合同法律實務(wù) 課件 項目七 處理典型合同實務(wù)

項目七處理典型合同實務(wù)主講教師：6.處理旅游服務(wù)合同實務(wù)目錄CONTENTS1.

處理買賣合同實務(wù)2.

處理租賃合同實務(wù)3.

處理借款合同實務(wù)4.

處理承攬合同實務(wù)5.

處理贈與合同實務(wù)（一）履行出賣人的主要義務(wù)1.按照約定的期限、地點、數(shù)量交付標(biāo)的物出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。就交付的標(biāo)的物本身所存在的瑕疵負擔(dān)保義務(wù)。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。2.轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)買賣合同中不同的標(biāo)的物轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方法不同，動產(chǎn)需要交付；不動產(chǎn)需要轉(zhuǎn)移不動產(chǎn)的占有，并辦理不動產(chǎn)登記手續(xù)。典型工作環(huán)節(jié)一

處理買賣合同實務(wù)一、具體任務(wù)

（二）履行買受人的主要義務(wù)1.按照約定的數(shù)額支付價款。2.受領(lǐng)并檢驗標(biāo)的物。一、具體任務(wù)

（一）買賣合同的概念根據(jù)《民法典》第595條的規(guī)定，“買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同。”其中，依照約定承擔(dān)交付標(biāo)的物并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的一方稱為出賣人或賣方，承擔(dān)支付價款的一方稱為買受人或買方。買賣合同是商品交換的基本形式，是日常生活中最常見的法律行為。二、學(xué)習(xí)資料（二）買賣合同的性質(zhì)1.買賣合同是雙務(wù)合同2.買賣合同是有償合同3.買賣合同是諾成合同4.買賣合同為不要式合同二、學(xué)習(xí)資料（三）標(biāo)的物的風(fēng)險承擔(dān)標(biāo)的物的風(fēng)險，是指買賣合同的標(biāo)的物非因雙方當(dāng)事人的過錯而發(fā)生的意外毀損、滅失。買賣合同中標(biāo)的物的風(fēng)險責(zé)任，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后，由買受人承擔(dān)；但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。二、學(xué)習(xí)資料（四）買賣合同的主要條款買賣合同的內(nèi)容主要由當(dāng)事人約定，一般包括標(biāo)的物的名稱、數(shù)量和質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點和方式、包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接買賣合同的條款《民法典》第506條 買賣合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)的物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點和方式、包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。1.標(biāo)的標(biāo)的是買賣合同雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)指向的對象。標(biāo)的條款必須清楚地寫明標(biāo)的的名稱，標(biāo)的物若為法律和行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的物品，則買賣合同無效，若為法律和行政法規(guī)限制轉(zhuǎn)讓的物品，合同應(yīng)在辦理相關(guān)審批手續(xù)后方可完全生效。

2.數(shù)量和質(zhì)量標(biāo)的物的數(shù)量和質(zhì)量是確定買賣合同標(biāo)的物的具體條件，其中標(biāo)的物的數(shù)量還是合同成立的必備條款。標(biāo)的物的質(zhì)量需訂得詳細具體。二、學(xué)習(xí)資料3.履行期限、地點和方式為了實現(xiàn)合同目的，履行期限一般應(yīng)當(dāng)明確具體，或者明確規(guī)定計算期限的規(guī)則或者方法。重點審查交貨地點和交貨期限、交貨方式。其次，交貨方式重點在分批交貨的合同，特別關(guān)注每一批次的發(fā)貨時間是否具體。履行方式，雙方可選擇是一次交付還是分批交付，是交付實物還是交付提取標(biāo)的物的單證，或者選擇鐵路運輸、空運還是水運等。二、學(xué)習(xí)資料（五）買賣雙方的主要義務(wù)出賣人的主要義務(wù)一是出賣人的基本義務(wù)。出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。二是出賣人交付有關(guān)單證和資料的義務(wù)。三是瑕疵擔(dān)保義務(wù)。依據(jù)《民法典》第615條的規(guī)定，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接不動產(chǎn)物權(quán)登記的效力《民法典》第209條 不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。法條鏈接動產(chǎn)交付的效力《民法典》第224條 動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。典型工作環(huán)節(jié)一

處理買賣合同實務(wù)二、學(xué)習(xí)資料買受人的主要義務(wù)一是支付價款二是受領(lǐng)標(biāo)的物三是及時驗貨四是通知義務(wù)法條鏈接買受人的檢驗義務(wù)《民法典》第620條 買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期限內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期限的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。法條鏈接買受人的通知義務(wù)《民法典》第621條第1款 當(dāng)事人約定檢驗期限的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期限內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人對標(biāo)的物的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定；仍不能確定的，出賣人交付標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)具有同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)或者為了實現(xiàn)合同目的該物應(yīng)當(dāng)具有的特定標(biāo)準(zhǔn)。實務(wù)啟示2021年3月，在咨詢了辦理銀行貸款的相關(guān)事宜后，陽先生與開發(fā)商簽署《商品房認(rèn)購協(xié)議》及補充協(xié)議，滿心期望第二年拿到房屋鑰匙搬新家。沒料銀行以陽先生小額貸款多、收入證明不符、近期查詢多等理由，拒絕了陽先生的貸款申請。于是，無力支付剩余購房款的陽先生與開發(fā)商就首付款的退還和違約金的賠償?shù)葐栴}產(chǎn)生了爭議。2021年，陽先生向成都雙流區(qū)法院提起訴訟，請求法院判令開發(fā)商退還其繳付的32萬元購房款。請問：陽先生因個人原因無法貸款要求開發(fā)商退還首付款，法院應(yīng)該支持嗎？四、鞏固練習(xí)經(jīng)審理查明，雙方的協(xié)議約定，購房者充分了解貸款的辦理條款、程序等相關(guān)信息，并且約定如無法通過貸款機構(gòu)支付剩余房款，則改為一次性付款。如未在約定時間內(nèi)付清房款，購房者則構(gòu)成違約，出賣人有權(quán)解除本合同，并追究買受人主合同約定房屋總價款20%的違約金。如因不可歸責(zé)于買賣雙方原因而導(dǎo)致合同無法履行，出賣人和買受人均有權(quán)解除合同，出賣人將買受人已付購房款一次性無息退還買受人等等。四、鞏固練習(xí)雙流區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，陽先生作為購房人，按合同約定的支付方式向開發(fā)商支付購房款，是其基本合同義務(wù)。但在合同的實際履行中，由于陽先生自身原因?qū)е沦J款未通過，陽先生應(yīng)負全部民事責(zé)任，并不屬于“不可歸責(zé)于買賣雙方的事由”，更不適用補充協(xié)議及相關(guān)司法解釋中關(guān)于因“不可歸責(zé)于買賣雙方的事由”導(dǎo)致貸款不能辦理時買方可以解除合同、并要求賣方全額返還購房款的約定及規(guī)定。同時，陽先生在貸款未申請成功的情況下，也未按約定一次性支付剩余購房款，其行為已構(gòu)成違約。四、鞏固練習(xí)依照《民法典》第509條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第90條之規(guī)定，雙流區(qū)法院依法駁回了陽先生的訴訟請求。承辦法官表示，本案中，陽先生逾期未支付購房款構(gòu)成違約，開發(fā)商有權(quán)在扣除違約金后將剩余購房款退還給陽先生。如果違約金過高，雙方可以協(xié)商調(diào)減違約金。四、鞏固練習(xí)（一）履行出租人的主要權(quán)利和義務(wù)典型工作環(huán)節(jié)二處理租賃合同實務(wù)一、具體任務(wù)1.交付租賃物并保持其約定用途。2.承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任。3.履行租賃物的修繕義務(wù)。除當(dāng)事人另有約定外，出租人有義務(wù)對租賃物進行維修。（二）履行承租人的主要權(quán)利義務(wù)1.按照約定使用租賃物。2.妥善保管租賃物。3.不得擅自對租賃物進行改善或增設(shè)他物。4.不得擅自轉(zhuǎn)租。承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同。5.交付租金。6.返還租賃物。一、具體任務(wù)（一）租賃合同的概念和特征根據(jù)《民法典》703條的規(guī)定，租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接租賃合同定義《民法典》第703條 租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益,承租人支付租金的合同。首先，租賃合同是轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)使用權(quán)的合同。承租人取得了租賃物的使用、收益權(quán)，但不是所有權(quán)。其次，租賃合同是有償合同。出租人獲得租金需要以轉(zhuǎn)讓租賃物的使用權(quán)為代價。承租人取得租賃物的使用權(quán)，需要以支付租金為代價。

