網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)產(chǎn)業(yè)和版權(quán)保護(hù)問(wèn)題

網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的版權(quán)產(chǎn)業(yè)和版權(quán)保護(hù)問(wèn)題吳漢東

中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)

教授如今，互聯(lián)網(wǎng)可以說(shuō)已經(jīng)走進(jìn)了我們的生活之中，正在改變我們每一個(gè)人的生活方式，我們?cè)谙硎芑ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)為我們帶來(lái)的便利的同時(shí)，也不得不忍受這個(gè)技術(shù)給我們帶來(lái)的痛苦。用狄更斯的一句話來(lái)說(shuō)，這是一個(gè)最好的時(shí)代也是一個(gè)最壞的時(shí)代。一個(gè)新時(shí)代所謂它是一個(gè)最好的時(shí)代，我們確實(shí)要承認(rèn)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)給我們帶來(lái)信息傳遞和獲取的極大的便利。而且網(wǎng)絡(luò)本身就是一個(gè)產(chǎn)業(yè)，它已經(jīng)成為21世紀(jì)知識(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的工具，據(jù)我所掌握的資料，到今年上半年，中國(guó)的網(wǎng)民人數(shù)已經(jīng)達(dá)到了2.5億，這是一個(gè)什么概念呢？今年上半年與去年同期相比，凈增9100萬(wàn)人，這是相當(dāng)于一個(gè)半德國(guó)的總?cè)丝冢瑑粼鍪?6%。第二個(gè)數(shù)據(jù)，到今年上半年為止，中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)規(guī)模達(dá)到了146億，而在2001年，互聯(lián)網(wǎng)的商業(yè)規(guī)模只有3000萬(wàn)。我們現(xiàn)在正在看到，美國(guó)去年發(fā)生的次貸危機(jī)，今年引發(fā)的金融危機(jī)，有可能成為一個(gè)震動(dòng)全球的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。然而，我們看到，在中國(guó)擁有了2.5億網(wǎng)民的支撐，互聯(lián)網(wǎng)這個(gè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展將會(huì)是方興未艾、勢(shì)頭良好。所以我說(shuō)這是一個(gè)最好的時(shí)代。但是，我們不得不承認(rèn)這是一個(gè)最壞的時(shí)代，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)已經(jīng)打破了傳統(tǒng)的版權(quán)所有者、傳播者和使用者之間的利益格局。就互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域來(lái)說(shuō)，我認(rèn)為傳統(tǒng)的電影業(yè)、音像業(yè)和出版業(yè)，與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)生了激烈的利益沖突。實(shí)際上我們看到在網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)方面，基于網(wǎng)絡(luò)視頻、網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)、網(wǎng)絡(luò)新聞、網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物、BBS、博客這些網(wǎng)絡(luò)技術(shù)無(wú)一不涉及到版權(quán)問(wèn)題。據(jù)北京高院07年上半年的統(tǒng)計(jì)，當(dāng)年受理的版權(quán)案件一共達(dá)到1700多件，涉及到網(wǎng)絡(luò)版權(quán)糾紛的占到了75%，所以用一句形象的話說(shuō)，在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代所產(chǎn)生的這樣一些法律糾紛，是影視公司最揪心，網(wǎng)絡(luò)公司最鬧心，版權(quán)公司最開(kāi)心。如果說(shuō)幾年前網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的糾紛還是山雨欲來(lái)風(fēng)滿樓，現(xiàn)在我覺(jué)得是急風(fēng)驟雨勢(shì)未休，所以網(wǎng)絡(luò)版權(quán)糾紛在所難免。在這里，我想講三個(gè)最重要的網(wǎng)絡(luò)版權(quán)問(wèn)題。搜索引擎服務(wù)商的法律問(wèn)題首先我談?wù)勊阉饕娣?wù)商的法律問(wèn)題。搜索引擎可以說(shuō)是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)及其商業(yè)模式運(yùn)用當(dāng)中最普遍的一個(gè)問(wèn)題，搜索引擎涉及到音樂(lè)搜索、視頻搜索、圖片搜索、圖書(shū)搜索以及關(guān)鍵詞搜索，除了關(guān)鍵詞搜索以外，其他幾個(gè)搜索都涉及到版權(quán)問(wèn)題，而關(guān)鍵詞的搜索還涉及到商標(biāo)和反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，現(xiàn)在問(wèn)題在哪里呢？