審理。5.庭審程序簡(jiǎn)便，不受普通程序中關(guān)于開庭審理階段和順序的限制。6.審理期限短。簡(jiǎn)易程序的審限為3個(gè)月，且不得延長(zhǎng)。二、簡(jiǎn)易程序的適用范圍簡(jiǎn)易程序的適用范圍包括兩個(gè)方面的內(nèi)容:1.適用簡(jiǎn)易程序的法院，僅限于基層法院及其派出法庭。2.適用簡(jiǎn)易程序的案件，僅限于事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的簡(jiǎn)單民事案件。三、不得適用簡(jiǎn)易程序的三類案件1.起訴時(shí)被告下落不明的案件；2.發(fā)回重審的案件；3.共同訴訟中一方或多方當(dāng)事人人數(shù)眾多的；4.適用特別程序的案件一律采用合議制不能夠適用簡(jiǎn)易程序；5.人民法院認(rèn)為不宜適用簡(jiǎn)易程序的案件。

民事裁判民事裁判的概念民事裁判包括法院的判決、裁定和決定等，還包括法院認(rèn)可的調(diào)解協(xié)議第二節(jié)判決書民事判決的概念和種類法院審理民事案件，根據(jù)查明和認(rèn)定的案件事實(shí)，正確適用法律，以國(guó)家審判機(jī)關(guān)的名義，對(duì)民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議，作出權(quán)威性的判定，稱為判決。民事判決必須采用書面形式作出，稱為判決書。判決書是法院對(duì)案件行使審判權(quán)的重要表現(xiàn)，也是訴訟中重要的法律文書。民事判決按不同的標(biāo)準(zhǔn)、不同的角度，也可以不同的分類：民事判決就其所解決的訴的性質(zhì)不同，可分為給付判決、確認(rèn)判決和變更判決。給付判決是確定當(dāng)事人之間實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，責(zé)令負(fù)有義務(wù)的當(dāng)事人履行一定義務(wù)的判決。確認(rèn)判決是確認(rèn)當(dāng)事人之間存在某種法律關(guān)系存在或不存在的判決。如確定當(dāng)事人之間存在或不存在收養(yǎng)關(guān)系的判決。變更判決是變更當(dāng)事人之間原有法律關(guān)系的判決，如準(zhǔn)予離婚的判決。民事判決就其解決案件的全部或一部爭(zhēng)議，可分為全部判決或一部判決。全部判決是在案件全部審理結(jié)束后，針對(duì)當(dāng)事人之間所有的爭(zhēng)議依法作出判決。一部判決又稱部分判決，是指對(duì)案件一部分爭(zhēng)議作出的判決。民事判決根據(jù)當(dāng)事人是否出庭，分為對(duì)席判決和缺席判決。對(duì)席判決，是指在雙方當(dāng)事人或他們的代理人參加法庭審理后作出的判決。缺席判決，是指一方當(dāng)事人拒不到庭參加法庭審理的情況下作出的判決。根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。如果原告成為反訴之被告，經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，也可以缺席判決。民事判決的內(nèi)容判決書是判決的表現(xiàn)形式，根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)包括四個(gè)部分：1案由、訴訟請(qǐng)求、爭(zhēng)議的事實(shí)和理由。2判決認(rèn)定的事實(shí)、理由和適用法律依據(jù)。3判決結(jié)果和訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)。4上訴期限和上訴法院。5訴訟費(fèi)用的負(fù)擔(dān)；6判決結(jié)論第三節(jié)裁定民事裁定的概念法院在審理民事案件時(shí)，對(duì)所發(fā)生的程序上應(yīng)解決的事項(xiàng)，所做的審判職務(wù)上的判定，稱為裁定。裁定適用于下列范圍：不予受理；２、對(duì)管轄有異議的；３、駁回起訴；財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行；５、準(zhǔn)許或不準(zhǔn)許撤訴；中止或終結(jié)訴訟；７、補(bǔ)正判決書中的筆誤；中止或終結(jié)執(zhí)行；９不予執(zhí)行仲裁裁決；不執(zhí)行公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；其他需要裁定解決的事項(xiàng)。