二、學(xué)習(xí)資料再次，出租人和承租人雙方意思表示一致，合同即成立，所以租賃合同是諾成合同。

最后，租賃合同是繼續(xù)性合同。在持續(xù)不間斷的租賃期內(nèi)，出租人履行合同義務(wù)，承租人的合同目的得以實現(xiàn)。所以，租賃合同為繼續(xù)性合同。二、學(xué)習(xí)資料（二）租賃合同中的特定權(quán)利和主要義務(wù)在租賃合同期限內(nèi)，承租人在承租、轉(zhuǎn)租期間，租賃房屋所有權(quán)發(fā)生變動的，不影響租

賃合同的效力。二、學(xué)習(xí)資料租賃合同的中的特定權(quán)利：買賣不破租賃首先

買賣不破租賃法條鏈接所有權(quán)變動不破租賃《民法典》第725條

租賃物在承租人按照租賃合同占有期限內(nèi)發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力。小李是承租人，租賃老王老王的一套房子,租期從2022年6月到明年6月。如果在2022年9月份,老王把這套房子賣給了小王,小王要求小李從這套房子搬走,小李還能繼續(xù)租住嗎？二、學(xué)習(xí)資料案例速遞

房主換了人，租戶還能繼續(xù)租住嗎？二、學(xué)習(xí)資料租賃合同中的主要義務(wù)其次出租人的主要義務(wù)交付租賃物并保持其約定用途；承擔(dān)租賃物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任；對租賃物有修繕義務(wù)。承租人的主要義務(wù)按照約定對租賃物進行使用、收益；保管租賃物的義務(wù)；不得擅自對租賃物進行改善或增設(shè)他物；不得擅自轉(zhuǎn)租，經(jīng)出租人同意的除外；按約交付租金；按時返還租賃物。租賃合同的主要義務(wù)二、學(xué)習(xí)資料2014年7月，貴州啟才公司（以下簡稱啟才公司）與貴州美盈公司（以下簡稱美盈公司）簽訂租賃期限為20年的房屋租賃合同，約定美盈公司將登記于其名下的總面積為600平方米的房屋出租給啟才公司使用。同月，啟才公司向美盈公司支付第一年租金100萬元，啟才公司法定代表人向美盈公司出具“今接收到美盈公司出租給我司的位于某處二樓營業(yè)房”的收條。二、學(xué)習(xí)資料案例速遞房屋租賃合同中出租人交付義務(wù)履行的認(rèn)定啟才公司委托某裝修公司進行裝修，但對美盈公司享有建設(shè)工程款優(yōu)先權(quán)的貴州二建工程公司阻攔和驅(qū)逐了某裝修公司。二建公司稱，在二建公司與美盈公司的執(zhí)行和解協(xié)議中，雙方已經(jīng)達成由二建公司占有使用案涉房屋，直至美盈公司支付完畢欠付的工程款之日止。啟才公司在裝修受阻之后一直未能實際占有使用案涉房屋。2017年，法院通過執(zhí)行程序?qū)干娣课菀晕锏謧o二建公司，啟才公司隨即向法院起訴要求解除與美盈公司的《房屋租賃合同》、并退還已支付的一百萬元租金，并賠償違約金。本案的爭議焦點在于啟才公司的法定代表人出具的接收案涉租賃房屋的收條以及啟才公司對案涉租賃房屋的短暫裝修，能否視為美盈公司已履行完畢房屋交付義務(wù)?二、學(xué)習(xí)資料1.美盈公司的交付義務(wù)并未完成。本案中，雖然啟才公司的法定代表人已向美盈公司出具收到房屋的收條，并開始對案涉租賃房屋進行裝修，但并不能說明美盈公司交付租賃房屋的義務(wù)已履行完畢，因為啟才公司與美盈公司約定的租賃期限為20年，故美盈公司應(yīng)保證在20年內(nèi)啟才公司對案涉房屋享有占有、使用、收益的權(quán)利。啟才公司僅在裝修的數(shù)日里占有案涉租賃房屋，而后即遭房屋有權(quán)占有人二建公司阻攔和驅(qū)逐，未能繼續(xù)占有使用案涉房屋，而后該案涉房屋也一直由二建公司實際占有使用，故美盈公司的交付義務(wù)并未完成。二、學(xué)習(xí)資料

