MBA商法教案省公開課一等獎全國示范課微課金獎課件

MBA商法教案曠天偉逸夫館207、5-6第1頁一、中國法律體系憲法及憲法相關(guān)法民商法行政法經(jīng)濟法社會法刑法訴訟與非訴訟程序法第2頁憲法及憲法相關(guān)法國家主席簽發(fā),重點了解——憲。四部分：一是相關(guān)國家機構(gòu)產(chǎn)生、組織、職權(quán)和基本工作制度法律；二是相關(guān)民族區(qū)域自治制度、尤其行政區(qū)制度、基層群眾自治制度法律；三是相關(guān)維護國家主權(quán)、領(lǐng)土完整、國家安全法律；四是相關(guān)保障公民基本政治權(quán)利法律。第3頁民商法調(diào)整自然人、法人和其它組織之間以平等地位而發(fā)生各種法律關(guān)系，即橫向關(guān)系第4頁行政法調(diào)整行政機關(guān)與行政相對人（自然人、法人和其它組織）之間因行政管理活動而發(fā)生法律關(guān)系，即縱向關(guān)系。行政管理關(guān)系是非物質(zhì)利益關(guān)系。因為雙方地位不平等，行政行為由單方面做出，無須協(xié)商，所以行政法標準是職權(quán)法定、程序法定、公正公開、有效監(jiān)督。第5頁經(jīng)濟法是調(diào)整因國家從社會整體利益出發(fā)對市場經(jīng)濟活動實施干預、管理、調(diào)控所產(chǎn)生法律關(guān)系法律規(guī)范。經(jīng)濟法既與行政法聯(lián)絡親密，又與民商法聯(lián)絡親密，現(xiàn)有調(diào)整縱向法律關(guān)系，又有調(diào)整橫向法律關(guān)系。第6頁社會法調(diào)整勞動關(guān)系、社會保障、社會福利、特殊群體權(quán)益保障方面法律關(guān)系。第7頁刑法刑法與其它法律門類相比，有兩個顯著特點——調(diào)整社會關(guān)系最廣泛、強制性最嚴厲。主要標準—罪刑法定、無罪推定、疑罪從無公捕大會正當嗎？誰有權(quán)說打死有獎？第8頁訴訟與非訴訟程序法是規(guī)范處理社會糾紛訴訟活動與非訴訟活動法律規(guī)范。有3種訴訟制度：刑事訴訟、民事訴訟、行政訴訟。不過處理經(jīng)濟糾紛還有一個非訴訟方法，即仲裁。第9頁仲裁特點自愿性——是否仲裁、誰仲裁、誰組成專業(yè)性——協(xié)議法教授靈活性——程序自愿保密性——以不公開為標準快捷性——一裁終局第10頁法表現(xiàn)形式——法淵源憲法法律法規(guī)地方性法規(guī)規(guī)章自治條例與單行條例尤其行政區(qū)法國際條約法定解釋第11頁法律國家主席簽署公布，名稱為“法”。重點區(qū)分普通法和尤其法。第12頁法規(guī)公布方式，專指國務院制訂和公布規(guī)范性文件，由國務院總理簽署公布。名稱用詞：條例、方法、決議、要求等。第13頁地方性法規(guī)立法機關(guān)，省級人大及其常委會制訂不與法律法規(guī)相抵觸規(guī)范性文件。生效程序，報全國人大常委會審查同意。能夠撤消。第14頁規(guī)章（五種）國務院下屬各部、委公布；省級政府公布；省級政府所在地市政府公布；國務院同意較大市政府公布；一些經(jīng)濟特區(qū)市政府公布。▲搞清中國6種市——直轄市、副省級市、國務院同意較大市、計劃單列市、設(shè)區(qū)市、縣級市。第15頁自治條例與單行條例地點：制訂并實施于民族自治地方；區(qū)分：一是自治條例和單行條例二是自治法規(guī)與省市地方法規(guī)；特點：與憲法、法律不盡一致；生效程序：必須報上一級人大常委會同意后才能生效。第16頁尤其行政區(qū)法尤其行政區(qū)尤其處：一國兩制、港人治港、高度自治。高度自治表達：行政管理權(quán)、立法權(quán)、獨立司法權(quán)和終審權(quán)。行政管理權(quán)不獨立：外交權(quán)、國防權(quán)（宣戰(zhàn)、媾和、調(diào)兵權(quán)）。立法權(quán)不獨立：立案權(quán)。第17頁國際條約我國加入國際條約，假如要對國家組織和公民含有約束力，必須注意三個問題：加入同意保留第18頁法定解釋立法解釋。全國人大常委會對憲法和法律解釋，有兩種情況，一是詳細含義不明確，要深入解釋二是出現(xiàn)了新情況，要加以說明比如香港尤其行政區(qū)基本法三次解釋司法解釋——比如憲法司法化第一案行政解釋——比如責任保險第19頁二、商法概念

