民間法與國家法的沖突與整合研究

民間法與國家法的沖突與整合研究

民間法與國家法的沖突與整合研究一、民間法與國家法的基本關(guān)系

“民間法是由風(fēng)俗習(xí)慣長期演變而來的逐漸制度化的規(guī)則。這些逐漸制度化規(guī)則通?？梢栽诓煌潭壬媳灰暈榉?，但又不同于正式的國家法，它們甚至不是通過“國家”正式或非正式“授權(quán)”產(chǎn)生，在某種意義上，人們稱之為“民間法”。民間法不僅包括個人方面，也包括社會方面，不僅包括善惡美丑、是非曲直的認(rèn)知，也包括合理性、正當(dāng)性的價值評，因而它絕非單純、狹隘的日用倫常，而是人們處理相互關(guān)系時應(yīng)遵循的行為準(zhǔn)則，是在長期社會生活中形成的關(guān)于人類行為，合于理，利于人的起碼價值標(biāo)準(zhǔn)?！必P而所謂的“國家法”是指由國家明確規(guī)定并以成文形式頒布實(shí)施的制定法。

在現(xiàn)實(shí)生活中國家法與民間法往往是并存于社會生活之中的，國家法與民間法在內(nèi)容上往往體現(xiàn)出相互借鑒的特點(diǎn)，首先民間法在制定過程中經(jīng)常將一個國家法律中的某些成分繼承過來。而民間法的形成某些程度上必須以國家法為根據(jù)，否則的話就會被一國統(tǒng)治者不容。而國家法與社會法的另一個特點(diǎn)是它們各有自己的管理領(lǐng)域?？梢哉f國家法調(diào)整的是社會中最重要、最基本的社會關(guān)系，但國家法所調(diào)整的范圍沒必要也不可能包括社會生產(chǎn)生活關(guān)系的所有方面，因此在國家法之外必將存在著一些非正式的規(guī)則，如民間法，對維護(hù)社會的穩(wěn)定與和諧也起著相當(dāng)重要的作用。豎

二、國家法與民間法沖突的表現(xiàn)

（一）傳統(tǒng)觀念與法律原則的沖突

沖突即意味著矛盾，民間法與國家法的沖突實(shí)則是二者之間矛盾外在表現(xiàn)，而在這些之中首當(dāng)其沖的就是傳統(tǒng)觀念與法律原則的矛盾。傳統(tǒng)法文化最大的一個特點(diǎn)就是禮法融合，封建禮教傳統(tǒng)在人們的頭腦中根深蒂固。學(xué)者趙鳳娟就曾指出“這種禮法融合主要是通過以儒家所提倡的倫理道德為指導(dǎo)。這與社會主義法治及現(xiàn)代法文化所提倡的“法律面前，人人平等”是相對的。在以倫理道德為指導(dǎo)的道德評價標(biāo)準(zhǔn)之下，人們的合法權(quán)利的保護(hù)往往被忽視，在維護(hù)和遵守這種倫理道德次序的同時，無形中使得法律所賦予人們的權(quán)利得不到保障?！必R

（二）法治與德治的沖突

在我國建設(shè)社會主義法治社會的進(jìn)程中法治與德治的關(guān)系辯論是一個既敏感又重要的問題?？梢哉f如果單純以道德來解決法律問題則夸大了道德的能力，同時會使很多法律問題得不到有效解決，人民群眾的切身權(quán)益必然不能得到有效保障。而如果單純以法律來解決道德問題則會讓法律陷入實(shí)施上的尷尬，法律的約束力不能也沒必要深入社會的方方面面，很多的社會問題在法律劃線約束的同事更需要道德的約束，而民間法恰恰更多的體現(xiàn)了道德的層面，很多法律所認(rèn)定的事實(shí)往往在道德上甚至情感上是不為人們所接受的，例如防衛(wèi)過當(dāng)致兇手死亡的需要承擔(dān)法律責(zé)任這就經(jīng)常不為民間法所接受。由此可見法治與德治的矛盾是造成民間法與國家法沖突的深層原因。