2.《民法典》第708條規(guī)定，出租人應(yīng)當(dāng)按照約定將租賃物交付承租人，并在租賃期限內(nèi)保持租賃物符合約定的用途。本案中，因美盈公司拖欠二建公司的建設(shè)工程款，后雙方協(xié)商由二建公司占有使用案涉房屋，美盈公司在明知無法交付案涉房屋情況下仍與啟才公司簽訂房屋租賃合同，顯然違反民法典第708條，更有悖于誠實信用原則。二、學(xué)習(xí)資料3.啟才公司享有法定解除權(quán)，美盈公司應(yīng)承擔(dān)履行不能的違約責(zé)任。民法典第703條規(guī)定，租賃合同是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。本案中，啟才公司對案涉房屋的占有、使用的合同目的無法得以實現(xiàn)，啟才公司當(dāng)然享有民法典第563第1款規(guī)定的法定解除權(quán)。同時，根據(jù)《全國法院民商事審判工作會議紀(jì)要》第49條的規(guī)定，合同解除時，一方依據(jù)合同中有關(guān)違約金、約定損害賠償?shù)挠嬎惴椒?、定金?zé)任等違約責(zé)任條款的約定，請求另一方承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。故美盈公司還應(yīng)按照房屋租賃合同的約定賠償違約金。（三）租賃合同的主要條款租賃合同的內(nèi)容一般包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。1.簽訂租賃合同時容易出現(xiàn)的合同漏洞第一，對租賃標(biāo)的物約定不明確，尤其是對租賃房屋的數(shù)量(合同約定租賃面積和實際租賃使用面積的誤差，決定著租金的多退少補)和質(zhì)量(房屋租賃前后的狀況，決定著交付房屋前后的修繕義務(wù))約定不明確導(dǎo)致的糾紛。二、學(xué)習(xí)資料第二，對租賃房屋的使用用途約定不明確，承租人對租賃房屋進行超負荷、掠奪性的任意使用，致使租期屆滿后租賃房屋的租賃狀況堪憂，甚至無法繼續(xù)合理使用。比如承租者開設(shè)娛樂場所或者餐飲行業(yè)，通宵24小時營業(yè)，可能侵犯鄰居的利益，造成極其惡劣的影響。第三，租賃房屋的維護義務(wù)和修繕義務(wù)約定不明確，導(dǎo)致合同解除時的保證金退費產(chǎn)生糾紛。根據(jù)合同法有關(guān)規(guī)定，一般應(yīng)由出租人負責(zé)維修和保養(yǎng)，但當(dāng)事人另有約定的除外。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接租賃合同主要內(nèi)容《民法典》第704條 租賃合同的內(nèi)容一般包括租賃物的名稱、數(shù)量、用途、租賃期限、租金及其支付期限和方式、租賃物維修等條款。在合同履行過程中常見的違約情形主要有：(1)出租人不按合同規(guī)定的時間交付租賃房屋，或者交付的房屋有瑕疵。實踐中往往表現(xiàn)為遲延履行，或者履行有瑕疵，損害承租人的利益(停水?dāng)嚯?，道路不暢，場地不清，等?；(2)出租人不履行合同規(guī)定的維修和保養(yǎng)義務(wù)。租賃房屋的缺損雖然不是因為承租人的過錯所引起，但糾紛的發(fā)生卻是頻頻出現(xiàn)；刪去(3)承租人不按合同約定支付租金，主要是遲延交付；(4)；(5)承租人擅自將租賃房屋變相轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓、變相合租等；(6)承租人逾期不返還租賃房屋，或拒不騰房；(7)出租人利用租賃房屋套取押金、保證金、轉(zhuǎn)讓費等。二、學(xué)習(xí)資料A出租人不按合同規(guī)定的時間交付租賃房屋，或者交付的房屋有瑕疵。往往表現(xiàn)為遲延履行，或者履行有瑕疵，損害承租人的利益(停水?dāng)嚯?，道路不暢，場地不清，等?B出租人不履行合同規(guī)定的維修和保養(yǎng)義務(wù)C承租人不按合同約定支付租金2.明確約定違約情形和條款D承租人擅自改變租賃房屋的現(xiàn)狀E承租人擅自將租賃房屋變相轉(zhuǎn)租、轉(zhuǎn)讓、變相合租等F承租人逾期不返還租賃房屋，或拒不騰房G出租人利用租賃房屋套取押金、保證金、轉(zhuǎn)讓費等（三）租賃合同的主要條款鐘某某同某中介公司在2016年12月簽署了一份為期5年的租賃合同，在補充條款中雙方約定，合同期滿，如鐘某某不出售該房屋，中介有權(quán)再續(xù)租三年。鐘某某違反約定，比如不想繼續(xù)出租，就屬違約行為，應(yīng)向中介公司支付違約金20萬元。該合同于2021年12月底到期，鐘某某想期滿后收回房屋自己居住，但告知中介時，中介以鐘某某違反合同約定為由，要求支付20萬元違約金。案例速遞老人收回房屋自住，要賠錢？

二、學(xué)習(xí)資料對于本案涉及的房屋租賃合同，針對補充條款“如鐘某某不出售該房屋，中介有再續(xù)租三年的權(quán)利”，已由鐘某某在該條款后方摘抄確認(rèn)，可以認(rèn)為格式合同提供方某中介公司已盡到了提醒注意的義務(wù)，且該合同在訂立時雙方當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力，意思表示真實，且不違反法律和社會公共利益，符合《民法典》規(guī)定的合同生效要件。據(jù)此，鐘某某與中介公司的合同合法有效，鐘某某應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定，合同期滿后如不出售房屋的情況下，應(yīng)繼續(xù)出租給中介公司，否則應(yīng)當(dāng)支付20萬元的違約金。二、學(xué)習(xí)資料實務(wù)啟示現(xiàn)在的租房市場，老百姓一般都會找委托中介公司打理。而房主與中介公司簽訂的房屋租賃合同一般為格式合同，所以房東在出租房屋時務(wù)必要仔細審閱里面的條款，特別是需要摘抄確認(rèn)的部分，嚴(yán)肅對待合同的簽名行為。若經(jīng)提醒進行了摘抄確認(rèn)，根據(jù)合同的意思自治原則，后續(xù)產(chǎn)生的相關(guān)違約責(zé)任需自行承擔(dān)。二、學(xué)習(xí)資料丁某將其所有的房屋出租給方某，方某將該房屋轉(zhuǎn)租給唐某。下列哪些表述是正確的？A.丁某在租期內(nèi)基于房屋所有權(quán)可以對方某主張返還請求權(quán)，方某可以基于其與丁某的合法的租賃關(guān)系主張抗辯權(quán)B.方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，并已實際交付給唐某租用，則丁某無權(quán)請求唐某返還房屋C.如丁某與方某的租賃合同約定，方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，丁某有權(quán)解除租賃合同，則在合同解除后，其有權(quán)請求唐某返還房屋D.如丁某與方某的租賃合同約定，方某未經(jīng)丁某同意將房屋轉(zhuǎn)租，丁某有權(quán)解除租賃合同，則在合同解除后，在丁某向唐某請求返還房屋時，唐某可以基于與方某的租賃關(guān)系進行有效的抗辯四、鞏固練習(xí)A項，丁某為所有權(quán)人，方某為承租人，所以丁某可以主張所有權(quán)人的返還請求權(quán)；但方某占有房屋是基于租賃合同的有權(quán)占有，因而可以以之抗辯丁某的返還請求權(quán)，A項正確。B項，丁某為所有權(quán)人，方某為承租人，唐某為次承租人，唐某雖然可以基于租賃合同主張有權(quán)占有，但此有權(quán)占有只能向出租人方某而不能向所有權(quán)人丁某主張，此即占有的相對性（此有權(quán)占有的本權(quán)為租賃合同，因合同的相對性，該占有亦具有相對性）。因此，在面對所有權(quán)人的時候，唐某不能主張有權(quán)占有的抗辯，丁某有權(quán)請求其返還房屋，BD項錯誤。C項，當(dāng)丁某解除與方某的合同之后，方某和唐某面對丁某均為無權(quán)占有，故丁某可以主張返還房屋，C項正確。綜上所述，本題答案為AC項。四、鞏固練習(xí)（一）約定借款合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)（二）履行貸款人的交付借款義務(wù)1.按照合同的約定按時向借款人交付借款。2.借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。典型工作環(huán)節(jié)三處理借款合同實務(wù)一、具體任務(wù)一、具體任務(wù)（三）監(jiān)督、檢查借款的使用情況貸款人按照約定可以檢查、監(jiān)督借款的使用情況。借款人應(yīng)該當(dāng)按照約定向貸款人定期提供有關(guān)財務(wù)會計報表或者其他資料。（四）履行借款人的義務(wù)1.按照合同約定的時間和數(shù)額收取借款。2.接受貸款人的用款監(jiān)督，向貸款人提供必要的資料。3.按照合同約定的貸款用途使用借款。4.按照合同約定的還款期限和方式及時償還借款。5.按照合同約定的利率和期限支付利息。一、具體任務(wù)（一）借款合同的概念和特征根據(jù)《民法典》第667條的規(guī)定，借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接借款合同的定義《民法典》第667條

