《經(jīng)濟(jì)法簡(jiǎn)明教程》課件 第5章 合同法

第五章合同法

第一節(jié)合同法概述

一、合同的概念、特征和分類

《民法典》第464條規(guī)定：“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定。”基本特征是：

1、合同是一種民事法律行為2、合同是平等主體之間的協(xié)議3、合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的4、合同是當(dāng)事人意思表示一致的協(xié)議◤合同的分類：（一）以當(dāng)事人一方還是雙方承擔(dān)義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)：

1、雙務(wù)合同：雙方同時(shí)享有權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同。如，買賣合同、租賃合同。

2、單務(wù)合同：一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，對(duì)方只享有權(quán)利不負(fù)擔(dān)義務(wù)的合同。如，贈(zèng)與、無(wú)息借貸、無(wú)償保管等合同。

（二）以當(dāng)事人從合同中獲取利益是否需要支付相應(yīng)代價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)分：

1、有償合同：如，買賣合同、租賃合同、保險(xiǎn)合同。

2、無(wú)償合同：如，贈(zèng)與合同。（三）以法律是否為合同規(guī)定了一定名稱為標(biāo)準(zhǔn)：

1、有名合同：又稱為典型合同，法律已確定特定名稱及規(guī)則（如《民法典》分則的19類合同）。

2、無(wú)名合同。（四）以合同成立是否需要以實(shí)際交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)分：

1、諾成合同：一方意思表示經(jīng)對(duì)方同意時(shí)即生效。

如，買賣合同。

2、實(shí)踐合同：合同生效除當(dāng)事人意思表示一致外，還須交付標(biāo)的物。

如，保管合同、借款合同等。（五）以合同成立或生效是否應(yīng)采取一定的形式為標(biāo)準(zhǔn)分：

1、要式合同：法律規(guī)定應(yīng)采取特定方式才能成立的合同。如，技術(shù)開發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)許可合同等（應(yīng)當(dāng)采用書面形式）。

2、不要式合同：只要當(dāng)事人意思表示一致合同即可成立。如，買賣合同。（六）以兩個(gè)合同間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分：

1、主合同：無(wú)需以其他合同的存在為條件的合同。如貸款合同。

2、從合同：必需以其他合同的存在為條件的合同。如抵押合同。

二、合同法的概念

合同法是調(diào)整民事主體之間設(shè)立、變更、終止合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

1999年3月15日，《中華人民共和國(guó)合同法》頒布，同年10月1日起施行。2020年5月28日，第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱《民法典》），2021年1月1日起施行，并將合同法作為第三篇編撰到其中，《中華人民共和國(guó)合同法》同時(shí)廢止。

三、合同法的基本原則

根據(jù)《民法典》規(guī)定，合同法的基本原則主要有：1、平等原則《民法典》第四條規(guī)定：“民事主體在民事活動(dòng)中的法律地位一律平等?！?、自愿原則《民法典》第五條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則，按照自己的意思設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系?！?/p>

3、公平原則《民法典》第六條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務(wù)?！?、誠(chéng)信原則《民法典》第七條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則，秉持誠(chéng)實(shí)，恪守承諾?！?、不得違反法律，不得違背公序良俗原則《民法典》第八條規(guī)定：“民事主體從事民事活動(dòng)，不得違反法律，不得違背公序良俗。”

第二節(jié)合同的訂立一、合同形式《民法典》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可以有書面形式、口頭形式和其他形式。（一）書面形式

書面形式是合同書、信件、電報(bào)、電傳、傳真等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。以電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式能夠有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

（二）口頭形式口頭形式是指當(dāng)事人通過口頭交談方式訂立的合同?？陬^形式適用于金額較小和可以即時(shí)清結(jié)的合同。（三）其他形式不屬于上述兩種形式，但根據(jù)當(dāng)事人的行為或者特定情形能夠推定合同成立的其他形式，或者根據(jù)交易習(xí)慣所采用的其他形式，也是法律上認(rèn)可的合同形式。二、合同的內(nèi)容

根據(jù)《民法典》規(guī)定，合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括下列條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所（二）標(biāo)的（三）數(shù)量（四）質(zhì)量（五）價(jià)款或者報(bào)酬（六）履行期限、地點(diǎn)和方式（七）違約責(zé)任（八）解決爭(zhēng)議的方法

三、合同訂立的方式當(dāng)事人訂立合同，可采取要約、承諾方式或其他方式。

（一）要約

1、概念、有效要件是一方希望和他人訂立合同的意思表示。要約的有效要件：①要約人應(yīng)當(dāng)具有民事權(quán)利能力和民事行為能力；②應(yīng)向特定的相對(duì)人發(fā)出；◤注意：商業(yè)性廣告。③內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確具體；④應(yīng)具有訂立合同的意圖；