商法是相關(guān)從事商事活動或經(jīng)濟活動民事主體法律第一，調(diào)整對象第二，調(diào)整內(nèi)容第三，法域?qū)傩缘谒模咎卣鞯谖?，法律組成第六，調(diào)整范圍

第20頁“商事”了解字義上，商事就是商品買賣活動。經(jīng)濟學上，商事是社會總生產(chǎn)過程中一個特定步驟，也就是商品流通。它既不是生產(chǎn)活動，也不是消費活動，而是直接溝通生產(chǎn)與消費流通領(lǐng)域活動。法學上，商事是指一切以營利為目標經(jīng)營活動總稱。

第21頁市場失靈◆原因：市場缺點（障礙、唯利性、被動性）◆表現(xiàn)：壟斷、信息不對稱、公共品供給、外部效應◆處理：強行干預、直接投資、宏觀調(diào)控◆商法產(chǎn)生：權(quán)力制約、明確授權(quán)第22頁商法法系法國商法法系德國商法法系英美商法法系

第23頁商法特征

營利性（商法是保護正當營利法律）協(xié)調(diào)性（采取自由主義和強制主義標準）技術(shù)性（大量技術(shù)性規(guī)范，含有操作性）穩(wěn)定性（受政治事件和意識形態(tài)影響較少）兼容性（雖屬私法，但兼有公法性質(zhì)）第24頁商法與民法區(qū)分

價值取向不一樣調(diào)整對象不一樣主體范圍不一樣法律責任制度不一樣性質(zhì)與特征不一樣第25頁三、商事活動組織形式自然人法人代理第26頁1、自然人民事權(quán)利能力民事行為能力——年紀、智力、精神健康情況

◆完全民事行為能力人◆視為完全民事行為能力人◆限制民事行為能力人◆無民事行為能力人第27頁2、法人含有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享受民事權(quán)利和負擔民事義務組織機關(guān)法人事業(yè)單位法人社會團體法人企業(yè)法人第28頁3、代理代理與行紀代理與居間代理與委托法定代理指定代理委托代理

第29頁代理與行紀行紀是指有特定行紀機構(gòu)接收客戶委托，以自己名義與第三人訂立協(xié)議，并獨立負擔法律后果行為。它與代理相同地方是：都要取得對方授權(quán)；都包括到三方法律關(guān)系。區(qū)分：一是行紀人必須以自己名義對外進行民事行為，代理人則必須以被代理人名義行為；二是行紀人必須取得特定資格，代理人則沒有身份限制。第30頁代理與居間居間人向委托人匯報訂立協(xié)議機會，或提供訂立協(xié)議媒介服務，委托人支付酬勞行為。它與代理區(qū)分：一是居間人沒有取得代理權(quán)，代理人則必須取得代理權(quán)。二是居間人只需提供信息和媒介，至于委托人和相對人能否訂立協(xié)議，自己不論。代理人則必須獨立做出意思表示。三是居間人因為不能決定是否與相對人訂立協(xié)議，所以不對相對人負擔協(xié)議責任。第31頁代理與委托雙方當事人約定一方以另一方名義和費用，為他方處理事務協(xié)議。區(qū)分：一是委托只是發(fā)生在委托人與代理人之間內(nèi)部關(guān)系，代理則包括三方關(guān)系，委托協(xié)議是其基礎(chǔ)；二是代理形式很多，即使在委托代理中，代理權(quán)授予基礎(chǔ)還有其它形式，比如合作關(guān)系、雇傭關(guān)系都可能產(chǎn)生代理權(quán)；三是代理屬于三方關(guān)系，代理人必須以本人名義從事活動。而委托中，既能夠用委托人名義，也能夠用受托人名義進行活動。第32頁代理分類法定代理、指定代理與委托代理法定代理發(fā)生不需要依賴于任何授權(quán)，它直接起源于法律要求。取得法定代理資格不需要當事人意思表示，普通也不需要取得被代理人同意。法定代理主要是為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)定代理。第33頁濫用代理權(quán)自己代理雙方代理惡意串通第34頁自己代理用代理人名義，代理人自己與自己交易。有兩種情況，一是自己發(fā)出要約，代表被代理人承諾。另一個是代表被代理人發(fā)出要約，自己承諾。自己代理行為是否有效？第35頁雙方代理在同一法律行為中，既代理本人，又代理相對人，同時擔任交易雙方當事人代理。A和B都委托甲代為交稅，是雙方代理嗎？標準：第一，要有雙方授權(quán)；第二，授權(quán)內(nèi)容相同；第三，同時代理雙方同一法律行為，交稅不是同一法律行為。

