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淮安法院上訴狀范文第一篇淮安法院上訴狀范文第一篇民事上訴狀
上訴人(原審被告)賈xx,男,1979年10月1日出生,回族,住xxxx路120號(hào)院x號(hào)樓東x單元x層x號(hào)。
被上訴人(原審原告)葉xx,男,1975年10月1日出生,漢族,住xxxx號(hào)樓x號(hào)。
第三人王x,男,_年1月4日出生,漢族,住xxxx路x號(hào)院x號(hào)樓x號(hào)。
上訴請(qǐng)求:
請(qǐng)求依法撤銷鄭州市管城區(qū)人民法院作出的(2013)管民初字第234號(hào)判決書。
事實(shí)與理由
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)存在錯(cuò)誤
關(guān)于在判決書中認(rèn)定的錯(cuò)誤如下,1、“因原告認(rèn)可其在向被告支付借款前,已預(yù)先扣除利息及保證金共計(jì)xxx元,屬于出借人預(yù)先從本金中扣除利息的行為,違反《合同法》有關(guān)規(guī)定,故本院依法認(rèn)定借款本金為xxxx元。”此段的認(rèn)定是以被上訴人的個(gè)人陳述為主要依據(jù),并沒有相關(guān)證據(jù)予以證明,上訴人對(duì)此陳述也不予認(rèn)可。被上訴人和上訴人的證據(jù)均證明了上訴人實(shí)際收到xxxx元。原審判決在沒有證據(jù)證明的情況下主觀臆測(cè)已經(jīng)扣除利息。上訴人的借款合同中并未載明約定的利息,何談?lì)A(yù)先扣除利息。2、“關(guān)于借款利息,逾期利息及違約金方面。結(jié)合雙方的證據(jù),依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn),原告的證據(jù)優(yōu)勢(shì)明顯大于被告的證據(jù)優(yōu)勢(shì),故本院對(duì)原告的訴稱及解釋予以采信。”被上訴人的原始借款合同和上訴人的借款存在差異,在被上訴人惡意篡改添加相關(guān)條款的情況下,原審判決還敢提出民事訴訟的高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人的借款合同篡改之處十分明顯,原審判決的法官是缺少基本的邏輯認(rèn)知還是本案另有隱情,上訴人不甚了解。上訴人和被上訴人所簽訂的合同都是由被上訴人起草和填寫的,而單單被上訴人的合同卻寫有利息。在此種明顯的惡意篡改合同的情況下,原審判決依然打著法律的旗號(hào)來污蔑神圣的法律。在法治社會(huì)發(fā)展的今天竟然還有如此判決。上訴人愿意為法治進(jìn)程貢獻(xiàn)一切,只為公平正義。3,、“關(guān)于原告訴訟中提交的王言簽名的“保證書”和被告提供的王言簽名“聲明”的認(rèn)定”,上訴人認(rèn)為同屬王言簽名的“保證書”和“聲明”在原審判決中得到了不平等的待遇,在此上訴人得出一個(gè)理論只要是被上訴人提供的證據(jù)就能得到支持。即使是同一人書寫的書面證據(jù),只要是上訴人提出的一律是無法核實(shí)其真實(shí)性。但是原審判決忘了上訴人提供的書面證據(jù)和被上訴人提供的證據(jù)系同一人做出的,只是認(rèn)定了被上訴人的證據(jù)而已。難道原審判決在是非的認(rèn)知上也存在可怕的問題嗎,上訴人不相信是認(rèn)知的問題,但希望陽(yáng)光和公平推動(dòng)法治前進(jìn)。4、本案第三人于2012年9月6日以“聲明“的形式向被上訴人葉xx公布,賈xx向葉xx借款一事是受其委托予以辦理的,并載明承擔(dān)借款合同(合同編號(hào)20120709),此份證據(jù)不但沒有被采信,反被認(rèn)為無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性。如果此份“聲明”無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性,那么原審判決的視力問題已經(jīng)屬于晚期了,“聲明”載明的合同編號(hào)和被上訴人提供的編號(hào)是相同的。上訴人不相信是視力的問題,但相信阻力不能使上訴人屈服。5、“被告承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后,可待有充分證據(jù)后向第三人王言另行主張”。簡(jiǎn)單的委托合同關(guān)系有委托人的親筆簽名和手印,并載明詳盡委托事項(xiàng)。委托“聲明”已經(jīng)屬于最直接最有效的證據(jù)了,請(qǐng)問原審判決還有什么證據(jù)能和其相比證據(jù)效力。上訴人認(rèn)為此處判決是為增加當(dāng)事人訴累,嚴(yán)重違反了司法效率的原則。
二、原審判決適用法律錯(cuò)誤
根據(jù)《合同法》第四百零三條第二款、第三款規(guī)定,受托人因委托的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù),受托人應(yīng)當(dāng)向第三人紕漏委托人。上訴人賈xx屬于本案受托人,第三人王x屬于本案委托人,被上訴人屬于本案的第三人。上訴人在原審中申請(qǐng)追加王x為第三人,并舉證“聲明”一份,已經(jīng)履行了紕漏程序,可以作為對(duì)被上訴人的抗辯,故本案的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由王x承擔(dān)。而原審判決卻沒有引用相關(guān)法律,所以原審判決適用法律錯(cuò)誤。
綜上所述,原審判決認(rèn)定的事實(shí)存在錯(cuò)誤,并且適用法律錯(cuò)誤。故希望貴院依法撤銷原審判決,以維護(hù)法律的尊嚴(yán)和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。
鄭州市中級(jí)人民法院
上訴人:
2014年3月28日
篇二:民事上訴狀
上訴人:劉*,女1974年3月20號(hào)出生,漢族,住**市**縣**鎮(zhèn)**街*組**號(hào)。
上訴人因訴被告陜西**醫(yī)藥有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案,不服**市沙市區(qū)人民法院于2013年9月17日鄂沙市民初字第00909號(hào)判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請(qǐng)求:
沙市區(qū)法院認(rèn)為:原勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒發(fā)的勞社部發(fā)【2005】12號(hào)【關(guān)于確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的`通知】規(guī)定:“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同,但具備下列情形的,勞動(dòng)關(guān)系成立,一,用人單位和勞動(dòng)者符合法律,法規(guī)規(guī)定的主體資格。二,用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者,勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理,從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。三,勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