⑤必須送達(dá)受要約人。

2、要約邀請(qǐng)是指行為人向不特定的相對(duì)人作出的，希望向自己發(fā)要約的意思表示。

要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別：①要約：相對(duì)人是特定的。

要約邀請(qǐng)：相對(duì)人是非特定的。②要約：內(nèi)容具體確定。

要約邀請(qǐng)：內(nèi)容不確定。③要約：對(duì)要約人有約束力。要約邀請(qǐng)：對(duì)行為人無(wú)約束力。

3、要約的法律效力①要約的生效時(shí)間：到達(dá)相對(duì)人時(shí)生效。②對(duì)要約人的效力：要約有效期間，不得隨意改變內(nèi)容或撤銷要約。③對(duì)受要約人的效力：受要約人承諾，合同便成立，受要約人受其約束。

4、要約的撤回是指要約人對(duì)其發(fā)出的尚未生效的要約阻止其生效的意思表示。

《民法典》規(guī)定，要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

5、要約的撤銷是指要約人對(duì)已經(jīng)生效但尚未獲得對(duì)方承諾的要約消滅其效力的意思表示。要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

6、要約的失效導(dǎo)致要約失效的原因：（1）要約被拒絕；（2）要約被依法撤銷；（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；（4）受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。◤實(shí)質(zhì)性變更：對(duì)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更。

根據(jù)上述案情，分析回答下列問題，并說明理由：（1）有效要約的成立要件是什么？（2）甲公司與乙公司之間是否成立電視機(jī)買賣合同？

（3）甲公司與乙公司之間最后是否建立合同關(guān)系？（二）承諾

1、概念、有效要件承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾到達(dá)要約人時(shí)，合同即告成立。承諾的有效要件：（1）受要約人向要約人作出；（2）在要約規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)要約人；（3）內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致：對(duì)要約內(nèi)容實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。2、承諾的生效

承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。3、承諾的方式

應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可通過行為作出承諾的除外。4、承諾的遲延與遲到（1）承諾的遲延：遲發(fā)而遲到的承諾。如，超過承諾期限發(fā)出的承諾。

◤注：受要約人主觀原因。對(duì)于承諾的遲延，要約人可隨便處理。（2）承諾的遲到：未遲發(fā)而遲到的承諾。要約人需及時(shí)通知承諾人，否則視為未遲到，合同成立。◤注：非受要約人主觀原因。5、承諾的撤回受要約人發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效前撤回其承諾。

《民法典》規(guī)定，承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

（三）合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)

1、合同成立的時(shí)間

（1）《民法典》規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立。

（2）當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。（3）當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立。

2、合同成立的地點(diǎn)——合同的簽訂地

《民法典》規(guī)定，承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。具體情形：合同形式合同成立地點(diǎn)不要式合同承諾生效地要式合同完成法定或約定形式的地點(diǎn)合同書最后簽名、蓋章或者按指印的地點(diǎn)（當(dāng)事人另有約定的除外）數(shù)據(jù)電文收件人的主營(yíng)業(yè)地沒有主營(yíng)業(yè)地的，為其住所地當(dāng)事人另有約定的，從其約定

第三節(jié)合同效力一、合同效力的概念（一）合同成立與生效

合同成立：當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成合意。

合同生效：符合生效要件的合同產(chǎn)生的法律效力。

合同成立是合同生效的前提和基礎(chǔ)。

多數(shù)情況下，合同成立時(shí)合同即生效。

（二）合同的生效要件合同生效應(yīng)同時(shí)具備以下條件：

1、當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力

合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力，即合同當(dāng)事人必須具有獨(dú)立訂立合同并獨(dú)立承擔(dān)合同義務(wù)的主體資格。

2、當(dāng)事人意思表示真實(shí)

是指當(dāng)事人以一定形式表達(dá)于外部的意思與其內(nèi)在的意圖相一致的狀態(tài)。

3、不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗《民法典》規(guī)定，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗時(shí)，民事法律行為有效。4、必須具備法律所要求的形式

《民法典》規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用特定形式的，應(yīng)當(dāng)采用特定形式（如，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式等）。5、合同標(biāo)的明確，有履行實(shí)現(xiàn)的可能性

二、附條件和期限的合同的效力（一）附條件的合同附條件的合同，是指當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件是否成就來(lái)決定合同效力的發(fā)生或消滅的合同?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，附條件的民事法律行為，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已經(jīng)成就；不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。例如，甲、乙約定，如甲分到住房就讓乙裝修隊(duì)裝修，則雙方承攬合同的生效就是以甲分到住房為條件的。

（二）附期限的合同附期限的合同，是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并將此期限的到來(lái)作為合同生效或終止條件的合同?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，附生效期限的民事法律行為，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的民事法律行為，自期限屆滿時(shí)失效。