借款合同是借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。（二）借款合同的特征借款合同具有以下法律特征：1.借款合同的標(biāo)的物為貨幣。2.借款合同是轉(zhuǎn)移金錢所有權(quán)的合同。3.可以是有償合同，也可以是無償合同。4.借款合同是諾成合同，但自然人之間的借款合同為實踐性合同?！睹穹ǖ洹返?79條規(guī)定自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時成立。二、學(xué)習(xí)資料也就是說，自然人之間的借款合同，其性質(zhì)是實踐性合同，自貸款人提供借款時成立，也就是貸款人將借款交付給借款人時借款合同成立。民法典規(guī)定的是自然人之間的借款合同，那么其他法人、非法人組織之間，以及法人或者非法人組織與自然人之間的借款合同，都是諾成合同，而不是實踐合同，不適用本條規(guī)定。二、學(xué)習(xí)資料實務(wù)啟示在民間借貸關(guān)系中需要注意，借款人與貸款人間的簽訂的書面約定應(yīng)為借條，并非欠條，借條在法律中屬于雙方借貸關(guān)系的證明，但欠條不能證明雙方一定為借貸關(guān)系。二、學(xué)習(xí)資料5.借款合同為雙務(wù)合同。6.金融機構(gòu)借款合同為要式合同，但自然人之間的借款合同為不要式合同。。二、學(xué)習(xí)資料（二）借款合同的一般條款根據(jù)《民法典》第668條第2款的規(guī)定，借款合同的內(nèi)容一般包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。1.如果借款合同沒有約定借款利息，該怎么樣處理呢？問：在借條中，沒有約定借款利息，借款到期后對方按期還款，出借人是否可以向借款人主張借款利息？答：《民法典》680條第2款規(guī)定，“借款合同對支付利息沒有約定的，視為沒有利息?！倍W(xué)習(xí)資料問：在借條中，沒有約定借款利息，借款到期后對方?jīng)]有按期還款，出借人是否可以主張逾期利息？答：《民法典》第676條規(guī)定，“借款人未按照約定的期限返還借款的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。”問：逾期利息應(yīng)如何計算？答：對于金融機構(gòu)的借款，根據(jù)《中國人民銀行關(guān)于人民幣貸款利率有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)[2003]251號）的規(guī)定，逾期貸款的罰息利率是在借款合同載明的貸款利率水平上加收30%-50%，如果借款人未按合同約定用途使用借款的罰息利率，在借款合同載明的貸款利率水平上加收50%-100%。對逾期或未按合同約定用途使用借款的貸款，從逾期或未按合同約定用途使用貸款之日起，按罰息利率計收利息，直至清償本息為止。對不能按時支付的利息，按罰息利率計收復(fù)利。二、學(xué)習(xí)資料《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第28條規(guī)定：“借貸雙方對逾期利率有約定的，從其約定，但是以不超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍為限。未約定逾期利率或者約定不明的，人民法院可以區(qū)分不同情況處理：（一）既未約定借期內(nèi)利率，也未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起參照當(dāng)時一年期貸款市場報價利率標(biāo)準(zhǔn)計算的利息承擔(dān)逾期還款違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；二、學(xué)習(xí)資料（二）約定了借期內(nèi)利率但是未約定逾期利率，出借人主張借款人自逾期還款之日起按照借期內(nèi)利率支付資金占用期間利息的，人民法院應(yīng)予支持?！?.從借款人的立場看借款利息的規(guī)定問：在借條中，借款利息如何約定？答：《民法典》第680條第1款規(guī)定，“禁止高利放貸，借款的利率不得違反國家有關(guān)規(guī)定?！倍?、學(xué)習(xí)資料問：在借條中，約定的借款利息過高，怎么辦？問：《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第25條規(guī)定，“出借人請求借款人按照合同約定利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持，但是雙方約定的利率超過合同成立時一年期貸款市場報價利率四倍的除外。前款所稱‘一年期貸款市場報價利率’，是指中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心自2019年8月20日起每月發(fā)布的一年期貸款市場報價利率?！眴枺涸诮钘l約定的還款期限前，若借款人提前還款，借款利息應(yīng)如何計算？答：《民法典》第677條規(guī)定，“借款人提前返還借款的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照實際借款的期間計算利息?！倍W(xué)習(xí)資料問：支付利息的期限如何確定？答：《民法典》第674條規(guī)定，“借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依據(jù)本法第五百一十條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；借款期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付。”二、學(xué)習(xí)資料（三）認(rèn)定自然人之間的借款合同的成立根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條，自然人之間的借款合同具有下列情形之一的，可以視為合同成立。二、學(xué)習(xí)資料實務(wù)啟示為了保障自己的債權(quán)，建議出借款要通過銀行、支付寶、微信給付，如果款項由他人代收的，應(yīng)當(dāng)在借款合同中寫明代收人身份，避免借款人事后否認(rèn)收到借款。二、學(xué)習(xí)資料