從本案查明事實(shí)及雙方所舉證據(jù)來看,原,被告雙方當(dāng)事人均符合法律規(guī)定的主體資格,原告劉*從事的藥品銷售工作,是被告**公司業(yè)務(wù)的組成部分,此兩點(diǎn)符合上列法律規(guī)定,本院予以認(rèn)可。
沙市區(qū)法院不予認(rèn)可的方面:
1,關(guān)于劉*從事的勞動(dòng)是否由被告**公司支付報(bào)酬的問題:本院認(rèn)為,原告劉*所舉的證據(jù)6來看,被告**公司曾向劉*發(fā)放了2009年1月至3月的工資,在此期間,原告劉*所從事的的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。從原告訴狀中的陳述來看,原告劉*的報(bào)酬是按其銷售總額的一定比列所得,而提成的比例是包含在**公司向秦明支付的35%的提成之中的,35%的提成是**公司直接與秦明結(jié)算的,原告從事的有報(bào)酬的勞動(dòng),沒有充分的證據(jù)系由被告**公司所安排。
這段話前后相互矛盾,先是認(rèn)可了原告劉*2009年1月至3月所從事的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。那么從2009年3月至2013年3月劉*的工作性質(zhì)和工作方式都沒有任何改變,只是工資計(jì)算方式有所改變,根據(jù)【關(guān)于工資總額組成的規(guī)定】之第二章第六條第三款“按營(yíng)業(yè)額提成或利潤(rùn)提成辦法支付給個(gè)人的工資”之規(guī)定表明,劉*2009年3月至2013年3月的25%的提成就是工資。劉*所持有的被告**公司發(fā)給的上崗證,**公司出具的銷售委托書,()標(biāo)明業(yè)務(wù)員劉*的【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫(kù)單】,都說明劉*是在為**公司工作而非為秦明工作,我用**公司所給的賬號(hào)密碼(賬號(hào)是**公司發(fā)給我的手機(jī)號(hào),密碼是我自己設(shè)定,秦明都無權(quán)進(jìn)入,只有**公司可以修改注銷)進(jìn)入**公司系統(tǒng)完成下單銷售,從最初的和客戶簽訂銷售協(xié)議,然后向被告**公司下單,被告**公司憑單發(fā)貨給我,我進(jìn)行配送結(jié)款,最后將貨款交給秦明。整個(gè)銷售過程中都是我和被告直接聯(lián)系完成的,只是被告出于貨款安全的原因,由秦明負(fù)責(zé)催收。這里秦明只是一名兼負(fù)貨款催收,傳達(dá)**公司各項(xiàng)指令要求,規(guī)章制度的地區(qū)經(jīng)理,起到承上啟下的作用,但絕不是分水嶺。我通過秦明領(lǐng)取工資,就像法官您一樣,您的工資雖然是國(guó)家財(cái)政下發(fā)的,但一定是由國(guó)家財(cái)政下發(fā)到省級(jí)財(cái)政,省級(jí)財(cái)政下發(fā)到市級(jí)財(cái)政,市級(jí)財(cái)政分發(fā)給各單位,各單位在分發(fā)給各個(gè)員工,難道能因?yàn)槟墓べY不是國(guó)家財(cái)政直接發(fā)放的就可以否認(rèn)您國(guó)家公務(wù)員的身份嗎?同樣我們的工資也是由**公司匯給湖北省辦,湖北省辦在匯至秦明賬戶,然后秦明再分發(fā)給我們。特別要說明的是2009年1月至3月的法院予以認(rèn)可的工資也是通過秦明分發(fā)給我的,這和后面的工資發(fā)放是同一種方式。雖然被告**公司在我工作期間更改了工資計(jì)算方式,但并不能改變我和被告**規(guī)定之間的勞動(dòng)關(guān)系。
2,關(guān)于原告劉*所舉的證據(jù)【員工登記表】。沙市區(qū)法院認(rèn)為:秦明與被告**公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件正在審理中。且從本案劉*所舉的證據(jù)4來看,被告**公司任命秦明“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”,并非負(fù)責(zé)被告**公司在指定區(qū)域的全部工作(包括招錄員工的工作)。所以,案外人秦明簽署“同意”的【員工登記表】,因其超出了案外人秦明的職權(quán)范圍。故本院認(rèn)定此份證據(jù)不能證明原告劉*與被告**公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
秦明訴**公司一案與劉*訴**公司一案是適用簡(jiǎn)易程序合并開庭審理,在這里秦明卻成了案外人。就拿證據(jù)4來說,“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”是不是就承認(rèn)了秦明是我們的上級(jí)領(lǐng)導(dǎo),而且這個(gè)領(lǐng)導(dǎo)是被告**公司安排指定的。07年到08年**地區(qū)經(jīng)理是張飛鵬,后來被告**公司派遣秦明接任了張飛鵬的地區(qū)經(jīng)理職務(wù),被告現(xiàn)在辯稱我是為秦明工作的,那么08年前我是不是在為張飛鵬工作呢?我們有更換自己上級(jí)的權(quán)利嗎?證據(jù)4中條款第二條:地辦經(jīng)理為所負(fù)責(zé)區(qū)域內(nèi)的責(zé)任人,必須按照訂單發(fā)貨,并對(duì)業(yè)務(wù)中貨物安全和貨款安全負(fù)責(zé)。什么是責(zé)任人,責(zé)任人就是對(duì)**地區(qū)所有工作都要承擔(dān)責(zé)任,包括市場(chǎng)的開拓,銷售團(tuán)隊(duì)的建設(shè),員工的招錄和考核培訓(xùn)。貴院糾纏【員工登記表】上秦明的簽字,但又如何解釋【員工登記表】上被告**公司的印章,如果被告**公司不同意秦明對(duì)劉*的招錄,怎么會(huì)加蓋公章予以確認(rèn)。這個(gè)公章不會(huì)是秦明瞞著**公司偽造的吧!雖然在我的判決書里沒有提到,但在秦明的判決書里提到了秦明入職比我晚,所以不應(yīng)該有秦明簽署我的【員工登記表】,我和秦明都是07年入職被告公司的,而【員工登記表】是08年4月簽署蓋章的,本來我打算少算幾個(gè)月的工齡,因?yàn)槲覠o法提供07年8月的【員工登記表】,所有放棄部分賠償就從08年4月算起,請(qǐng)問被告是如何知道我是07年8月就已經(jīng)入職了,而且比秦明還早2個(gè)月呢,難道你們是從**的檔案庫(kù)里找到了我的員工登記表嗎,現(xiàn)在我就說我是08年4月入職的,不然就請(qǐng)你們出示我比秦明入職早的證據(jù)。還有【員工登記表】上我的登記是:2008年至今在陜西東泰工作,請(qǐng)問法官,我在陜西東泰工作,為什么被告**公司要加蓋印章?因?yàn)榇蠹叶贾辣桓?*公司是陜西東泰制藥有限公司的銷售公司,因?yàn)?7年“藥品流通法”不允許藥品生產(chǎn)企業(yè)直接銷售藥品。我現(xiàn)在應(yīng)該是把**公司和東泰公司列為共同被告,還是重新起訴陜西東泰制藥有限公司?