三、無(wú)效合同的效力（一）無(wú)效合同的概念是指雖已成立但因欠缺合同生效要件而不能按當(dāng)事人的合意發(fā)生法律效力的合同。無(wú)效合同根據(jù)其無(wú)效程度和范圍，分為部分無(wú)效合同和全部無(wú)效合同兩種。（二）無(wú)效合同的情形根據(jù)《民法典》規(guī)定，合同無(wú)效主要有以下幾種情形：（1）無(wú)民事行為能力人簽訂的合同。（2）以虛假的意思表示簽訂的合同。

（3）違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同。（4）違背公序良俗的合同。（5）惡意串通，損害他人合法權(quán)益的合同。無(wú)效的民事法律行為自始沒有法律約束力。四、可撤銷合同的效力（一）可撤銷合同的概念是指當(dāng)事人訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，一方行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無(wú)效的合同?？沙蜂N合同的特征是：（1）一方意思表示不真實(shí)所致；（2）須由一方行使撤銷權(quán)，請(qǐng)求撤銷合同；（3）合同在未被撤銷以前有效。（二）可撤銷合同的情形根據(jù)《民法典》規(guī)定，可撤銷合同有以下幾種情形：（1）因重大誤解訂立的合同。（2）因當(dāng)事人欺詐訂立的合同。（3）因脅迫訂立的合同。（4）因顯失公平訂立的合同。（三）撤銷權(quán)的行使《民法典》規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：（1）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起90日內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（2）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（3）當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權(quán)。當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

五、效力待定的合同是指合同已經(jīng)成立，因其不完全符合生效要件，其效力尚未確定，須經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同：1、限制民事行為能力人訂立的合同《民法典》規(guī)定，限制民事行為能力人實(shí)施的純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的民事法律行為有效；實(shí)施的其他民事法律行為經(jīng)法定代理人同意或者追認(rèn)后有效。民事法律行為被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。2、無(wú)權(quán)代理人訂立的合同《民法典》規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，仍然實(shí)施代理行為，未經(jīng)被代理人追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力。行為人實(shí)施的行為被追認(rèn)前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。無(wú)權(quán)代理人訂立的合同包括3類：（1）沒有代理權(quán)而以他人名義訂立的合同；（2）超越代理權(quán)而以他人名義訂立的合同；（3）代理權(quán)終止后而以他人名義訂立的合同。效力待定的合同經(jīng)被代理人追認(rèn)的，合同有效；未經(jīng)追認(rèn)的，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人自己承擔(dān)責(zé)任，但“表見代理”除外。

第四節(jié)合同的履行

一、合同履行的概念、原則（一）合同履行的概念

是指當(dāng)事人按照合同的約定履行自己義務(wù)的行為。當(dāng)事人履行了自己應(yīng)盡的全部義務(wù)，稱為全部履行；當(dāng)事人履行了自己應(yīng)盡義務(wù)的一部分，稱為部分履行。（二）合同履行的原則是指合同履行的原則，是指當(dāng)事人在履行合同債務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵循的基本準(zhǔn)則。合同履行的原則有三個(gè)方面：

（1）遵守約定原則。包括兩個(gè)方面：

①適當(dāng)履行原則。要按合同約定的履行主體、標(biāo)的、時(shí)間、地點(diǎn)以及方式等履行，且均須適當(dāng)，完全約定要求。

②全面履行原則。要全部而完整地完成合同義務(wù)。

（2）誠(chéng)實(shí)信用原則。包括兩個(gè)方面：

①協(xié)作履行原則。一是及時(shí)通知，二是相互協(xié)助，三是予以保密。②經(jīng)濟(jì)合理原則。（3）綠色原則。二、合同履行的規(guī)則

（一）對(duì)不明條款的處理規(guī)則《民法典》第510條規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按合同相關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。按上述方法仍不能確定的，適用《民法典》第511條的規(guī)定：

（1）質(zhì)量要求不明確的，按照強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，按照推薦性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有推薦性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，按照行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（2）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，依照規(guī)定履行。

（3）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)請(qǐng)求履行，但是應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（5）履行方式不明確的，按有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（6）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)；因債權(quán)人原因增加的履行費(fèi)用，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

（二）價(jià)格發(fā)生變化時(shí)的履行規(guī)則《民法典》規(guī)定，執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。

可見，總的履行規(guī)則是按照不利于違約的一方去執(zhí)行。

（三）涉及第三人的合同履行規(guī)則（1）當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定第三人可以直接請(qǐng)求債務(wù)人向其履行債務(wù)，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，第三人可以請(qǐng)求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任；債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯，可以向第三人主張。

（2）當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。（3）債務(wù)人不履行債務(wù)，第三人對(duì)履行該債務(wù)具有合法利益的，第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務(wù)人履行的除外。債權(quán)人接受第三人履行后，其對(duì)債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但是債務(wù)人和第三人另有約定的除外。

（四）債務(wù)提前履行的規(guī)則《民法典》規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但是提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

（五）債務(wù)人部分履行債務(wù)的規(guī)則《民法典》規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但是部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