第36頁無權(quán)代理表見代理：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立協(xié)議，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，從而使得該代理行為有效代理。狹義無權(quán)代理：視為同意、視為拒絕第37頁四、商事主體合作個人獨資企業(yè)第38頁1、合作企業(yè)普通合作企業(yè)

設(shè)置條件與程序、合作人義務——出資與轉(zhuǎn)讓、虧損分擔合作事務執(zhí)行合作事務表決合作人與合作企業(yè)無關(guān)債務入伙與退伙

特殊普通合作企業(yè)有限合作企業(yè)第39頁設(shè)置條件與程序有2名以上合作人、有書面合作協(xié)議、有各合作人認繳或?qū)嶋H繳付出資、有合作企業(yè)名稱、有經(jīng)營場所。申請設(shè)置登記、核準登記、簽發(fā)營業(yè)執(zhí)照。

第40頁合作人義務出資與虧損分擔出資范圍很寬泛注意出資轉(zhuǎn)讓限制：轉(zhuǎn)讓什么、向誰轉(zhuǎn)讓、原因何在利益分配和虧損分擔問題尤其要求：有約定案約定；無約定協(xié)商；協(xié)商不成百分比；百分比不明平均。第41頁合作事務執(zhí)行能夠全體合作人共同執(zhí)行，也能夠委托一個人或幾個人執(zhí)行一致同意事項其它合作人有同意權(quán)、監(jiān)督權(quán)、利益分配權(quán)、財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓權(quán)以及優(yōu)先受讓權(quán)、會計賬簿查閱權(quán)，能夠開會免去執(zhí)行人職務執(zhí)行人義務：不損害合作企業(yè)利益、競業(yè)禁止、自我交易限制第42頁合作事務表決按照合作協(xié)議約定，但不得與法律相抵觸。協(xié)議未約定或約定不明確，實施一人一票過半數(shù)表決。依照合作企業(yè)法做出決定。注意利潤分配與虧損分擔表決特殊要求第43頁合作人與合作企業(yè)無關(guān)債務相關(guān)債權(quán)人不得用自己債權(quán)來抵消自己對合作企業(yè)債務相關(guān)債權(quán)人不得代位行使合作人在合作企業(yè)中權(quán)利相關(guān)債權(quán)人不得自行強制執(zhí)行合作人在企業(yè)中財產(chǎn)第44頁入伙與退伙

入伙注意三點：合作人一致同意、訂立書面合作協(xié)議、如實通知企業(yè)情況退伙分為自愿退伙與法定退伙自愿退伙分為協(xié)議退伙與通知退伙法定退伙分為當然退伙與除名第45頁特殊普通合作企業(yè)特殊之處適用范圍——以專門知識和專門技能為客戶提供有償服務專業(yè)機構(gòu)企業(yè)名稱——必須標明“特殊普通合作”字樣基金保險——必須建立執(zhí)業(yè)風險基金和辦理職業(yè)保險責任負擔第46頁特殊普通合作企業(yè)責任負擔一個以上合作人在執(zhí)業(yè)活動中有主觀有意或重大過失造成合作企業(yè)債務，其本人應該負擔無限責任或無限連帶責任，其它合作人以其在合作企業(yè)中財產(chǎn)份額負擔責任；合作人在執(zhí)業(yè)活動中沒有有意或重大過失造成合作企業(yè)債務，全體合作人負擔無限連帶責任；債務并非發(fā)生在執(zhí)業(yè)中，全體合作人負擔無限連帶責任。第47頁有限合作企業(yè)設(shè)置條件：2--50名合作人、最少有1名普通合作人、企業(yè)名稱應該標明“有限合作”字樣有限合作人權(quán)利與義務沒有資格限制（假如喪失民事行為能力，其它合作人不得要求其退伙）、沒有自我交易限制、沒有競業(yè)禁止限制。除非合作協(xié)議另有要求。能夠不經(jīng)同意，將自己在企業(yè)中財產(chǎn)份額出質(zhì)。能夠按協(xié)議約定向企業(yè)外人轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)份額，但應提前通知無權(quán)執(zhí)行合作事務、無權(quán)對外代表有限合作企業(yè)、不得以勞務出資。第48頁2、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)是指依據(jù)《個人獨資企業(yè)法》在我國境內(nèi)設(shè)置、由1個自然人投資、財產(chǎn)為投資者個人全部、投資者以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務負擔無限責任經(jīng)營實體。排除了外國人、無國籍人，普通也不包含境外人；排除了國家機關(guān)、國家授權(quán)投資機構(gòu)、國有企業(yè)、事業(yè)單位；依據(jù)其它法律法規(guī)，排除了國家公務員、干部、司法人員、商業(yè)銀行工作人員。