3,關(guān)于被告**公司依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度,是否全部適用于原告劉*的問題。
作為一名風(fēng)吹日曬起早摸黑跑鄉(xiāng)串鎮(zhèn)的業(yè)務(wù)人員,我的確不能遵守**公司的打卡考勤制度,但**公司也絕不會(huì)因?yàn)槲覜]有遵守打卡考勤制度而開除我。不同的單位不同的崗位有著不同的具體的規(guī)章制度這點(diǎn)是不能否認(rèn)的事實(shí)。我所要遵守被告**公司的規(guī)章制度有很多,例如通過手機(jī)報(bào)單發(fā)貨,10日回款制度,按照**公司安排參加培訓(xùn),會(huì)議期間關(guān)掉手機(jī)認(rèn)真聽講,按照湖北省辦要求義務(wù)到兄弟縣市參加促銷活動(dòng),接受**公司委派的地區(qū)經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)。被告**公司下發(fā)給我們的手機(jī)里有一款定位軟件,強(qiáng)制要求我們安裝開通,請(qǐng)問這是不是一種變通了的考勤呢。既然說我沒有遵守被告的規(guī)章制度,請(qǐng)被告出示你們的規(guī)章制度看看我哪一條沒有遵守。
4,原告劉*所舉的印有“陜西東泰制藥有限公司”印章的【通知】和【OTC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】,并不能證明陜西東泰制藥有限公司即為本案被告,因此就不能證明原告是受被告勞動(dòng)管理。
首先請(qǐng)法官再次審驗(yàn)證據(jù),證據(jù)【通知】只是落款是陜西東泰制藥有限公司,但印章卻是被告**公司的印章。【OTC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】的印章雖是東泰公司的,但其內(nèi)容主要是:二,以下5省的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西御隆藥業(yè)有限責(zé)任公司(陜西省,福建省,黑龍江省,江蘇省,浙江?。?,剩余省份的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西**醫(yī)藥有限公司。開錯(cuò)發(fā)票的不予報(bào)銷。這又一次驗(yàn)證了東泰公司和**公司不是獨(dú)立的,而是共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任的關(guān)聯(lián)公司,這一點(diǎn)我們出示的證據(jù)夠多的了,如果法院還不相信,請(qǐng)從陜西省工商局查證。
最后再說說【藥品銷售人員上崗合格證】,這個(gè)的確是案外人簽發(fā)的證件,但證件上工作單位一欄是陜西**醫(yī)藥有限公司。被告也承認(rèn)組織原告學(xué)習(xí)培訓(xùn),但其目的是為了幫助原告獲得從業(yè)資格,所以具有該從業(yè)資格證不能證明原告全面接受被告的勞動(dòng)管理。
首先問這個(gè)【藥品銷售人員上崗合格證】是上的誰(shuí)的崗從的誰(shuí)的業(yè)。這個(gè)證書是不允許以個(gè)人名義取得的,必須由具有藥品銷售資質(zhì)的單位為其銷售人員申請(qǐng)獲得,銷售人員在藥品銷售過程中出現(xiàn)的任何問題均要由藥品銷售單位負(fù)全責(zé)。試問哪家公司愿意為無關(guān)人員辦理此證而承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)。
5,沙市區(qū)法院沒有對(duì)我的【工資證明】的解釋前后矛盾,讓我不知如何理解。我的【工資證明】不是恰好證明我所從事的是**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)嗎?**公司的印章不會(huì)也是秦明偽造的吧?這張工資證明可是說明3個(gè)月的,難道法院需要我出具從08年至2013年每個(gè)月的工資證明才可以認(rèn)定嗎?這我的確做不到。
6,被告向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫(kù)單】復(fù)印件共9份。擬證明被告在**地區(qū)的銷售僅針對(duì)案外人秦明一人,與原告劉*不直接發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系。
可是我也向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫(kù)單】3份作為證據(jù),可我的證據(jù)在哪?我提供的和被告提供的有一點(diǎn)不同,那就是出庫(kù)單業(yè)務(wù)員一欄,我的業(yè)務(wù)員一欄是劉*,而被告提供的業(yè)務(wù)員一欄是秦明,當(dāng)庭我已經(jīng)就這個(gè)情況加以說明,從07年起,出庫(kù)單一直是劉*的名字,到了11年后變更為秦明(劉*),12年后就只有秦明的名字了。被告聲稱解除秦明地區(qū)經(jīng)理職務(wù)后還有市場(chǎng)余款在秦明手里,請(qǐng)問被告,你們什么時(shí)候給秦明發(fā)過一盒藥,你們的藥品全部是直接發(fā)到我們8名業(yè)務(wù)員手里,秦明從來沒有見過,那你們憑什么問秦明要錢?被告意圖用秦明名字的出庫(kù)單否認(rèn)和我的業(yè)務(wù)往來,但我出示提交的3份業(yè)務(wù)員名字變遷的出庫(kù)單正好說明了我與被告**公司的業(yè)務(wù)往來是直接的業(yè)務(wù)關(guān)系??墒俏姨峤坏倪@3份證據(jù)在沙市區(qū)法院的判決書中竟未提及,所以不由得我們對(duì)沙市區(qū)法院判案的公正性有所質(zhì)疑!