（六）電子合同履行的規(guī)則《民法典》規(guī)定，通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)訂立的電子合同的標(biāo)的為交付商品并采用快遞物流方式交付的，收貨人的簽收時(shí)間為交付時(shí)間。電子合同的標(biāo)的為提供服務(wù)的，生成的電子憑證或者實(shí)物憑證中載明的時(shí)間為提供服務(wù)時(shí)間；前述憑證沒有載明時(shí)間或者載明時(shí)間與實(shí)際提供服務(wù)時(shí)間不一致的，以實(shí)際提供服務(wù)的時(shí)間為準(zhǔn)。電子合同的標(biāo)的物為采用在線傳輸方式交付的，合同標(biāo)的物進(jìn)入對(duì)方當(dāng)事人指定的特定系統(tǒng)且能夠檢索識(shí)別的時(shí)間為交付時(shí)間。

（七）合同基礎(chǔ)條件發(fā)生重大變化的處理規(guī)則《民法典》規(guī)定，合同成立后，合同的基礎(chǔ)條件發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無(wú)法預(yù)見的、不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于當(dāng)事人一方明顯不公平的，受不利影響的當(dāng)事人可以與對(duì)方重新協(xié)商；在合理期限內(nèi)協(xié)商不成的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者解除合同。人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件的實(shí)際情況，根據(jù)公平原則變更或者解除合同。三、合同履行中的抗辯權(quán)

雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)是指在符合法律規(guī)定的條件下，合同當(dāng)事人一方對(duì)抗對(duì)方當(dāng)事人的履行請(qǐng)求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利。主要包括：

（一）同時(shí)履行抗辯權(quán)

1、適用情形：合同當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，合同又沒有約定履行先后順序，且法律未規(guī)定、依交易習(xí)慣也不能確定，當(dāng)事人應(yīng)同時(shí)履行。

一方在對(duì)方履行之前或履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

2、適用條件：

雙方當(dāng)事人的債務(wù)是基于同一雙務(wù)合同（如，買賣合同）而發(fā)生。

對(duì)方的對(duì)等給付是可能履行的。

（二）后履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，且有履行的前后順序，先履行一方未履行或履行債務(wù)不符合約定時(shí)的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。

【案例】甲公司與乙公司簽訂一份買賣水泥合同，合同約定買方甲公司應(yīng)在合同生效后10日內(nèi)向賣方乙公司支付30%的預(yù)付款，乙公司收到預(yù)付款后3日內(nèi)發(fā)貨至甲公司，甲公司收到貨物驗(yàn)收后即結(jié)清余款。隨后，乙公司收到甲公司30%的預(yù)付款，并于2日內(nèi)發(fā)貨至甲公司。甲公司收到貨物后經(jīng)驗(yàn)收發(fā)現(xiàn)水泥質(zhì)量不符合合同約定，遂及時(shí)通知乙公司并拒絕支付余款。【問題】：（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司行使的是什么權(quán)利？

（三）不安抗辯權(quán)是指在雙務(wù)合同中，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明后履行債務(wù)的當(dāng)事人在訂約后喪失或可能喪失履行能力時(shí)，可中止自己的履行。（1）不安抗辯權(quán)的適用條件①后給付義務(wù)人的履行能力明顯下降，有不能履行合同的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)：

經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；

轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；

喪失商業(yè)信譽(yù)；

其他情形。②后給付義務(wù)人未提供適當(dāng)擔(dān)保。③先履行義務(wù)人負(fù)有通知和舉證義務(wù)。（2）不安抗辯權(quán)的后果①后履行一方恢復(fù)履行能力或提供擔(dān)保后，先履行一方應(yīng)恢復(fù)履行；②后履行一方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行或未提供擔(dān)保的，先履行一方有權(quán)解除合同。

四、合同履行中的保全措施在合同履行中，為防止因債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的不當(dāng)減少致使債權(quán)的實(shí)現(xiàn)受到危害，而設(shè)置的制度。包括債權(quán)人代位權(quán)、債權(quán)人撤銷權(quán)。（一）債權(quán)人的代位權(quán)：1、概念、特點(diǎn)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可向法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。特點(diǎn)：（1）代位權(quán)是債權(quán)人向債務(wù)人的債務(wù)人——第三人主張權(quán)利：（2）債權(quán)人必須以自己的名義行使債務(wù)人的權(quán)利，而不是以債務(wù)人的名義。（3）代位權(quán)必須通過訴訟方式來(lái)行使，不可直接向第三人行使。2、代位權(quán)行使的要件（1）債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)和債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人的債權(quán)均應(yīng)合法且到期。

（2）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人享有的債權(quán)是非專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。（3）債務(wù)人對(duì)次債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害（未以訴訟或仲裁方式行使權(quán)利）。（4）債務(wù)人構(gòu)成遲延履行。即債務(wù)人沒有及時(shí)對(duì)債權(quán)人清償債務(wù)。（二）債權(quán)人的撤銷權(quán)：