1.夫妻之間能否形成借貸關(guān)系？四、鞏固練習(xí)—民間借貸實務(wù)判斷2.自然人甲與乙簽訂了年利率為10%、為期1年的1000萬元借款合同。后雙方又簽訂了房屋買賣合同，約定：“甲把房屋賣給乙，房款為甲的借款本息之和。甲須在一年內(nèi)以該房款分6期回購房屋。如甲不回購，乙有權(quán)直接取得房屋所有權(quán)?！币医桓督杩顣r，甲出具收到全部房款的收據(jù)。后甲未按約定回購房屋，也未把房屋過戶給乙。因房屋價格上漲至3000萬元，甲主張償還借款本息。下列哪些選項是正確的？A甲乙之間是借貸合同關(guān)系，不是房屋買賣合同關(guān)系B乙不能獲得房屋所有權(quán)C因甲未按約定償還借款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任四、鞏固練習(xí)—民間借貸實務(wù)判斷甲、乙二人最先簽訂的是一份借貸協(xié)議，約定由乙向甲提供1000萬元的貸款。隨后，二人又簽訂了一份房屋買賣合同，約定甲將房屋出售給乙，房款即為甲的借款。但同時，該買賣合同中同時約定甲應(yīng)當(dāng)回購房屋。實際上，第二份房屋出售協(xié)議是甲乙二人之間簽訂的擔(dān)保合同，目的是擔(dān)保甲的還款義務(wù)。因此，甲、乙雙方的真實意思是借款而非房屋買賣，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)雙方的法律關(guān)系為借款，A正確。甲、乙之間真實意思是借款，不存在房屋買賣關(guān)系，乙不能獲得房屋所有權(quán)，B正確。甲、乙之間的借款合同成立，甲未能在約定期限內(nèi)還款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，C正確。綜上，本題選ABC。四、鞏固練習(xí)—民間借貸實務(wù)判斷（一）完成約定的工作并交付工作成果（二）接受定作人必要的監(jiān)督檢查（三）協(xié)助承攬人完成工作（四）對承攬人完成的工作成果進行驗收并接受（五）辨析典型的承攬合同修理機器設(shè)備、修車、修手表等一類；理發(fā)、照相等一類；打印裝訂、標(biāo)牌制作等一類；定制服裝、鞋帽、家具等，都是日常生活中的承攬合同。典型工作環(huán)節(jié)四處理承攬合同實務(wù)一、具體任務(wù)法條鏈接承攬合同定義《民法典》第770條 承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付報酬的合同。（一）承攬合同的當(dāng)事人承攬合同的主體是承攬人和定作人。自然人、法人以及其他組織都能成為承攬人和定作人。承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人指示，憑借自身的設(shè)備、技術(shù)和能力，完成特定工作。定作人依照約定接受承攬工作成果并支付報酬。（二）承攬合同的標(biāo)的承攬合同的標(biāo)的是承攬人根據(jù)定作人的要求所完成的特定工作。定作人對工作質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標(biāo)的物特定化，使它同市場上的物品有所區(qū)別，以滿足定作人的特殊需要。（三）承攬合同的常見種類二、學(xué)習(xí)資料承攬合同常見種類二、學(xué)習(xí)資料（四）承攬合同與相關(guān)合同的區(qū)分1.承攬合同的特殊權(quán)利義務(wù)第一，定作人享有隨時解除合同權(quán)。根據(jù)《民法典》第787條的規(guī)定，在承攬人完成工作前，定作人有權(quán)隨時解除合同，如果造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。第二，承攬人獨立承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)《民法典》第1193條規(guī)定承攬人完成工作過程中造成第三人損害或者自己損害的，定作人不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。但是定作人對定作、指示或者選任有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第三，承攬人對工作成果享有留置權(quán)。當(dāng)定作人未向定作人支付報酬或其他價款的，承攬人對已經(jīng)完成的工作成果享有留置權(quán)。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接定作人未履行付款義務(wù)時承攬人權(quán)利《民法典》第783條

定作人未向承攬人支付報酬或者材料費等價款的，承攬人對完成的工作成果享有留置權(quán)或者有權(quán)拒絕交付，但是當(dāng)事人另有約定的除外。。第四，承攬人完成工作具有獨立性。承攬人憑借自身的能力、技術(shù)、工作條件等獲得定作人的信任，所以合同的成立意味著，只有承攬人本人才能勝任并完成工作任務(wù)。承攬人如果將主要義務(wù)交由第三人完成的，違反全面履行原則，應(yīng)負違約責(zé)任，但是當(dāng)事人另有約定的除外。二、學(xué)習(xí)資料案例速遞

容某與程某之間的承攬合同糾紛2020年6月12日，容某與程某達成口頭約定：容某將其位于花山鎮(zhèn)紅群村12隊的房屋外墻裝修工程交給程某作業(yè)，工程完工之日容某需向程某支付6.07萬元工程款。2021年1月8日，該工程完工。容某以房屋外墻裝修工程存在質(zhì)量問題為由，僅向程某支付4萬元，拒不支付剩余的2.07萬元。程某多次催收未果，遂手抱煤氣罐沖上容某房屋3樓樓頂，以跳樓威脅容某支付剩余款項。二、學(xué)習(xí)資料二、學(xué)習(xí)資料2.承攬合同與建筑工程合同的區(qū)別

《民法典》第770條第2款規(guī)定，承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。而建設(shè)工程則包括建設(shè)房屋、公路、鐵路、橋梁、隧洞、水庫工程等，一般是指是指土木建筑工程和建筑業(yè)范圍內(nèi)的線路、管道、設(shè)備安裝工程的新建、擴建、改建及大型的建筑裝修裝飾活動。

從現(xiàn)有的司法實踐來看，對兩者的區(qū)分問題通常轉(zhuǎn)化為如何界定建設(shè)工程的問題，即從承攬工作內(nèi)容出發(fā)，承攬建設(shè)工程的為建設(shè)工程合同，承攬其他工作的為承攬合同。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接建設(shè)工程的種類《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第2條第2款 本條例所稱建設(shè)工程，是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。2.承攬合同與建筑工程合同的區(qū)別

土木工程、建筑工程應(yīng)指比較大型而復(fù)雜的建筑等建設(shè)工程。一般建設(shè)項目，如為個人或家庭安裝陽光房及玻璃、門窗等而訂立的合同，認(rèn)定為承攬合同則更符合法律規(guī)定。一是主體上的差異。發(fā)包人一般是經(jīng)過批準(zhǔn)的建設(shè)工程的單位，而承包人是具有從事勘察、設(shè)計、建筑、安裝資格的民事主體。一般承攬合同則對資質(zhì)沒有特殊要求。01二是建設(shè)工程合同具有較強的國家管理性。從事工程建設(shè)，會牽涉建設(shè)用地、市政規(guī)劃、建筑質(zhì)量監(jiān)督、安全生產(chǎn)監(jiān)督、環(huán)境保護等多個領(lǐng)域，更需要行政部門的監(jiān)管。023.承攬合同和委托合同的主要區(qū)別主要表現(xiàn)在承攬關(guān)系或委托關(guān)系中的侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)不同。實踐中就存在可能既為委托又為承攬的合同關(guān)系，根據(jù)《民法典》的規(guī)定，受托人處理委托事務(wù)時,因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的,可以向委托人請求賠償損失。一般情況下，對承攬人在完成工作過程中造成自己或第三人損害的，定作人不承擔(dān)責(zé)任；而在委托合同關(guān)系中，存在需對委托事務(wù)中存在的損失承擔(dān)賠償責(zé)任的風(fēng)險。所以，作為定作人一方，所承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任要稍小一些。二、學(xué)習(xí)資料承攬合同和委托合同的主要區(qū)別二、學(xué)習(xí)資料案例速遞