請(qǐng)求事項(xiàng):1,駁回沙市區(qū)人民法院鄂沙市民初字第00909號(hào)民事判決書。
2,依法確認(rèn)原告與被告之間的勞動(dòng)關(guān)系。
3,依法判令被告對(duì)原告進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償240928元。
此致
**市中級(jí)人民法院
上訴人:劉*
淮安法院上訴狀范文第二篇民事上訴狀范本
上訴人:趙XX,男,19XX年8月2日生,漢族,居民,住安丘市興安街道XX村XX號(hào)。
被上訴人:楊XX,男,19XX年8月28日生,漢族,安丘市興安街道XX居民委員會(huì)居民,住該村。
原審被告:劉XX,男,19XX年1月15日生,漢族,個(gè)體工商戶,住安丘市健康路161號(hào)。
上訴人因不服山東省安丘市人民法院(2011)安民初字第996號(hào)民事判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、依法撤銷安丘市人民法院(2011)安民初字第996號(hào)民事判決書,駁回被上訴人對(duì)上訴人的訴訟請(qǐng)求。
2、一、二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
一、原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
原審判決認(rèn)定:劉XX將涉案房屋退還給楊XX波,楊XX作為XXXX居委會(huì)的成員即取得了該房屋的所有權(quán),這是真正的顛倒黑白,是明顯大錯(cuò)特錯(cuò)的。
首先,劉XX與楊XX的轉(zhuǎn)讓協(xié)議是一份無效協(xié)議!(20xx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第4頁(yè)倒數(shù)第1—2行)明確記載:原告(劉XX)對(duì)該房屋無所有權(quán),其向被告(趙XX)主張騰房無事實(shí)和法律依據(jù)。
既然劉XX無房屋所有權(quán),那么他所簽訂的房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議是否合法?他有沒有權(quán)利來簽訂該房屋的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議呢?有點(diǎn)法律常識(shí)的百姓都會(huì)做出正確的判斷,他顯然無權(quán)簽訂該房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
另外,被上訴人楊XX在(20xx)安民一初字第315號(hào)案件中,是作為劉XX的證人參加訴訟,是劉XX一家人為了在購(gòu)房時(shí)省點(diǎn)錢的頂名者。
他既不是買賣關(guān)系的當(dāng)事人,也不是建造人,與涉案房屋沒有任何關(guān)系,該房原始購(gòu)買者名義上是劉XX。
20xx年1月16日,楊XX與劉XX簽訂協(xié)議,約定涉案房屋的所有權(quán)自始至終屬于楊XX所有,與事實(shí)完全不符,該約定沒有效力。
但原審法院卻置生效判決這樣的法定證據(jù)于不顧,錯(cuò)誤的認(rèn)定該協(xié)議有效,并認(rèn)為退還給楊XX是有效的。
顯然是大錯(cuò)特錯(cuò)。
楊XX自始對(duì)該房就沒有任何權(quán)利,怎么會(huì)出現(xiàn)一個(gè)退回房屋給楊XX的結(jié)論呢?
其次,原審法院沒有查明被上訴人是基于何種法律關(guān)系要求上訴人騰房。
上訴人自2006年11月將此房屋裝修后入住該房至今已近6年,在庭審中,原審法院沒有查明上訴人是如何實(shí)際占有該房屋,是基于購(gòu)買還是租賃還是強(qiáng)占,是用合法的手段還是非法的手段。
如果上訴人是購(gòu)得此房,被上訴人的訴訟請(qǐng)求自然應(yīng)予駁回。
如果是租賃,是在租賃期限以內(nèi)還是已過租賃期限。
如此重要的、基本的基礎(chǔ)法律關(guān)系原審法院卻不予審查,卻徑直作出判決,顯然是不考慮客觀事實(shí)。
二、原審判決適應(yīng)法律錯(cuò)誤。
房屋所有權(quán)的取得主要有兩種方式:一是原始取得,此時(shí)房屋所有權(quán)的取得無需登記。
二是繼受取得,主要是通過房屋交易等法律行為取得房屋所有權(quán),此時(shí)房屋所有權(quán)的取得必須經(jīng)過登記,否則,即使房屋實(shí)際交付占有,房屋所有權(quán)也不發(fā)生轉(zhuǎn)移。
(20xx)安民一初字第315號(hào)民事判決書認(rèn)定(第四頁(yè)22—23行):爭(zhēng)議房產(chǎn)系XXXX居委會(huì)開發(fā)的小產(chǎn)權(quán)商品房。
也就是說,該房屋沒有進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記,還沒有確權(quán)。
轉(zhuǎn)讓房屋之人沒有所有權(quán),受讓人卻取得了該房屋的所有權(quán)!原審法院如此確認(rèn)顯然錯(cuò)誤適應(yīng)法律。
三、原審法院審判程序違法。
1、原審判決雖然名義上采用普通程序?qū)徖恚聦?shí)上在審理過程中自始至終只有一名審判員審理。
2、判決送達(dá)時(shí)間嚴(yán)重超過法定期限,判決書雖然載明判決時(shí)間為2011年4月20日,但送達(dá)給上訴人的時(shí)間為2012年5月16日,這距離判決作出之日已經(jīng)過去了一年之久,不知原審法院是出于什么原因。
四、本案顯然為劉XX與楊XX惡意串通,為了非法利益采用的所謂合法手段制造的蹩腳的伎倆。
上訴人于2006年自劉洪波之母張XX手中以16萬的價(jià)格購(gòu)得此房,裝修后居住至今。
當(dāng)時(shí)劉XX年僅16歲,為在校學(xué)生,還不具備完全無民事行為能力,購(gòu)房者是其母親,這是不言而喻的事實(shí)。
上訴人在購(gòu)房時(shí)雖然沒有與張XX簽訂書面協(xié)議,但張XX、張XX收下了上訴人的10萬元現(xiàn)金,上訴人實(shí)際占有該房,并進(jìn)行徹底裝修。
從常理推斷,上訴人與張玉環(huán)的關(guān)系顯然是房屋買賣關(guān)系。
張XX、張XX雖稱該款是借款,但上訴人與張XX經(jīng)營(yíng)的是一樣的業(yè)務(wù),是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手,流動(dòng)資金都不夠,憑什么借給張XX8萬元后又借給其姐姐張XXX2萬元?何況條也注明是收到現(xiàn)金而非借條。
淮安法院上訴狀范文第三篇裁決上訴狀
法定代表人:周金良,職務(wù):主任。
上訴人因不服被上訴人作出寧房裁字(2013)第0655號(hào)房屋拆遷行政裁決提起行政訴訟一案,不服南京市鼓樓區(qū)人民法院(2014)鼓行訴初字第17號(hào)行政裁定,現(xiàn)依法提出上訴。
上訴請(qǐng)求
1、請(qǐng)求依法撤銷南京市鼓樓區(qū)人民法院(2014)鼓行訴初字第17號(hào)行政裁定。
2、指令南京市鼓樓區(qū)人民法院依法受理上訴人起訴案件。
事實(shí)與理由