1、概念是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人所做的危害債權(quán)的行為，可請(qǐng)求法院予以撤銷的權(quán)利。主要有兩種情形：（1）無(wú)償處分財(cái)產(chǎn)權(quán)益或惡意延長(zhǎng)債權(quán)履行期限。（2）以明顯不合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓、受讓財(cái)產(chǎn)或?yàn)樗藗鶆?wù)提供擔(dān)保。

案例分析

撤銷權(quán)【案情】甲公司在乙公司處有一筆290萬(wàn)元的債權(quán)，雖然已經(jīng)到期，但乙公司以缺乏資金為由一拖再拖，拒不還款。其間乙公司悄悄將一棟價(jià)值300多萬(wàn)元的門面房以70萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給丙公司，還無(wú)償贈(zèng)送了一個(gè)價(jià)值15萬(wàn)元的車庫(kù)。丙公司購(gòu)得后投資數(shù)萬(wàn)元把房子裝修改建成酒店。甲公司得知后，催乙公司還債未果，認(rèn)為乙公司的上述行為侵犯了其合法權(quán)益，遂向法院提起訴訟請(qǐng)求撤銷乙公司低價(jià)轉(zhuǎn)讓門面房和無(wú)償贈(zèng)送車庫(kù)的行為?！締栴}】甲公司的訴訟請(qǐng)求能否得到支持？

2、撤銷權(quán)行使的要件（1）客觀要件：債務(wù)人實(shí)施了有害于債權(quán)的行為。（2）主觀要件：債務(wù)人實(shí)施有害債權(quán)的行為時(shí)，受益人（第三人）存在惡意。

3、撤銷權(quán)的行使方式和期限

（1）撤銷權(quán)的行使方式：債權(quán)人須以自己的名義提起訴訟。◤必要費(fèi)用：債務(wù)人負(fù)擔(dān)。（2）撤銷權(quán)的行使期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。

債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使的，該撤銷權(quán)消滅。

第五節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止

一、合同變更

廣義變更：內(nèi)容和主體的變更；

狹義變更：內(nèi)容的變更（《民法典》）。

《民法典》規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

二、合同轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事一方將合同的權(quán)利或義務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人履行。它包括合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓三種形式。（一）合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

債權(quán)人將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人享有。原債權(quán)人稱為讓與人，第三人稱為受讓人。

《民法典》規(guī)定，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓（如演出合同）；（2）根據(jù)當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓（如人壽保險(xiǎn)合同、民航客運(yùn)合同等）。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，受讓人成為新債權(quán)人，同時(shí)取得與該債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，但該從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。原債權(quán)人（讓與人）轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時(shí)，若債務(wù)人對(duì)讓與人享有債權(quán)，并且該債權(quán)先于讓與人轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。債務(wù)人可以以對(duì)抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)對(duì)抗受讓人。例如：教材。（二）合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是指?jìng)鶆?wù)人將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)。

1、存在有效債務(wù)；2、債務(wù)具有可轉(zhuǎn)移性；3、債務(wù)人與第三人之間達(dá)成協(xié)議；4、須取得債權(quán)人的同意。債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外；新債務(wù)人也可以以原債務(wù)人的抗辯權(quán)向債權(quán)人主張。（四）合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓

1、含義是指當(dāng)事人一方將權(quán)利義務(wù)一起轉(zhuǎn)讓給第三人。必須征得對(duì)方的同意。2、兩種情形：①合同承受：由第三人取代自己在合同上的地位，享受權(quán)利并負(fù)擔(dān)義務(wù)。

②企業(yè)合并和分立：合并或分立后，合同的權(quán)利和義務(wù)概括移轉(zhuǎn)。三、合同終止

（一）概念是指合同關(guān)系基于一定法律事實(shí)的出現(xiàn)而歸于消滅，合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不復(fù)存在，或者是義務(wù)不再履行。（二）合同終止的原因合同權(quán)利義務(wù)終止的具體情形有以下幾種：

1、債務(wù)已經(jīng)履行它是最正常、最主要、最大量的原因。

2、合同解除合同解除，是指基于當(dāng)事人一方的意思表示或雙方達(dá)成的協(xié)議，使權(quán)利義務(wù)關(guān)系終止的行為。合同解除分為約定解除、法定解除兩類。

（1）約定解除

單方解除（約定解除條件的解除）：在合同中約定解除條件，當(dāng)條件成立時(shí)，一方可行使解除權(quán)。

協(xié)議解除（協(xié)商一致的解除）。

（2）法定解除是指當(dāng)事人一方發(fā)生了解除合同的法定事由，而導(dǎo)致的合同終止。法定事由主要有：

因不可抗力導(dǎo)致不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。

當(dāng)合同履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方表示不準(zhǔn)備履行主要債務(wù)的，對(duì)方可以解除合同。

當(dāng)事人遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)對(duì)方催告后仍未履行的，對(duì)方可以解除合同。