到底是承攬合同還是委托合同？A、B公司簽訂《圍墻維修委托合同》一份，合同約定：A公司委托B公司為其維修其廠區(qū)外圍的圍墻。維修過程中，B公司員工小張不慎掉落磚塊，正巧砸中過路的行人李某，導(dǎo)致李某頭部受傷，花費醫(yī)療費若干。事后，李某起訴A、B公司以及小張，要求三方對其承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。二、學(xué)習(xí)資料二、學(xué)習(xí)資料本案中，A、B公司之間本是承攬合同關(guān)系，只因簽訂合同時將合同名稱寫成了“委托”，從而產(chǎn)生誤解和爭議?？梢?，合同的名稱很重要。當(dāng)一份合同的名稱與其約定的具體內(nèi)容不一致時，應(yīng)當(dāng)以合同中約定的內(nèi)容為準(zhǔn)，來認(rèn)定各方當(dāng)事人的法律關(guān)系。在簽訂合同時，雙方當(dāng)事人應(yīng)明確合同性質(zhì)，做到合同名稱與合同內(nèi)容名實相符。實務(wù)啟示（五）承攬合同的一般條款根據(jù)《民法典》第771條的規(guī)定，承攬合同的內(nèi)容一般包括承攬的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、報酬，承攬方式，材料的提供，履行期限，驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法等條款。說明承攬合同的標(biāo)的是提供加工、定做、修理、復(fù)制、測試和檢驗等服務(wù)。二、學(xué)習(xí)資料張某與甲家具廠簽訂一項承攬合同，雙方約定由甲家具廠為張某定作1套實木櫥柜，張某提供圖紙，甲家具廠提供材料，期限3個月，無其他約定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的有()。A張某有權(quán)檢驗甲家具廠提供的材料是否符合約定B若張某中途變更設(shè)計圖紙，造成甲家具廠損失3萬元，張某應(yīng)賠償損失C若甲家具廠按約完成櫥柜，而張某未向甲家具廠按約支付報酬，甲家具廠可以留置櫥柜D甲家具廠可隨時解除承攬合同，給張某造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失四、鞏固練習(xí)定作人可隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。本題中，張某作為定做人有權(quán)隨時解除合同，而甲家具廠無權(quán)隨時解除合同。所以選項D錯誤，ABC三項正確。四、鞏固練習(xí)典型工作環(huán)節(jié)五處理贈與合同實務(wù)一、具體任務(wù)（一）履行贈與人的義務(wù)（二）辨析附義務(wù)的贈與商家常用買一送一的促銷手段答謝消費者，這些贈品是什么性質(zhì)呢？消費者要獲得商家促銷的贈品，需要購買一定金額的商品。所以，商家的此類促銷中贈品并不是無償?shù)?，而是附義務(wù)或是有條件的。（三）行使贈與人的撤銷權(quán)贈與合同是指贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受該贈與的財產(chǎn)的合同。其中轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的一方為贈與人。接受財產(chǎn)的一方為受贈人。（一）贈與合同的特征1.贈與合同為諾成合同。2.贈與合同為單務(wù)合同。3.贈與合同為無償合同。二、學(xué)習(xí)資料（二）贈與合同的效力贈與合同為單務(wù)合同，僅贈與人一方負擔(dān)合同義務(wù)。贈與合同的效力主要是指贈與合同對贈與人的效力。贈與人的義務(wù)主要包括：1.轉(zhuǎn)移贈與物的義務(wù)贈與人的主要義務(wù)是依照合同約定的期限、地點、方式、標(biāo)準(zhǔn)將標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給受贈人。贈與的財產(chǎn)依法需要辦理登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)辦理有關(guān)手續(xù)。2.瑕疵擔(dān)保義務(wù)贈與合同中，一般不要求贈與人承擔(dān)瑕疵的擔(dān)保義務(wù)。但有如下兩種例外：（1）在附義務(wù)贈與中，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的違約責(zé)任。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接贈與人瑕疵擔(dān)保責(zé)任《民法典》第662條

贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的贈與，贈與的財產(chǎn)有瑕疵的，贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或保證贈與物無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2）贈與人故意不告知瑕疵或保證贈與物無瑕疵，造成受贈人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（三）贈與合同的終止1.贈與合同的任意撤銷在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，贈與人有權(quán)依其意思任意撤銷贈與合同。但根據(jù)《民法典》第658條的規(guī)定，在具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同和經(jīng)過公證的贈與合同中，贈與人不得任意撤銷贈與合同。二、學(xué)習(xí)資料2.贈與合同的法定撤銷在贈與合同中，贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之后，贈與人即喪失了任意撤銷贈與合同的權(quán)利。但是，根據(jù)《民法典》第663條第1款的規(guī)定，在以下條件具備時，贈與人可以撤銷贈與：受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或者贈與人的近親屬的。受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的。受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)的。二、學(xué)習(xí)資料案例速遞公開承諾贈與能撤銷嗎霜木林和孫大某是好朋友，霜木林口頭答應(yīng)買了新車后將自己的舊轎車送給孫某。由于霜木林生意慘淡無力購買新車，便拒絕履行承諾。霜木林的做法合理嗎？合理。根據(jù)《民法典》第658條第1款的規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。第2款規(guī)定，經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，不適用前款規(guī)定。實務(wù)啟示公益贈與合同不能撤銷。根據(jù)《民法典》第660的規(guī)定，經(jīng)過公證的贈與合同或者依法不得撤銷的具有救災(zāi)、扶貧、助殘等公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人可以請求交付。二、學(xué)習(xí)資料3.贈與合同的法定解除《民法典》第666條規(guī)定，贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴(yán)重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以解除贈與合同，不再履行贈與義務(wù)。該合同解除不發(fā)生溯及既往的效力，贈與人就原已履行的贈與，無權(quán)要求受贈人返還。二、學(xué)習(xí)資料甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說：“這800元就算給你了。”甲稱將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人關(guān)系鬧僵，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪一種說法是正確的？A.甲應(yīng)再還300元B.乙應(yīng)退回500元C.乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息四、鞏固練習(xí)要點解析