上訴人在南京市評(píng)事街67號(hào)有承租公房,一直在此地居住生活。2007年上訴人承租房屋所在區(qū)域被列入拆遷范圍,因補(bǔ)償安置方案不合理及涉及歷史文化保護(hù),上訴人至今未簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議。因不服被上訴人作出的'寧房裁字(2013)第0655號(hào)房屋拆遷行政裁決。上訴人依法向鼓樓區(qū)人民法院提起行政訴訟。鼓樓區(qū)人民法院收到起訴材料后以案件由不動(dòng)產(chǎn)所在地管轄為由裁定對(duì)上訴人的起訴該字不駁回起訴裁定上訴狀予受理,并告知如不服可在收到裁定后10日內(nèi)上訴于南京市中級(jí)人民法院。2014年3月19日,上訴人收到該裁定。
上訴人認(rèn)為:一、被上訴人依據(jù)職權(quán)作出行政裁決,其具體行政行為與不動(dòng)產(chǎn)無關(guān),案件不涉及不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬,不屬于不動(dòng)產(chǎn)案件,依法應(yīng)由被上訴人所在地法院即鼓樓區(qū)人民法院審理;二、鼓樓區(qū)人民法院作出行政裁定原審裁定存在客觀問題,認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,應(yīng)依法予以糾正。為維護(hù)上訴人的合法權(quán)益,維護(hù)社會(huì)正義,維護(hù)司法權(quán)威和公正,特向貴院依法上訴,望支持上訴人的上訴請(qǐng)求。
南京市中級(jí)人民法院
上訴人:XXX
二0一六年一月二十四日
附:上訴狀副本一份。
淮安法院上訴狀范文第四篇上訴人(原審被告):XX置業(yè)顧問有限公司
地址:XX市ZZ區(qū)美湖路ZZ號(hào)
法定代表人:
被上訴人(原審原告):Z女士
地址:XX市XX區(qū)XX街
原審被告:XXA房地產(chǎn)開發(fā)有限公司
地址:XX市XX區(qū)XX東路XX號(hào)
法定代表人:
上訴請(qǐng)求:
1、撤銷原審判決之第一、二項(xiàng),改判駁回被上訴人的全部訴訟請(qǐng)求;
2、改判由被上訴人承擔(dān)本案一審及二審全部訴訟費(fèi)用。
上訴人XXV置業(yè)顧問有限公司、XXA房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與許《委托購(gòu)房及裝修咨詢合同》糾紛案件,上訴人不服原審判決之第一、二項(xiàng),特提起上訴,具體事實(shí)與理由如下:
一、上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同項(xiàng)下的裝修咨詢義務(wù),原審認(rèn)定事實(shí)不清。
首先,上訴人委托合同項(xiàng)下義務(wù)為提供裝修咨詢服務(wù),而不是進(jìn)行實(shí)際的裝修施工。
其次,上訴人已經(jīng)為許華提供了XX苑精裝修選集。該選集根據(jù)不同戶型及各個(gè)類型的潛在客戶群,分別制作了不同風(fēng)格及多元功能的裝修方案,該選集并附有各方案項(xiàng)下之圖紙,可以說,上訴人已經(jīng)充分、有效、善意的履行了裝修咨詢義務(wù)。
最后,至于裝修方案最終未能付諸實(shí)施,原因并不在上訴人或者同洲公司,而在許華,原因正是許華不履行認(rèn)購(gòu)書、拒絕簽署正式的商品房買賣合同。
因此,上訴人已經(jīng)充分履行了委托合同的裝修咨詢義務(wù)。
原審法院并未對(duì)上訴人充分履行裝修咨詢服務(wù)義務(wù)的事實(shí)予以認(rèn)定,系屬認(rèn)定事實(shí)不清。
二、委托購(gòu)房及裝修咨詢合同已因合同相對(duì)方均充分履行合同義務(wù)而終止,不存在單方解除的前提,原審適用法律錯(cuò)誤,并導(dǎo)致了錯(cuò)誤判決。
前已述之,上訴人充分履行裝修咨詢服務(wù)義務(wù),那么,根據(jù)合同法第405條“受托人完成委托事務(wù)的,委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬……”及合同約定,上訴人就應(yīng)該依約足額相應(yīng)報(bào)酬,事實(shí)上,許華也付清了相應(yīng)的裝修咨詢報(bào)酬。因此,委托購(gòu)房及裝修咨詢合同已因相對(duì)方均充分履行合同義務(wù)而終止,客觀上不存在委托人單方解除委托合同的前提。
反觀原審判決,在認(rèn)定上訴人與許華之間就裝修咨詢事項(xiàng)的委托關(guān)系的情況下,逕行根據(jù),合同法第四百一十條“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的,除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外,應(yīng)當(dāng)賠償損失”的規(guī)定支持了許華解除合同的訴求,系屬適用法律錯(cuò)誤。
總之,上訴人認(rèn)為,原審認(rèn)定事實(shí)、適用法律均有誤。委托購(gòu)房及裝修咨詢合同已因合同相對(duì)方均充分履行合同義務(wù)而終止,上訴人獲取報(bào)酬有充分的事實(shí)與法律依據(jù),無需向許華退還任何款項(xiàng)。請(qǐng)貴院支持上訴人的全部上訴請(qǐng)求。
XX市中級(jí)人民法院
上訴人:XX置業(yè)顧問有限公司
(蓋章)
日期:20年月日
淮安法院上訴狀范文第五篇范文一
上訴人(一審原告):程現(xiàn)飛,男,漢族,1983年7月3日出生,身份證號(hào)住址:河南省西華縣東夏亭鎮(zhèn)大袁行政村大袁村,系死者之父。
上訴人(一審原告):李建麗,女,漢族,1979年9月11日出生,身份證號(hào)住址:河南省滎陽(yáng)市高X鎮(zhèn)石洞村后窯234號(hào),系死者之母。
被上訴人(一審被告):滎陽(yáng)市高X衛(wèi)生院(簡(jiǎn)稱第一被告)
法定代表人:張XX0371—64866153
地址:滎陽(yáng)市高X鎮(zhèn)高山街朝陽(yáng)路56號(hào)
被上訴人(一審被告):滎陽(yáng)市X醫(yī)院
法定代表人:X三國(guó)0371—64662207
地址:滎陽(yáng)市老城鄭上路132號(hào)
被上訴人(一審被告):中國(guó)人民解放軍第XXX中心醫(yī)院
法定代表人:程正祥0371—60645114
地址:鄭州市鄭上路34號(hào)
上訴人因醫(yī)療損害賠償糾紛一案,不服鄭州市中原區(qū)人民法院(2012)中民一初字第2435號(hào)民事判決,特提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、撤銷鄭州市中原區(qū)人民法院(2012)中民一初字第2435號(hào)民事判決:
2、改判被上訴人承擔(dān)各項(xiàng)賠償費(fèi)用共計(jì)200000元:
3、一審、二審訴訟費(fèi)用均由被上訴人承擔(dān)。
上訴事實(shí)和理由:
一、一審法院認(rèn)定部分事實(shí)錯(cuò)誤