當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或其他行為，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，對(duì)方可解除合同。

3、債務(wù)抵銷當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，各自以債權(quán)抵償債務(wù)的行為。分為法定抵銷、合意抵銷。

（1）法定抵銷的條件：

雙方互負(fù)債務(wù)、互享債權(quán)；

雙方債務(wù)的給付為同一種類和同一品質(zhì)（如，金錢債務(wù)）；

雙方債務(wù)均屆清償期；

雙方債務(wù)均為可抵銷債務(wù)。（2）合意抵銷：只要雙方當(dāng)事人達(dá)成合意即可。4、提存是指因債權(quán)人的原因致使債務(wù)人無(wú)法向其交付標(biāo)的物時(shí)，將該標(biāo)的物交給提存部門保管以終止合同關(guān)系。（1）可以提存的情形：

債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)；

債權(quán)人下落不明；

債權(quán)人死亡未確定繼承人、遺產(chǎn)管理人，或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人；

法律規(guī)定的其他情形。

（2）提存的效力：

①在債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力：債因提存而消滅，債務(wù)人不再負(fù)清償責(zé)任。②在提存人與提存部門之間的效力：

提存部門：有保管的權(quán)利和義務(wù)，

提存人：提存期間，不得取回提存物。③在提存部門與債權(quán)人之間的效力：

債權(quán)人：有受領(lǐng)或請(qǐng)求交付提存物的權(quán)利。該權(quán)利自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。

5、免除——單方放棄債權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人放棄自己部分或全部債權(quán)，免除債務(wù)人債務(wù)的單方法律行為。

6、混同是指?jìng)鶛?quán)與債務(wù)同歸于一人（在履行過程中，合同當(dāng)事人合并為一個(gè)單位），致使合同權(quán)利義務(wù)消滅的法律事實(shí)。7、其他情形

第六節(jié)合同擔(dān)保

一、合同擔(dān)保的概念合同擔(dān)保，是指法律規(guī)定或當(dāng)事人約定，由債務(wù)人或第三人向債權(quán)人提供的以確保債權(quán)實(shí)現(xiàn)和債務(wù)履行為目的的法律措施。如保證、抵押、質(zhì)押、留置等。合同的擔(dān)保，一般在訂立合同的同時(shí)成立，既可以是單獨(dú)訂立的書面擔(dān)保合同，也可以是主合同中的擔(dān)保條款。

擔(dān)保合同是主合同的從合同，合同擔(dān)保以主合同的存在為前提，因主合同的變更而變更，因主合同的消滅而消滅，因主合同的無(wú)效而無(wú)效。二、合同擔(dān)保的主要方式（一）保證1.保證和保證人保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，機(jī)關(guān)法人不得為保證人，但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。以公益為目的的非營(yíng)利法人、非法人組織不得為保證人。

2.保證內(nèi)容和保證方式保證內(nèi)容，應(yīng)由保證人與債權(quán)人在以書面形式訂立的保證合同書中確定。保證分一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。

（１）一般保證。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。

一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，但是有下列情形之一的除外：①債務(wù)人下落不明，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行；②人民法院已經(jīng)受理債務(wù)人破產(chǎn)案件；③債權(quán)人有證據(jù)證明債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不足以履行全部債務(wù)或者喪失履行債務(wù)能力；④保證人書面表示放棄規(guī)定的權(quán)利的。（2）連帶責(zé)任保證。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。

連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。3.保證責(zé)任（1）保證范圍?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，保證的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

（2）保證期間?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，保證期間是確定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，不發(fā)生中止、中斷和延長(zhǎng)。債權(quán)人與保證人可以約定保證期間；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務(wù)履行期限屆滿之日起6個(gè)月。債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主債務(wù)履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人履行債務(wù)的寬限期屆滿之日起計(jì)算。一般保證的債權(quán)人未在保證期間對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

連帶責(zé)任保證的債權(quán)人未在保證期間請(qǐng)求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。

（二）抵押1.抵押的概念抵押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)其確定的財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。抵押當(dāng)事人及其相互關(guān)系，如圖所示。抵押當(dāng)事人及其相互關(guān)系2.抵押合同和抵押物登記《民法典》規(guī)定，設(shè)立抵押權(quán)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立抵押合同?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，以建筑物和其他土地附著物、建設(shè)用地使用權(quán)、海域使用權(quán)或正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，以動(dòng)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。3.抵押的范圍和效力根據(jù)《民法典》規(guī)定，抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財(cái)產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，抵押期間，抵押人可以轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。抵押財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)不受影響?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知抵押權(quán)人。

4.抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)《民法典》規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人可以與抵押人協(xié)議以抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。協(xié)議損害其他債權(quán)人利益的，其他債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷該協(xié)議。抵押權(quán)人與抵押人未就抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)方式達(dá)成協(xié)議的，抵押權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)。抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。