1.贈與合同的成立，需要經(jīng)歷要約和承諾過程。贈與要約與接受贈與的承諾未達成一致，贈與合同不成立。2.從題干提供的信息來看，乙的行為屬于代為清償，進一步而言，是以贈與的意思而為清償，但贈與并非單方法律行為，而是一種合同關(guān)系，需要得到受贈人認(rèn)可，否則不成立贈與合同。(2)本題中，甲稱“將來一定奉還”，實際上是拒絕了贈與。因此甲乙之間贈與合同未能成立，甲應(yīng)向乙返還800元。由于甲已經(jīng)償還了500元，還剩下300元。A對，BCD錯。典型工作環(huán)節(jié)五處理贈與合同實務(wù)四、鞏固練習(xí)（一）區(qū)分地接社和組團社北京皇城旅行社采購北京赴昆明往返機票，并與昆明泉水清旅行社簽署合同，委托昆明泉水清旅行社提供當(dāng)?shù)亟哟?wù)，形成“云南7日游”產(chǎn)品。北京帝都旅行社售賣皇城旅行社的旅游產(chǎn)品，旅游者與帝都旅行社簽訂《國內(nèi)組團旅游合同》，購買“云南7日游產(chǎn)品”。請問以上案例中，誰是組團社？案例中與旅游者訂立包價旅游合同的是帝都旅行社，所以帝都旅行社是組團社。典型工作環(huán)節(jié)六處理旅游服務(wù)合同實務(wù)一、具體任務(wù)（二）知曉旅游輔助人的服務(wù)種類通過由旅行社或者酒店、景點單獨或聯(lián)合提供交通、住宿、餐飲、游覽、娛樂等旅游服務(wù)。（三）辨析包價旅游合同和委托代訂合同兩者的主要區(qū)別在于旅游行程規(guī)劃權(quán)和旅游服務(wù)訂購權(quán)等事項的主導(dǎo)權(quán)在哪一方，如果這些權(quán)利均掌握在旅行社手里，由旅行社主導(dǎo)和決定，這個合同就是包價旅游合同；反之就是委托代訂合同。（四）掌握包價旅游服務(wù)合同的總價款構(gòu)成一般由三部分構(gòu)成。一是旅行社向交通、住宿、餐飲、游覽等經(jīng)營者支付的訂購服務(wù)費用，二是旅行社自身的經(jīng)營成本，如運營費用、人員工資等，三是旅行社應(yīng)當(dāng)獲得的合理利潤。一、具體任務(wù)《旅游法》主要調(diào)整旅游者與旅游經(jīng)營者之間形成的以旅游服務(wù)為主要內(nèi)容的民事法律關(guān)系。因此，旅游合同既要受到《旅游法》的調(diào)整，對于《旅游法》沒有特別規(guī)定的，又要適用《民法典》合同編的一般規(guī)定。（一）旅游服務(wù)合同的當(dāng)事人1.旅游服務(wù)合同的主體，就是參與到旅游服務(wù)合同中并享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的自然人、法人或組織，具體包括旅行社，旅游者和履行輔助人等旅游法律關(guān)系的主體。二、學(xué)習(xí)資料2.旅行社及其主要分類根據(jù)《旅行社條例》第2條的規(guī)定，旅行社是指從事招徠、組織、接待旅游者等活動，為旅游者提供相關(guān)旅游服務(wù)，開展國內(nèi)旅游業(yè)務(wù)、入境旅游業(yè)務(wù)或者出境旅游業(yè)務(wù)的企業(yè)法人。一是根據(jù)旅游服務(wù)的產(chǎn)生或?qū)嵤┓绞降牟煌?，旅行社可以分為組團社和地接社。“組團社是指與旅游者訂立包價旅游合同的旅行社”“地接社是指接受組團社委托，在目的地接待旅游者的旅行社”二、學(xué)習(xí)資料

二是根據(jù)委托代理關(guān)系，旅行社可以分為委托旅行社和代理旅行社。將包價旅游合同委托給其他旅行社的構(gòu)成了委托代理關(guān)系，將旅游服務(wù)委托給其他旅行社的是委托履行社，接受委托的旅行社是代理履行社。二、學(xué)習(xí)資料（二）旅游服務(wù)合同的種類《旅游法》規(guī)定了旅游服務(wù)合同主要有包價旅游合同、旅游代訂合同和旅游設(shè)計、咨詢合同等三大類。1.包價旅游合同概念包價旅游合同是指旅行社預(yù)先安排行程，提供或者通過履行輔助人提供交通、住宿、餐飲游覽、導(dǎo)游或領(lǐng)隊等兩項以上旅游服務(wù)，旅游者以總價支付旅游費用的合同。二、學(xué)習(xí)資料包價旅游合同的主要特征首先，旅行社預(yù)先安排行程。合同內(nèi)容中的旅游行程及相關(guān)服務(wù)是由旅行社預(yù)先安排的，或者旅行社通過向交通、食宿、游覽等經(jīng)營者訂購相關(guān)服務(wù)，這樣旅游行程和相關(guān)的輔助服務(wù)共同構(gòu)成一個完整的旅行社服務(wù)。其次，旅行社所提供的旅游服務(wù)應(yīng)當(dāng)包括兩項或兩項以上。旅行社自行提供或者旅行社向相關(guān)經(jīng)營者訂購后間接提供兩項或兩項以上服務(wù)的組合，比如交通、住宿、餐飲、游覽、導(dǎo)游或者領(lǐng)隊服務(wù)等。最后，合同價款以總價方式由旅行者支付。二、學(xué)習(xí)資料2.委托代訂旅游合同委托代訂合同，是指旅行社接受旅游者的委托，為其代訂交通、住宿、餐飲、游覽、娛樂等旅游服務(wù)，旅游者支付代辦費用的合同。旅游代訂合同是合同編規(guī)定的委托合同的一種類型。二、學(xué)習(xí)資料2.委托代訂旅游合同《旅游法》第74條第1款規(guī)定，旅行社接受旅游者的委托，為其代訂交通、住宿、餐飲、游覽、娛樂等旅游服務(wù)，收取代辦費用的，應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。因旅行社的過錯給旅游者造成損失的，旅行社應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。3.旅游設(shè)計、咨詢合同旅游設(shè)計、咨詢合同，是指旅行社接受旅游者的委托，為旅游者提供旅游行程設(shè)計、旅游信息咨詢等服務(wù)，旅游者為此支付相應(yīng)服務(wù)費用的合同?！堵糜畏ā返?4條第2款規(guī)定，旅行社接受旅游者的委托，為其提供旅游行程設(shè)計、旅游信息咨詢等服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)保證設(shè)計合理、可行，信息及時、準(zhǔn)確。二、學(xué)習(xí)資料（三）旅游者行使包價旅游合同轉(zhuǎn)讓權(quán)的相關(guān)事項旅游者需要以親自參加的方式才能完成旅游行程，但由于不可預(yù)見的情勢變化，導(dǎo)致無法參加原定行程。《旅游法》第64條規(guī)定，旅游行程開始前，旅游者可以將包價旅游合同中自身的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，旅行社沒有正當(dāng)理由的不得拒絕，由此增加的費用由旅游者和第三人承擔(dān)。二、學(xué)習(xí)資料二、學(xué)習(xí)資料旅游者轉(zhuǎn)讓包價旅游合同的主要條件1.轉(zhuǎn)讓請求必須向合同中的旅行社提出2.在“旅游行程開始前”提出；3.因旅游者發(fā)生替換而可能增加的旅游費用，旅游者與第三人應(yīng)當(dāng)向旅游經(jīng)營者補交旅游者行使包價旅游合同轉(zhuǎn)讓權(quán)的限制旅行社如有正當(dāng)、合理的理由，有權(quán)拒絕旅游者的轉(zhuǎn)讓請求。主要包括：1.對應(yīng)原報名者辦理的相關(guān)服務(wù)、手續(xù)不能變更或者不能及時變更，如出團前無法為第三人辦妥簽證等；2.旅游活動對于旅游者的身份、資格等有特殊要求的，而第三人并不具備相應(yīng)身份、資格等。二、學(xué)習(xí)資料《旅游法》第65條規(guī)定，旅游行程結(jié)束前，旅游者解除合同的，組團社應(yīng)當(dāng)在扣除必要的費用后,將余款退還旅游者。01包價旅游合同因旅游者行使合同解除權(quán)而終止，合同規(guī)定的旅游服務(wù)已經(jīng)提供的、旅游者已經(jīng)享受其利益的，旅游者應(yīng)當(dāng)依據(jù)解除前的包價旅游合同支付相應(yīng)的費用；對于尚未提供的旅游服務(wù)，旅游經(jīng)營者無須繼續(xù)提供，旅游者也無須就未提供的服務(wù)向旅游經(jīng)營者給付報酬。022.旅游者解除包價旅游合同及法律后果二、學(xué)習(xí)資料實踐中，由于旅游行程開始前，旅游者已預(yù)交全部旅游費用，因此，旅游經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向旅游者退還相關(guān)費用。03組團社應(yīng)當(dāng)在扣除必要的費用后，將余款退還旅游者。必要費用包括兩個部分：一是組團社已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用；二是旅游行程中已實際發(fā)生的費用。042.旅游者解除包價旅游合同及法律后果(四)旅行社轉(zhuǎn)讓、解除合同權(quán)的行使及法律后果1.旅行社依法轉(zhuǎn)讓合同旅行社轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓旅行社（即組團社）將旅游合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓旅行社（即受讓社）的行為。二、學(xué)習(xí)資料(四)旅行社轉(zhuǎn)讓、解除合同權(quán)的行使及法律后果1.旅行社依法轉(zhuǎn)讓合同旅行社轉(zhuǎn)讓合同，是指轉(zhuǎn)讓旅行社（即組團社）將旅游合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給受讓旅行社（即受讓社）的行為。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接旅行社轉(zhuǎn)讓合同《旅行社條例》第36條