（三）權(quán)利本位制與義務(wù)本位制的沖突

前面已經(jīng)敘述道民間法包括民族風(fēng)俗習(xí)慣、村規(guī)民約、宗教禮儀等，可以說民間法較多的體現(xiàn)了傳統(tǒng)法律文化中的封建禮教觀念。中國有著兩千余年的封建專制歷史，很多傳統(tǒng)禮教觀念深入人心，而傳統(tǒng)的法律文化恰恰是以義務(wù)本位制，它所維護(hù)的是封建王權(quán)統(tǒng)治者的利益，因此在民間法中我們經(jīng)?？吹降氖菍θ藗兞x務(wù)的規(guī)定，都是規(guī)定在日常生活中人們必須遵從的，嚴(yán)禁人們做的行為。這種義務(wù)本位制的民間法常常忽略和輕視人的獨(dú)立人格、自由、尊嚴(yán)和利益。這其中較有代表性的就是中國傳統(tǒng)的封建的婚姻財產(chǎn)觀念。而當(dāng)前我們是要建設(shè)社會主義法治社會，這就要求當(dāng)下的國家法必須充分保護(hù)個人獨(dú)立的人格、自由、尊嚴(yán)和權(quán)益。

三、民間法與國家法沖突的原因

（一）文化原因

毋庸置疑法律是文化的范疇，法律沖突問題自然可以從文化上找到原因，民間法深受傳統(tǒng)的儒家封建禮教觀念影響并伴隨著五千余年的封建社會深入人心，它的方方面面都能找到封建文化思想的印記，例如傳統(tǒng)儒家文化的“三綱五?！薄ⅰ澳凶鹋啊?、“父要子亡，子不得不亡”等等，在現(xiàn)代國家法看來如果父親侵犯了兒女的權(quán)益兒女就可以將父親告上法院來保護(hù)自己的權(quán)益，而這一舉動在傳統(tǒng)民間法看來則是不孝和不能接受的。傳統(tǒng)文化歸根結(jié)底是封建維護(hù)統(tǒng)治者的權(quán)益的，而受其封建禮教觀念影響的民間法必然不能很好的保護(hù)現(xiàn)代人的權(quán)益，在建設(shè)法治社會的今天與社會主義國家法并存就必然會造成文化上的激蕩和法律上的沖突。

（二）歷史原因

法律調(diào)整者社會關(guān)系必然也由社會關(guān)系所決定和影響，法律不可能單純的懸空于民族歷史的進(jìn)程之上，而必須植根于民族歷史之中，必須在人們的的普遍信念和共同意識的支撐之下而被被中國大眾所普遍認(rèn)可和接受。有學(xué)者曾一陣見血的指出，回顧我國法治建設(shè)發(fā)展的歷史，中國的法治建設(shè)走的是一條以西方法律制度為理想模式的道路。從最初的維新變法到清末的沈家本修律，從國民政府的立法實(shí)踐到新中國的法制建設(shè)，無一不是以西方法律制度為藍(lán)本移植借鑒的。中國是一個有著五千余年歷史的文明古國，我們也曾有過豐富的法律歷史，正像有的學(xué)者所說我們的傳統(tǒng)法文化資源植根于民族歷史中，歷經(jīng)時間的沉淀、升華，為中華民族所認(rèn)同、傳承?！皞鹘y(tǒng)從來就是一種現(xiàn)實(shí)的力量，它既記錄于歷史的典籍之中，也活在人們的觀念、習(xí)俗與行為方式之中。豐這些傳統(tǒng)的法律思想和傳統(tǒng)觀念早已深入人心，它們并不會自發(fā)的消亡而是與國家法一起并存于社會中共同的影響著我們的生活。對于這些傳統(tǒng)法律思想我們?nèi)绻曀鼈兊脑挓o異于“掩耳盜鈴”一般自欺欺人，在我看來在建設(shè)社會主義法治進(jìn)程中我們應(yīng)該因勢利導(dǎo)充分發(fā)揮民間法的積極作用與國家法一起想成互補(bǔ)共同調(diào)節(jié)我們的社會關(guān)系。（三）法律演進(jìn)的原因

曾有學(xué)者江平就指出當(dāng)代的的國家法是借鑒移植于西方法律文化，民間法則是來源于中國傳統(tǒng)法律文化。而西方法律文化認(rèn)為人性本惡，故而在西方的觀念中人們普遍認(rèn)為需要通過制定一套完整的制度來限制人們的邪惡本性。而脫胎于中國傳統(tǒng)的法律文化受到封建思想的禮教綱常和倫理傳統(tǒng)的影響更加強(qiáng)調(diào)個人的品德修養(yǎng)，更有傳統(tǒng)的道家學(xué)說提出“修身養(yǎng)性”的說法。從另外一方面來說在西方人的傳統(tǒng)觀念之中法律本身就是應(yīng)該被尊重的而中國人的傳統(tǒng)觀念中法律就是王權(quán)就意味著懼怕，甚至有人去打官司這件行為本身就已經(jīng)被傳統(tǒng)的民間法觀念所排斥。我認(rèn)為民間法與國家法之間的沖突倒也可以理解是中國與西方兩個法律文化體系之間的沖突。豑