（三）質(zhì)押1.質(zhì)押的概念質(zhì)押包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。（1）動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押。當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定，以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。該債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。如圖所示。質(zhì)押當(dāng)事人及其相互關(guān)系

（2）權(quán)利質(zhì)押。權(quán)利質(zhì)押是指以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利等作為質(zhì)權(quán)標(biāo)的擔(dān)保。2.質(zhì)押的范圍和效力《民法典》規(guī)定，質(zhì)押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及其利息、違約金、損害賠償金、保管擔(dān)保財(cái)產(chǎn)和實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的費(fèi)用。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。2.質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)《民法典》規(guī)定，因不可歸責(zé)于質(zhì)權(quán)人的事由可能使質(zhì)押財(cái)產(chǎn)毀損或者價(jià)值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)請(qǐng)求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保；出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣、變賣質(zhì)押財(cái)產(chǎn)，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣、變賣所得的價(jià)款提前清償債務(wù)或者提存。《民法典》規(guī)定，債務(wù)人履行債務(wù)或者出質(zhì)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)押財(cái)產(chǎn)。（四）留置留置權(quán)，是指在債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。《民法典》規(guī)定，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定不得留置的動(dòng)產(chǎn)，不得留置。《民法典》規(guī)定，留置權(quán)人負(fù)有妥善保管留置財(cái)產(chǎn)的義務(wù)；因保管不善致使留置財(cái)產(chǎn)毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，留置權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)約定留置財(cái)產(chǎn)后的債務(wù)履行期限；沒有約定或者約定不明確的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)給債務(wù)人60日以上履行債務(wù)的期限，但是鮮活易腐等不易保管的動(dòng)產(chǎn)除外。債務(wù)人逾期未履行的，留置權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)，也可以就拍賣、變賣留置財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款優(yōu)先受償。留置財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者變賣的，應(yīng)當(dāng)參照市場(chǎng)價(jià)格。（五）定金《民法典》規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但是，不得超過主合同標(biāo)的額的20%，超過部分不產(chǎn)生定金的效力?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，債務(wù)人履行債務(wù)的，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，無(wú)權(quán)請(qǐng)求返還定金；收受定金的一方不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

第七節(jié)違約責(zé)任

一、違約責(zé)任的概念和特征

（一）違約責(zé)任的概念違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依照法律規(guī)定或者合同約定所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

（二）違約責(zé)任的法律特征1、違約責(zé)任具有相對(duì)性。它只能在當(dāng)事人之間發(fā)生。

2、違約責(zé)任具有任意性。違約責(zé)任的比例、數(shù)額可由當(dāng)事人約定。3、違約責(zé)任具有補(bǔ)償性和制裁性雙重屬性。二、違約責(zé)任構(gòu)成要件

（一）有違約行為：

違約分預(yù)期違約的實(shí)際違約。1、預(yù)期違約：在履行期限到來(lái)之前，一方無(wú)正當(dāng)理由而明確表示在履行期到來(lái)后不履行合同，或以其行為表示將不履行合同。對(duì)方可以在履行期限屆滿前要求承擔(dān)違約責(zé)任。2、實(shí)際違約：

（1）不履行；

（2）遲延履行；

（3）不適當(dāng)履行；

（4）其他約行為：如違反法定的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的行為。

（二）無(wú)免責(zé)事由：無(wú)法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的，可以免除其責(zé)任的事由：

1、不可抗力

可以全部或部分免除違約責(zé)任；

應(yīng)及時(shí)通知對(duì)方并提供證明；

因遲延履行而遇到不可抗力的，不得免除。

2、免責(zé)條款約定的免責(zé)事由不得違反法律或社會(huì)公共利益，否則，不得免除。三、違約責(zé)任的歸責(zé)原則

不同的歸責(zé)原則，違約責(zé)任的構(gòu)成要件也不同。《民法典》在確定違約責(zé)任時(shí)，采用的是“以嚴(yán)格責(zé)任原則為主，以過錯(cuò)責(zé)任原則為輔”的歸責(zé)體系。（1）嚴(yán)格責(zé)任原則。是指不管合同當(dāng)事人主觀上有無(wú)過錯(cuò)，只要其有違約行為，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（2）過錯(cuò)責(zé)任原則。是指追究合同當(dāng)事人的違約責(zé)任必須以其主觀上有過錯(cuò)為必要條件。四、違約責(zé)任的承擔(dān)方式（一）繼續(xù)履行

1、繼續(xù)履行的目的與種類訂立合同的目的是實(shí)現(xiàn)合同的約定，即實(shí)際履行合同。繼續(xù)履行合同，是為了實(shí)現(xiàn)合同目的。繼續(xù)履行可以分為金錢債務(wù)違約的繼續(xù)履行和非金錢債務(wù)違約的繼續(xù)履行兩類。