1、上訴人的兒子程軒入院治療期間,滎陽(yáng)市高X衛(wèi)生院的業(yè)務(wù)院長(zhǎng)魏志強(qiáng)并未在現(xiàn)場(chǎng),不可能為患者做任何的診斷治療。負(fù)責(zé)為患者治療的是兩位既沒有取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格和執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格的醫(yī)生李XX和汪XX。根據(jù)我國(guó)法律規(guī)定,醫(yī)院很明顯存在非法行醫(yī)行為,兩名醫(yī)生涉嫌刑事犯罪。根據(jù)患者家屬鄰居的證人證言以及醫(yī)院提交的處方箋以及滎陽(yáng)刑偵大隊(duì)調(diào)出證據(jù)材料完全可以證明這個(gè)事實(shí)。而法院在被上訴人沒有提交充分依據(jù)的情況下,就認(rèn)定魏XX在現(xiàn)場(chǎng)屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
2、滎陽(yáng)市X醫(yī)院在接受患者時(shí)候,應(yīng)該能夠認(rèn)識(shí)到患者需要急救,否則會(huì)出現(xiàn)生命危險(xiǎn)。作為醫(yī)療機(jī)構(gòu),應(yīng)該采取相應(yīng)緊急處理措施。而不是害怕承擔(dān)責(zé)任而舍近求遠(yuǎn)把患者送到中國(guó)人民解放軍XXX醫(yī)院,正是醫(yī)院的做法,客觀上又延誤了搶救時(shí)機(jī),最終造成患者死亡。因而,滎陽(yáng)市中醫(yī)院存在過錯(cuò),法院在院方未提交充分證據(jù)情況下,就認(rèn)定滎陽(yáng)市X醫(yī)院沒有過錯(cuò)屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
3、滎陽(yáng)市X醫(yī)院和中國(guó)人民解放軍XXX醫(yī)院對(duì)患者搶救治療費(fèi)用屬于醫(yī)院因自己過錯(cuò)帶來后續(xù)費(fèi)用,該部分理應(yīng)讓具有過錯(cuò)醫(yī)院承擔(dān),而不是讓患者家屬單獨(dú)承擔(dān),因此,法院對(duì)于不支持滎陽(yáng)市X醫(yī)院支出的醫(yī)療費(fèi)元和中國(guó)人民解放軍XXX醫(yī)院支出的醫(yī)療費(fèi)元屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。另外,患者在中國(guó)人民解放軍XXX醫(yī)院停尸費(fèi)用,也應(yīng)該由具有過錯(cuò)的被上訴人來承擔(dān)。
二、一審法院劃分賠償責(zé)任顯失公平
1、2011年6月26日,上訴人兒子和女兒以及另外兩個(gè)親屬就診于被上訴人滎陽(yáng)市高X衛(wèi)生院,入院檢查一般情況尚可。就入院的情形來看,患者雖然生病,但并無生命危險(xiǎn),上訴人將患者送醫(yī)院進(jìn)行醫(yī)治不存在任何過錯(cuò)。上訴人兒子進(jìn)入醫(yī)院后,上訴人并沒有任何構(gòu)成醫(yī)療責(zé)任的行為,期間也沒有其它行為的介入因素,造成上訴人兒子死亡的行為,只有醫(yī)院的單獨(dú)的過錯(cuò)行為,醫(yī)院的錯(cuò)誤行為足以導(dǎo)致死亡結(jié)果的發(fā)生。
2、醫(yī)院嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任是造成患者死亡的主要原因。在患者被送到醫(yī)院時(shí),患者鄰居明確告知可能是食物中毒。但是并沒有引起醫(yī)院足夠的重視,僅僅對(duì)患者詢問一下,未做任何常規(guī)性檢查,就輕易的作出了“胃腸炎”的結(jié)論。試問一下,當(dāng)時(shí)一塊就診有四個(gè)人,同時(shí)都患上“胃腸炎”幾率能有多少?即便出現(xiàn)同樣癥狀,也應(yīng)該積極做出相應(yīng)的檢查,進(jìn)而才能作出準(zhǔn)確的判斷。如果醫(yī)院工作人員本著積極檢查、組織相關(guān)專家會(huì)診,給予患者及早、正確的治療,即便洗洗胃,灌灌腸,那么患者也不至于病情進(jìn)行性加重,最終導(dǎo)致死亡,醫(yī)院的過錯(cuò)是顯而易見的。
3、醫(yī)院延誤搶救時(shí)機(jī),也是造成患者死亡的重要原因。在病情危急時(shí),時(shí)間對(duì)患者來說彌足珍貴,早一分鐘就可能挽救一個(gè)鮮活的生命。如果醫(yī)院能夠及時(shí)轉(zhuǎn)診,這樣人間悲劇也不會(huì)上演。
4、被上訴人在患者死亡后,醫(yī)院本應(yīng)妥善封存保留治療所使用的藥品、殘液及器械,并及時(shí)申請(qǐng)?zhí)岢鍪瑱z,但其卻未采取相關(guān)措施,導(dǎo)致喪失鑒定條件,故對(duì)本案糾紛負(fù)有主要責(zé)任。
5、在法院審理過程中,雖然被上訴人提出醫(yī)療過錯(cuò)鑒定申請(qǐng),但是由于被上訴人提交病歷材料很明顯存在事后補(bǔ)正和篡改的情形,最終導(dǎo)致鑒定無法進(jìn)行。因?yàn)槲覀兌贾啦v資料(包括門診、住院病歷)是醫(yī)療過錯(cuò)鑒定的重要依據(jù),病歷資料的真實(shí)性會(huì)直接影響鑒定程序的進(jìn)行,更會(huì)影響鑒定專家對(duì)鑒定結(jié)論的判斷?!币虼?,造成無法鑒定的結(jié)果,完全是醫(yī)院自身的責(zé)任。另外,依據(jù)我國(guó)侵權(quán)責(zé)任法第五十八條相關(guān)規(guī)定“偽造、篡改或者銷毀病歷資料”推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)。
淮安法院上訴狀范文第六篇刑事上訴狀
上訴人:沙某,男,漢族,1994年7月19日出生于江蘇常州市,現(xiàn)羈押于太原市第二看守所。
上訴人因故意傷害罪一案不服太原市小店區(qū)人民法院(2012)小店刑初字第649號(hào)刑事附帶民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請(qǐng)求:請(qǐng)求二審法院查清事實(shí)后依法改判,減輕對(duì)上訴人的處罰。
事實(shí)與理由:
一、一審法院對(duì)上訴人的量刑沒有綜合考慮全案案情
2012年4月22日14時(shí)30分許,上訴人沙某并不認(rèn)識(shí)受害人,也與其沒有任何矛盾,是在第一被告的指示下,毆打了受害人李治國(guó),但是,隨后就被受害人李治國(guó)糾集多名人員毆打至輕傷。上訴人認(rèn)為不能將雙方的互毆行為割裂開,對(duì)于本案件的審理,應(yīng)當(dāng)將雙方的互毆行為綜合考量來審理本案件。
上訴人毆打受害人確實(shí)不對(duì),但是,李治國(guó)糾集多人,使用兇器對(duì)被告人毆打更應(yīng)當(dāng)受到刑罰的處罰,也應(yīng)當(dāng)減輕上訴人的責(zé)任,但是一審判決沒有絲毫體現(xiàn)。
二、一審判決沒有體現(xiàn)國(guó)家對(duì)于未成年人的.刑事政策
1.依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》的宗旨:審理未成年人刑事案件,貫徹“教育為主,懲罰為輔”的原則。