旅行社需要對旅游業(yè)務(wù)作出委托的，應(yīng)當(dāng)委托給具有相應(yīng)資質(zhì)的旅行社，征得旅游者的同意，并與接受委托的旅行社就接待旅游者的事宜簽訂委托合同，確定接待旅游者的各項服務(wù)安排及其標(biāo)準(zhǔn)，約定雙方的權(quán)利、義務(wù)。案例速遞

新法上路讓旅途不再“囧”李先生一家報名參加了“新希望”旅行社組織的新馬泰5日游，積極交費辦完相關(guān)手續(xù)，直到出發(fā)時才發(fā)現(xiàn)自己被轉(zhuǎn)團至另一家不太了解的旅行社。李先生很生氣，自己沖著“新希望”旅行社的信譽報名參團，沒經(jīng)過自己同意竟然被轉(zhuǎn)給了從未聽說過的一家旅行社。李先生起訴組團旅行社，要求解除合同、返還團費并賠償違約金。二、學(xué)習(xí)資料《旅游法》第63條規(guī)定：因未達到約定人數(shù)不能出團的，組團社經(jīng)征得旅游者書面同意，可以委托其他旅行社履行合同。旅游者不同意的，可以解除合同。因此，旅行社轉(zhuǎn)團必須提前通知游客，從而保障了旅游消費者的知情權(quán)。得到新的行程通知后，游客可以選擇由新的旅行社繼續(xù)履行合同或者要求與原組團社解除合同。此外，《旅游法》還保障了游客的求償權(quán)。現(xiàn)實中許多旅行社在出發(fā)前臨時通知游客轉(zhuǎn)團的情況，許多游客考慮到旅游合同的定期性及假期的不可求償性，為了避免假期旅游計劃泡湯，往往被迫同意轉(zhuǎn)團。針對這一情況，《旅游法》及《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》明確：游客在返回后，依舊可以要求組團社承擔(dān)違約責(zé)任。二、學(xué)習(xí)資料

2.因未達到約定成團人數(shù)不能出團而解除合同及法律責(zé)任

《旅游法》第63條規(guī)定，旅行社招徠旅游者組團旅游，因未達到約定人數(shù)不能出團的,組團社可以解除合同。但是，境內(nèi)旅游應(yīng)當(dāng)至少提前7日通知旅游者，出境旅游應(yīng)當(dāng)至少提前30日通知旅游者。因未達到約定人數(shù)不能出團的，組團社經(jīng)征得旅游者書面同意，可以委托其他旅行社履行合同。組團社對旅游者承擔(dān)責(zé)任，受委托的旅行社對組團社承擔(dān)責(zé)任。旅游者不同意的，可以解除合同因未達到約定的成團人數(shù)解除合同的，組團社應(yīng)當(dāng)向旅游者退還已收取的全部費用。二、學(xué)習(xí)資料3.因旅游者原因?qū)е潞贤獬胺韶?zé)任包價旅游合同關(guān)系中，除因不可抗力等導(dǎo)致合同不能履行外，旅行社通常無權(quán)解除合同。但是，因旅游者的原因也可能導(dǎo)致合同不能履行。為了保護大多數(shù)旅游者的合法權(quán)益，《旅游法》第66條規(guī)定了旅行社依法解除合同的情形。二、學(xué)習(xí)資料法條鏈接旅行社依法解除合同的情形《旅游法》第66條旅游者有下列情形之一的，旅行社可以解除合同：（一）患有傳染病等疾病，可能危害其他旅游者健康和安全的；（二）攜帶危害公共安全的物品且不同意交有關(guān)部門處理的；（三）從事違法或者違反社會公德的活動的；（四）從事嚴(yán)重影響其他旅游者權(quán)益的活動，且不聽勸阻、不能制止的；（五）法律規(guī)定的其他情形。因前款規(guī)定情形解除合同的，組團社應(yīng)當(dāng)在扣除必要的費用后，將余款退還旅游者；給旅行社造成損失的，旅游者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。(五)包價旅游合同解除后旅行社的協(xié)助義務(wù)及費用承擔(dān)《旅游法》第68條規(guī)定：“旅游行程中解除合同的，旅行社應(yīng)當(dāng)協(xié)助旅游者返回出發(fā)地或者旅游者指定的合理地點。由于旅行社或者履行輔助人的原因?qū)е潞贤獬?，返程費用由旅行社承擔(dān)。”可見，包價游合同解除后，旅游社有義務(wù)安排好后續(xù)事項，尤其是協(xié)助旅游者返回出發(fā)地。二、學(xué)習(xí)資料二、學(xué)習(xí)資料

1.旅游者返程費用的承擔(dān)返程費用的負擔(dān)，需要根據(jù)以下不同情形分別處理：(1)旅游者因個人原因主動解除合同或者旅行社根據(jù)《旅游法》第66條規(guī)定行使解除權(quán)的，返程費用由旅游者自行承擔(dān)。(2)因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，根據(jù)《旅游法》第67條的規(guī)定，按照下列情形處理：二、學(xué)習(xí)資料合同解除的，組團社應(yīng)當(dāng)在扣除已向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用后，將余款退還旅游