《民法典》規(guī)定，當(dāng)事人一方未支付價(jià)款、報(bào)酬、租金、利息，或不履行其他金錢債務(wù)的，對(duì)方可請(qǐng)求其支付?！睹穹ǖ洹芬?guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以請(qǐng)求履行，但是有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事實(shí)上不能履行；（2）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未請(qǐng)求履行。2、繼續(xù)履行的適用條件（1）依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行。（2）繼續(xù)履行在事實(shí)上是可能的，經(jīng)濟(jì)上是合理的。（3）債權(quán)人在合理期限內(nèi)請(qǐng)求繼續(xù)履行。（二）采取補(bǔ)救措施

1、修理；

2、更換；

3、重作；

4、其他：退貨、減少價(jià)款或報(bào)酬等。

（三）損害賠償當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

（四）支付違約金由當(dāng)事人約定或法律規(guī)定，一方違約應(yīng)向?qū)Ψ浇o付的一定數(shù)額的金錢。約定的違約金過高或低于損失的，可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少或增加。

（五）支付定金

由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。

履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)謨r(jià)或收回。

給付定金的一方不履約的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履約的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金——懲罰性。

當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用其中之一，兩者不能并用。五、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

（一）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照《合同法》要求其承擔(dān)違約責(zé)任或依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。◤受害人僅能選擇其中之一（二選一）。（二）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別

第九節(jié)典型合同一、買賣合同（一）買賣合同概念與特征是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。買賣合同是諾成合同、有償合同、雙務(wù)合同、不要式合同。買賣合同的內(nèi)容：教材。

（二）當(dāng)事人主要義務(wù)1.出賣人

（1）交付標(biāo)的物，轉(zhuǎn)移所有權(quán)；

（2）瑕疵擔(dān)保：

應(yīng)按約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。

負(fù)有保證第三人對(duì)該標(biāo)的物不享有任何權(quán)利的義務(wù)。但是，買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)此項(xiàng)義務(wù)。2、買受人：

（1）支付價(jià)款；

（2）接受標(biāo)的物并對(duì)其檢驗(yàn)和通知：※當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將不符情形通知出賣人。

※當(dāng)事人未約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)在發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)不符情形的合理期間內(nèi)通知。買受人在合理期間內(nèi)或自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物符合約定。

二、贈(zèng)與合同

（一）概念、特征是指贈(zèng)予人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人受領(lǐng)該贈(zèng)予財(cái)產(chǎn)的合同。特征：

為轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)合同。

是諾成合同。◤公民之間的贈(zèng)與合同，可以贈(zèng)與物交付作為合同成立的要件。

是單務(wù)、無(wú)償合同。（二）當(dāng)事人主要義務(wù)

1、贈(zèng)予人：（1）交付贈(zèng)與標(biāo)的物：

※贈(zèng)與合同系無(wú)償合同，因此，贈(zèng)與人只在因故意或重大過失致使毀損、滅失的，才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

※贈(zèng)與人在權(quán)利轉(zhuǎn)移前享有撤銷權(quán)，但經(jīng)過公證的或依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，不得任意撤銷；

※合同簽訂后贈(zèng)與人經(jīng)濟(jì)狀況惡化，嚴(yán)重影響生產(chǎn)或家庭的，可不履行贈(zèng)與義務(wù)。（2）瑕疵擔(dān)保義務(wù)：一般不要求，有兩種情況例外：

※在附義務(wù)贈(zèng)與中，有瑕疵的，要在附義務(wù)的限度內(nèi)負(fù)違約責(zé)任；

※故意不告知瑕疵或保證無(wú)瑕疵，造成受贈(zèng)人損失的。

2、受贈(zèng)人：

（1）在權(quán)利方面：

※無(wú)償取得贈(zèng)予物。經(jīng)過經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不交付贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的，受贈(zèng)人可以請(qǐng)求交付?！罁?jù)前款規(guī)定應(yīng)當(dāng)交付的贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)因贈(zèng)與人故意或者重大過失致使毀損、滅失的，受贈(zèng)人可要求贈(zèng)與人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2）在義務(wù)方面：

※在附義務(wù)贈(zèng)予中，受贈(zèng)人應(yīng)按照約定履行義務(wù)。三、借款合同（一）概念、特征

當(dāng)事人：借款人

貸款人

種類：金融機(jī)構(gòu)借款合同、自然人之間的借款合同。

特征：

（1）當(dāng)事人一般是特定的。（2）標(biāo)的物為貨幣資金。（3）可為有償合同，也可為無(wú)償合同。（4）可為諾成合同，也可是實(shí)踐合同。（二）當(dāng)事人主要義務(wù)

1、貸款人：

按期、足額提供借款；

保密義務(wù)。

2、借款人：（1）按照約定收取借款。（2）提供真實(shí)情況。（3）按照約定的借款用途使用借款。（4）按照約定的期限支付利息。（5）按照約定的期限返還借款。

四、租賃合同

（一）租賃合同概述1、概念、特征是指出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金并于租賃期限屆滿