第十一條規(guī)定:對(duì)未成年罪犯適用刑罰,應(yīng)當(dāng)充分考慮是否有利于未成年罪犯的教育和矯正。
對(duì)未成年罪犯量刑應(yīng)當(dāng)依照刑法第六十一條的規(guī)定,并充分考慮未成年人實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初次犯罪、犯罪后的悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等因素。對(duì)符合管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰適用條件的未成年罪犯,應(yīng)當(dāng)依法適用管制、緩刑、單處罰金或者免予刑事處罰。
本案中,上訴人根本沒有傷人的犯罪動(dòng)機(jī),也與受害人不認(rèn)識(shí),沒有任何矛盾,是在偶然的情況下,受到第一被告的指使,當(dāng)時(shí)不到18歲,辨別是非的能力低下,哥們義氣,不考慮后果;沒有前科,在校表現(xiàn)良好;如實(shí)稱述案件情況,沒有反復(fù),也沒有避重就輕;真誠(chéng)悔過,且在事后上訴人也被李治國(guó)糾集的數(shù)十人,手持器械毆打成輕傷,現(xiàn)在還沒有完全治愈,需要康復(fù)治療,法院應(yīng)當(dāng)給上訴人一個(gè)改過自新的機(jī)會(huì),以體現(xiàn)司法的公正以及人文關(guān)懷,但是一審判決沒有任何遵循對(duì)未成年人的審判原則,對(duì)上訴人量刑過重。
淮安法院上訴狀范文第七篇上訴人(原審被告):
被上訴人(原審原告):
上訴人因與被上訴人離婚糾紛一案,不服舒城縣人民法院(20xx)舒民一初字第00852號(hào)判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求
1、撤銷原審判決;
2、依法改判不予離婚或發(fā)回重審;
3、一二審訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)和理由
一、一審判決認(rèn)定上訴人與被上訴人感情徹底破裂判令離婚,無事實(shí)與法律依據(jù)。
1、原判決認(rèn)定的婚前缺乏了解,婚姻基礎(chǔ)不牢,與事實(shí)不符。
被上訴人提供的手寫清單中明確提到,婚前被上訴人利用周末到上訴人工作地戀愛產(chǎn)生的消費(fèi)費(fèi)用,可以證明雙方婚前是經(jīng)過自由戀愛交往的,有感情基礎(chǔ)。證人也明確說明婚前被上訴人周末經(jīng)常接上訴人經(jīng)常一起游玩,且被上訴人多次托人向上訴人提親。綜合證據(jù)顯示,雙方婚前感情較好。
2、原判決認(rèn)定未共同生活未建立起真正的夫妻感情與事實(shí)不符。
證人明確說明自己僅能證明雙方未舉行婚禮,自己不能證明是否共同生活。村委會(huì)做為基層組織,不可能知曉夫妻感情生活。村委會(huì)證明本案中不應(yīng)具有證明的效力。原判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
二、判決返還彩禮缺乏法律依據(jù)。
上述人與被上訴人是合法登記并一起共同生活的的合法夫妻,婚前被上訴人家人贈(zèng)送給上訴人的少量紅包屬于贈(zèng)與,且也已經(jīng)用于婚后的生活開支。不符合《婚姻法解釋二》第十條返還彩禮的情形。
三、原判決對(duì)證人證言的采納明顯不妥,對(duì)上訴人不公。
證人明確說明與被上訴人是朋友關(guān)系,與上訴人以前并不認(rèn)識(shí)。只有一個(gè)與被上訴人具有親密關(guān)系的證人證言,沒有其他證據(jù)相佐證。判決只采納證人證言中有利于被上訴人的部分,對(duì)有利于上訴人的證言未予采納,如證人說婚前雙方經(jīng)常周末一起游玩,證人明確說明自己不能證明沒有共同生活,都未在判決中采納,明顯對(duì)上訴人不公。
綜上所述,一審在沒有查清事實(shí)的情況下做出的判決不當(dāng),請(qǐng)二審人民法院依法查明事實(shí)后,予以改判或發(fā)回重審。
上訴人:
日期:
淮安法院上訴狀范文第八篇上訴人:_________
上訴人:_________
被上訴人:_______
被上訴人:________
第三人:_________
第三人:_________
上訴人因建設(shè)工程施工合同糾紛一案,不服東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號(hào)民事判決書,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請(qǐng)求:
1、依法撤銷東莞市第一人民法院(20xx)東一法民二初字第________號(hào)民事判決書。
2、判決被上訴人河南某某建設(shè)集團(tuán)有限公司東莞分公司向兩原告支付拖欠的工程款_________元,并承擔(dān)拖欠工程款利息_________元【利息按照中國(guó)人民銀行同期流動(dòng)資金貸款利率計(jì)算,自_________年_________月_________日起,暫計(jì)算至_________年_________月_________日利息金額為_________元,要求計(jì)算至債務(wù)清償之日止】、返還保證金_________元、賠償兩原告為追討工程款產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失_________元。合計(jì)_________元。
3、判決被上訴人河南某某建設(shè)集團(tuán)有限公司對(duì)被上訴人河南某某建設(shè)集團(tuán)有限公司東莞分公司向兩原告的應(yīng)負(fù)債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
4、判決本案一審、二審的訴訟費(fèi)用全部由被上訴人_________與被上訴人_________共同承擔(dān)。
上訴事實(shí)和理由:
一、原審法院認(rèn)定案件事實(shí)不清,判決駁回上訴人的合法訴請(qǐng),十分錯(cuò)誤。
1、原審法院承辦法官對(duì)上訴人建設(shè)工程施工合同糾紛一案,歷經(jīng)八個(gè)多月的審理,期間先后查詢與開庭四次,最后竟然作出駁回上訴人的全部本訴請(qǐng)求的判決。這樣的判決嚴(yán)重不公,上訴人無法接受。
2、原審判決,置上訴人與被上訴人之間客觀存在,且已經(jīng)履行的事實(shí)上存在的建設(shè)工程施工合同關(guān)系于無視;不遵循民事訴訟證據(jù)規(guī)則,不對(duì)上訴人與被上訴人雙方的證據(jù)進(jìn)行科學(xué)分析論證,卻以大量篇幅論證所謂的建設(shè)工程發(fā)包、轉(zhuǎn)包鏈,最后得出“兩原告與兩被告之間并未存在直接的合同關(guān)系,兩被告亦非案涉工程的發(fā)包方,故兩原告直接向兩被告主張案涉工程的工程款、退還保證金以及主張相關(guān)經(jīng)濟(jì)損失均沒有事實(shí)和法律依據(jù),對(duì)兩原告的全部訴請(qǐng),本院不予支持”的認(rèn)定。
上訴人認(rèn)為,這種無視客觀、主觀臆斷的認(rèn)定,是十分荒唐的!