民事裁定的效力民事裁定具有法律上的拘束力，當(dāng)事人、訴訟參及人、審判人員按裁定的規(guī)定為一定行為或不為一定行為。具有法律效力的裁定的是：第一審法院作出的依法不得上訴的裁定，或雖然可以上訴但超過(guò)上訴期限而未上訴的裁定；第二審法院作出的裁定，最高法院作出的裁定。不予受理、對(duì)管轄權(quán)有異議和駁回起訴的裁定可以上訴。財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的裁定，當(dāng)事人如果不服可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。第四節(jié)決定民事決定的概念在訴訟進(jìn)行中，為了保證法院能夠公正地審理民事案件，維護(hù)正常的訴訟秩序，正確處理法院內(nèi)部的工作關(guān)系，對(duì)訴訟發(fā)生的某些特定事項(xiàng)，作出職務(wù)上的判斷，稱為民事決定。民事決定適用于兩個(gè)方面：其一，用于處理有關(guān)回避和對(duì)妨害民事訴訟的強(qiáng)制措施方面的問(wèn)題。其二，用于處理法院內(nèi)部工作關(guān)系方面的問(wèn)題，如有關(guān)審判組織事項(xiàng)的決定，有關(guān)訴訟期限事項(xiàng)的決定，有關(guān)發(fā)生程序事項(xiàng)的決定決定及判決的不同：判決用于處理案件的實(shí)體問(wèn)題，而決定用于某些特定事項(xiàng)；判決在案件的最后階段作出，而決定是在案件審理的過(guò)程中作出；判決必須采用書面形式，而決定可以采用書面形式，也可以采用口頭形式并記入筆錄。決定及裁定的不同：裁定用于處理程序性問(wèn)題，而決定主要解決的不是程序問(wèn)題；裁定的主要作用在于指揮訴訟活動(dòng)，推進(jìn)訴訟的過(guò)程，而決定的主要作用在于排除訴訟中的障礙，保證訴訟活動(dòng)的正常進(jìn)行。民事決定的內(nèi)容民事決定可以采用書面形式，制作民事決定書。民事決定書的內(nèi)容：事實(shí)、理由和決定的內(nèi)容。民事決定的效力民事決定是對(duì)特定事項(xiàng)作出的職務(wù)判定，一經(jīng)作出，立即發(fā)生法律效力。第二審程序概述概念第二審程序，是指由于民事訴訟的當(dāng)事人不服地方各級(jí)法院生效的第一審裁判，在法定期間內(nèi)向上一級(jí)法院提起上訴而引起的訴訟程序，是第二審級(jí)的法院審理上訴案件所適用的程序。第二審程序及第一審程序的聯(lián)系及區(qū)別第一審程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ)，第二審程序是第一審訴訟程序的繼續(xù)和發(fā)展。第一審程序中包括普通程序和簡(jiǎn)易程序，它們及第二審程序同屬于訴訟案件的審判程序，經(jīng)過(guò)普通程序或程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，如果?dāng)事人不服提起上訴的，上訴法院即適用第二審程序?qū)Π讣M(jìn)行審理。第二審法院審理上訴案件，首先運(yùn)用第二審程序有有關(guān)規(guī)定，第二審程序沒有規(guī)定的，要適用普通程序的有關(guān)規(guī)定。第二審程序及第一審程序其主要區(qū)別如下：審判程序發(fā)生的原因不同。一審訴訟程序發(fā)生的，基于當(dāng)事人的起訴權(quán)和法院的管轄權(quán)，而二審程序的發(fā)生是基于當(dāng)事人的上訴權(quán)。審級(jí)不同。第一審程序是案件在第一審法院審理適用的程序，而第二審程序是案件在二審法院審理的程序，是一審案件受訴法院的上一級(jí)法院在審理上訴案件時(shí)適用的程序。審判組織不同。一審法院適用第一審訴訟程序?qū)徖砻袷掳讣慕M織形式有兩種，即合議制和獨(dú)任制。實(shí)行合議制的，合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和陪審員組成，而二審法院適用第二審程序?qū)徖砩显V案件只能采用合議制，并且合議庭必須由審判員組成，不能有陪審員參加。審理的對(duì)象不同。第一訴訟程序是以原告的起訴狀和被告的答辯狀為基點(diǎn)展開的，審理對(duì)象是雙方當(dāng)事人之間的民事權(quán)益爭(zhēng)議；而第二審程序是以一審裁判為基占，對(duì)當(dāng)事人上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法