搜索引擎的服務(wù)商在為用戶提供搜索和鏈接服務(wù)的時(shí)候承擔(dān)什么樣的法律責(zé)任？現(xiàn)在有一個(gè)條例專門(mén)規(guī)定了避風(fēng)港條款，問(wèn)題是對(duì)這個(gè)避風(fēng)港條款是仁者見(jiàn)仁，智者見(jiàn)智。比如說(shuō)05年百度一案是百度勝出，08年迅雷一案是迅雷敗訴，完全是不同的結(jié)果，但是都涉及到搜索引擎服務(wù)商所承擔(dān)的法律問(wèn)題。我覺(jué)得要害問(wèn)題就在于如何理解避風(fēng)港條款。數(shù)字圖書(shū)館的責(zé)任問(wèn)題數(shù)字圖書(shū)館也是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代所參考的一種商業(yè)運(yùn)作模式，而且這種商業(yè)運(yùn)作模式可以說(shuō)方興未艾、勢(shì)頭良好。但是由此產(chǎn)生的版權(quán)糾紛問(wèn)題也是接連不斷，最早應(yīng)該追溯到2004年英國(guó)的政治教授狀告數(shù)字公司，非法地把他的作品搬上了數(shù)字圖書(shū)館，供他人付費(fèi)使用。去年發(fā)生了幾百個(gè)學(xué)者狀告超星，今年就更厲害了，今年有兩起非常有影響的官司，一共有148個(gè)博士和碩士狀告萬(wàn)方，緊接著又有100多個(gè)碩士和博士狀告中國(guó)學(xué)術(shù)期刊網(wǎng)，因?yàn)檫@兩個(gè)數(shù)字圖書(shū)公司把中國(guó)的碩士、博士論文未經(jīng)允許進(jìn)行數(shù)字化處理，由此就帶來(lái)了數(shù)字圖書(shū)館的商業(yè)模式，是一種著作權(quán)法上的合理使用還是侵權(quán)使用的問(wèn)題，數(shù)字圖書(shū)館應(yīng)該承擔(dān)一個(gè)什么樣的法律責(zé)任？我們國(guó)家的數(shù)字網(wǎng)絡(luò)傳播條例對(duì)數(shù)字圖書(shū)館的合理使用有著嚴(yán)格的限制，它必須具備三個(gè)條件：第一是范圍上有限定，也就是說(shuō)進(jìn)行數(shù)字化使用的圖書(shū)僅限于是本館館藏的圖書(shū)；第二，目的上有限制。你這種使用必須是為了保存和展覽這些版本的需要；第三，使用上有限制，它限制于非營(yíng)利性使用。但是我們看到，現(xiàn)在的數(shù)字圖書(shū)館的商業(yè)運(yùn)作模式，除了少數(shù)有公立目的以外，絕大多數(shù)都是以營(yíng)所以，我認(rèn)為所謂的黑屏，用微軟公司的術(shù)語(yǔ)來(lái)說(shuō)，實(shí)際上是一種正版增值的驗(yàn)證措施，你可以接受這個(gè)驗(yàn)證，也可以不接受這樣一個(gè)驗(yàn)證，如果接受了這樣一種驗(yàn)證，而且又是使用的盜版軟件，他就給你一個(gè)警示的措施。因此，我認(rèn)為驗(yàn)證的使用對(duì)象應(yīng)該是WindowsXP的正版用戶，只有他們才能夠成為合法意義上的用戶。當(dāng)然這種正版軟件包括我剛才講的20%，我購(gòu)買(mǎi)的正版軟件，實(shí)際上買(mǎi)的是盜版軟件，他不知道和不應(yīng)該知道，明知道是盜版軟件而故意使用之，不屬于合法意義上的用戶。以上我講的是訴訟主體的問(wèn)題。第二個(gè)問(wèn)題，我談?wù)勗V訟的對(duì)象，就是黑屏技術(shù)措施的合法性。軟件技術(shù)措施指的是利用加密技術(shù)來(lái)制止未經(jīng)許可和法律容許而采取的解密行為和有效的技術(shù)手段和方法，簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，權(quán)利人要求對(duì)自己的版權(quán)作品有數(shù)據(jù)庫(kù)，采取加密的保護(hù)方式。而侵權(quán)人，或者說(shuō)盜版軟件的作者是采取解密的方法，或者說(shuō)規(guī)避技術(shù)措施的方法。一般來(lái)說(shuō)技術(shù)保護(hù)措施包括了控制接觸作品的技術(shù)措施，控制使用作品的技術(shù)措施，控制傳播作品的技術(shù)措施，以及識(shí)別非授權(quán)作品的技術(shù)措施。在這里我要說(shuō)一下，技術(shù)措施本身不是版權(quán)所有人的一項(xiàng)權(quán)力，而是維護(hù)自己權(quán)力的一種手段，是一種保護(hù)權(quán)利的手段。在這里我要說(shuō)明一下，前一段時(shí)間很多人指責(zé)微軟公司是一種私力救濟(jì)，這種私力救濟(jì)不合法。其實(shí)我認(rèn)為采取保護(hù)的技術(shù)措施，作為一種私力救濟(jì)手段已經(jīng)為國(guó)際公約和中國(guó)的相關(guān)法律所認(rèn)可，所以這種技術(shù)措施是有法律意義的，也是有法律依據(jù)的。接下來(lái)，我們要看這種技術(shù)措施是合法還是不合法的。有人認(rèn)為，這種技術(shù)措施只能使用在前，不能防護(hù)（使用）在后，也就是說(shuō)你可以使用加密保護(hù)的技術(shù)措施，而不能在銷售軟件之后采取補(bǔ)充的技術(shù)措施。我認(rèn)為，對(duì)技術(shù)措施既可以在事前采取，也可以在事后補(bǔ)充，關(guān)鍵這種措施的性質(zhì)應(yīng)該是保護(hù)性的、警示性的，而不是進(jìn)攻性的、破壞性的。有人把黑屏的措施跟2000年江寧公司采取的技術(shù)措施來(lái)進(jìn)行類比，我認(rèn)為是不合適的，江寧公司的殺毒軟件最終造成什么呢？造成死機(jī)，造成數(shù)據(jù)的消失，它是一種破壞性的。關(guān)于版權(quán)問(wèn)題我就講到這里。另外還有兩個(gè)問(wèn)題我在這里簡(jiǎn)單的概括一下我的觀點(diǎn)