上訴人與被上訴人、第三人之間是否存在工程轉(zhuǎn)包關(guān)系,不能以被上訴人、上訴人、第三人的說法或認(rèn)為進(jìn)行認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)根據(jù)在案證據(jù)和客觀事實(shí),依據(jù)法律,運(yùn)用證據(jù),進(jìn)行司法理性獨(dú)立的判斷,作出具有公信力的認(rèn)定。
原審判決書第12-13頁(yè),關(guān)于第三人_________與被上訴人東莞分公司于_________年_________月_________日簽訂的《施工管理合同》的分析認(rèn)定,邏輯混亂,明顯自相矛盾?!半p方簽訂了一份《施工管理合同》,約定某某東莞分公司同意梁某新以某某東莞分公司名義承建南方醫(yī)科大學(xué)松山湖實(shí)驗(yàn)動(dòng)物科技園猴舍1-3#樓工程......”。根據(jù)該約定,被上訴人與第三人之間不具有整體轉(zhuǎn)包工程的前提條件,被上訴人與第三人之間的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合作承包,或提供資質(zhì)掛靠。原審判決書,第13頁(yè),第2-3行“第4點(diǎn)約定:本項(xiàng)目,未經(jīng)雙方同意,不得轉(zhuǎn)包或分包給第三者施工。......”
根據(jù)該條款,上訴人是案涉工程的實(shí)際施工人,被上訴人不但認(rèn)可,并且有直接向上訴人支付了案涉工程的工程款。事實(shí)證明,無論最后從法律上認(rèn)定為轉(zhuǎn)包或分包法律關(guān)系,上訴人與被上訴人之間存在施工合同關(guān)系,這是無可置辯的事實(shí)。
3、認(rèn)真審查一審卷宗,上訴人與被上訴人的舉證,均證實(shí)了以下六個(gè)事實(shí)是客觀的、真實(shí)的:
①案涉兩個(gè)工程,均由上訴人完成施工并交付使用。上訴人代替被上訴人,全面履行了涉案建設(shè)工程施工合同項(xiàng)下的施工義務(wù),這是無可置疑的事實(shí)。
②被上訴人東莞分公司(實(shí)際負(fù)責(zé)人黃光強(qiáng)經(jīng)理)直接向上訴人支付工程款的事實(shí)。
③一審中,被上訴人提出反訴,并將兩上訴人列為反訴被告的事實(shí),足以反證雙方存在施工合同關(guān)系。
④已經(jīng)生效履行的東莞市第二人民法院民事調(diào)解書【(20xx)東二法民二初字第889號(hào)】,已經(jīng)確認(rèn)了案涉工程的承包方為兩被上訴人的事實(shí)。
⑤一審中,《原告李某全、宋某平提交的證據(jù)清單》第14頁(yè)證明、第15頁(yè)罰款通知單、第16頁(yè)工程變更會(huì)議紀(jì)要、第17頁(yè)工程變更審批表(一)、第18頁(yè)工程質(zhì)量回訪(調(diào)查)記錄表、第19頁(yè)質(zhì)量保證金退還簽認(rèn)表、第20頁(yè)納稅人外來經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目登記表、第21頁(yè)省外納稅人首次來粵基本信息登記表、第22頁(yè)民事起訴狀等書證,均記載顯示有上訴人李某全的簽字,客觀真實(shí)清楚地反映了上訴人為案涉工程實(shí)際施工人的事實(shí)。
⑥上訴人與梁某新進(jìn)行對(duì)賬簽署結(jié)算單,是應(yīng)上訴人東莞分公司實(shí)際負(fù)責(zé)人黃光強(qiáng)的要求而為之。上訴人在工程完工后,多次要求被上訴人支付工程款,黃光強(qiáng)要求要憑梁某新簽認(rèn)前期付款數(shù)據(jù)才支付工程余款。該結(jié)算單上“二、已支款梁某新手和公司手支至20xx年9月9日......”的文字記載,亦證實(shí)了被上訴人向上訴人支付工程款的事實(shí)。
以上六個(gè)事實(shí),充分證明了上訴人與被上訴人之間存在案涉工程的施工合同關(guān)系。
二、被上訴人主張已經(jīng)超付工程款_________元的抗辯,明顯違背常識(shí)常情常理,違背客觀事實(shí),違背邏輯,不應(yīng)采信。
4.一審中,被上訴人舉證,將上訴人簽字的借條、收條及第三人梁某新簽字的收據(jù)、支票存根進(jìn)行簡(jiǎn)單累計(jì),得出嚴(yán)重超付案涉工程款的主張。上訴人認(rèn)為,其主張不能成立。
5.被上訴人的舉證,看似證據(jù)很多,其實(shí)十分凌亂,根本無法真實(shí)反映其實(shí)際支付了多少涉案工程款,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。其本訴與反訴的舉證和抗辯,均存在自相矛盾、違背邏輯、違背常識(shí)常情常理等重大瑕疵,明顯違反了市場(chǎng)主體在民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的誠(chéng)實(shí)信用原則,其本訴辯解及反訴主張均不應(yīng)當(dāng)?shù)玫讲尚拧?/p>
具體表現(xiàn)在:
①被上訴人在對(duì)廣東金卓越律師事務(wù)所律師函的回復(fù)函中稱,“我公司就涉案工程已實(shí)際支付工程款4861212元【見一審卷宗,原告提交的證據(jù)清單,第十組,第41頁(yè),第1-2行】。
②被上訴人在提交的書面《民事答辯狀》中稱,“我方已支付案涉工程款等共元”【見一審卷宗,被上訴人提交的民事答辯狀,第3頁(yè),順數(shù)第2-3行】。
③被上訴人提交補(bǔ)充證據(jù)七——支票存根,稱,這組證據(jù)用于證明“兩被告通過支票形式支付的部分工程款1916628元給梁某新,這是兩被告支付工程款的其中一種形式”。
上訴人認(rèn)為:
僅憑支票存根,沒有相應(yīng)的銀行轉(zhuǎn)賬進(jìn)賬回單相互佐證,并不完全能夠真實(shí)準(zhǔn)確地反映出被上訴人的實(shí)際付款情況,現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常出現(xiàn)的空頭支票,足以支持上訴人的觀點(diǎn)有理。
本案中,被上訴人一審舉證第三組3-1《借據(jù)》,其中就體現(xiàn)有被上訴人提供的兌現(xiàn)日期為20xx年2月5日的轉(zhuǎn)賬支票(金額捌萬元)及20xx年2月6日的轉(zhuǎn)賬支票(金額壹拾萬元),屬于空頭支票。
④被
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