四、國家法與民間法的沖突整合思路

國家法與民間法整合的總體思路是首先要正視沖突這一現(xiàn)實(shí)，以哲學(xué)中矛盾分析法的眼光來看待這一問題，在了解了沖突的原因之后，充分發(fā)揮國家法和民間法雙方的作用，互為補(bǔ)充、互為調(diào)整。

（一）國家法的發(fā)展要充分利用好本國的人文環(huán)境

因?yàn)榉刹豢赡軉渭兊膽铱沼诿褡鍤v史的進(jìn)程之上，而必須植根于民族歷史之中，必須在人們的的普遍信念和共同意識的支撐之下而被被中國大眾所普遍認(rèn)可和接受。再加之我國近代的法律基本上是借鑒西方的法律架構(gòu)而移植過來的因此在實(shí)施的過程中出現(xiàn)了很多“水土不服”的情況，因此當(dāng)下的中國國家法制定必須注意制定本國法律的過程中充分利用本土文化資源，立足于中國國情制定出真正符合“中國大眾口味”的國家法。中華民族歷來是個善于借鑒他人優(yōu)點(diǎn)和總結(jié)的民族，針對于中國民間法中的不能適應(yīng)現(xiàn)代文明社會中的封建殘余思想，我們應(yīng)該采取的策略是“取其精華去其糟粕”。另外之前也說到過，國家法不能也沒有必要深入到社會生活的方方面面，因此在某種程度上說民間法可以在為國家法不能涉足的領(lǐng)域與國家法形成優(yōu)勢互補(bǔ)，我們在立法中對于那些與國家法不相矛盾的民間法應(yīng)該采取包容的態(tài)度盡量去發(fā)揮民間法的積極作用而不是去漠視民間法的存在。

（二）在具體的司法實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)國家法與民間法的利益均衡

現(xiàn)實(shí)社會生活中，法治與德治是相輔相成的，也就是說法律只有與道德相結(jié)合才能促成法治社會的建設(shè)。在我們傳統(tǒng)社會生活中的民間法雖然殘留著部分封建惡習(xí)，但其中的德治主義觀念在，制止紛爭方面的作用都是不容忽視的，正如同古人所說的“法者，定紛止?fàn)帯⑴d功懼暴也”正是這個道理。只有法律沒有德治無疑會讓法律深入社會的方方面面并且使法治建設(shè)陷入一種尷尬的境地。曾有學(xué)者指出“任何法律制度和司法實(shí)踐的根本目標(biāo)都不應(yīng)當(dāng)是為了建立一種權(quán)威化的思想，而是為了解決實(shí)際問題，調(diào)整社會關(guān)系，使人們比較協(xié)調(diào)，達(dá)到一種制度上的正義?！必U因此在具體的司法實(shí)踐之中一味強(qiáng)調(diào)國家法的權(quán)威性而漠視民間法的積極效力是愚蠢而又得不償失的。因此司法活動中完全可以給民間法和傳統(tǒng)法文化留出一定的余地，對民間法的效力給予靈活的肯定。這樣不僅保全了法律至上的權(quán)威，也使國家法與民間法的沖突有了一個合理的緩沖，使社會矛盾和沖突得以更妥善的解決，人民的利益得以更好的維護(hù)，在當(dāng)前來看不失為一個好的選擇。

（三）加大法律宣傳的力度，做好公民的法制教育工作

一個沒有受過良好教育的國家是沒有未來的，一個沒有法律意識的民族史可悲的，歸根結(jié)底的來說民間法與國家法的沖突源于傳統(tǒng)思想的人們對于現(xiàn)代的法律思想的無知。這也反應(yīng)了我國普法教育工作的任務(wù)非常重要。我們完全可以通過普法教育來改善法律適用的環(huán)境。從而緩和民間法與國家法的沖突，這一點(diǎn)在廣大農(nóng)村、少數(shù)民聚居區(qū)和經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)尤為重要。我國幅員遼闊各地區(qū)發(fā)展不均衡，普法教育有助于這些地區(qū)的人們更好的擺脫