第49頁個人獨資企業(yè)有正當企業(yè)名稱有投資人申報出資除一些行業(yè)外，普通不需要行政部門同意投資人對受委托人或被聘用人職權(quán)限制，不得反抗善意第三人企業(yè)解散后，原業(yè)主對企業(yè)存續(xù)期間債務仍須負擔償還責任，但債權(quán)人必須在5年內(nèi)提出。注意訴訟時效中止、中止。第50頁3、企業(yè)企業(yè)法特征企業(yè)法是兼具公法屬性私法企業(yè)法是兼具商行為法內(nèi)容商主體法企業(yè)法含有較強技術(shù)性企業(yè)法是兼具程序法內(nèi)容實體法企業(yè)法是兼具國際性國內(nèi)法企業(yè)法含有發(fā)展性和變動性第51頁企業(yè)

◆企業(yè)設(shè)置

設(shè)置標準設(shè)置結(jié)果

◆企業(yè)章程

絕對必要記載事項相對必要記載事項任意記載事項第52頁企業(yè)設(shè)置標準自由主義——不受限制特許主義——嚴格限制核準主義——審批許可準則主義——公開條件登記要件主義登記反抗主義第53頁企業(yè)設(shè)置方式發(fā)起設(shè)置。發(fā)起人認購全部資本或股份募集設(shè)置。限股份企業(yè)?？啥ㄏ?，可公開。發(fā)起人認購不少于35%股份。改建設(shè)置。歷史概念，限一些國有企業(yè)。第54頁企業(yè)設(shè)置結(jié)果正當設(shè)置、設(shè)置失敗、瑕疵設(shè)置企業(yè)瑕疵設(shè)置是指企業(yè)即使已經(jīng)獲準登記，不過其設(shè)置未能滿足法定實質(zhì)條件或程序條件，其成立存在瑕疵。處理：設(shè)置無效或撤消企業(yè)設(shè)置我國對企業(yè)設(shè)置無效制度只做了部分要求：要求對違法行為情節(jié)嚴重，由企業(yè)登記機關(guān)撤消該企業(yè)登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。第55頁企業(yè)人格制度

企業(yè)權(quán)利能力企業(yè)人格法律特征企業(yè)人格意義企業(yè)人格否定制度——揭開企業(yè)面紗第56頁企業(yè)權(quán)利能力權(quán)利能力是指享受民事權(quán)利和負擔民事義務資格行為能力是指經(jīng)過自己行為取得民事權(quán)利和負擔民事義務資格企業(yè)這些能力與公民不一樣，且能力大小看注資第57頁企業(yè)權(quán)利能力限制《企業(yè)法》第15條要求，“企業(yè)能夠向其它企業(yè)投資，不過，除法律另有要求外，不得成為對所投資企業(yè)債務負擔連帶責任出資人?！逗献髌髽I(yè)法》第3條要求，“國有獨資企業(yè)、國有企業(yè)、上市企業(yè)以及公益性事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合作人?！边@兩條要求相矛盾嗎？怎樣了解？第58頁企業(yè)人格法律特征人格獨立財產(chǎn)分離能力擬人責任有限第59頁企業(yè)人格意義法律意義：罩上面紗，界定責任經(jīng)濟意義：控制風險，刺激投資社會意義：影響社會，干預政局第60頁揭開企業(yè)面紗《企業(yè)法》第20條第1款：“企業(yè)股東應該恪遵法律、行政法規(guī)和企業(yè)章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害企業(yè)或者其它股東利益；不得濫用企業(yè)法人獨立地位和股東有限責任損害企業(yè)債權(quán)人利益”。第3款：“企業(yè)股東濫用企業(yè)法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害企業(yè)債權(quán)人利益，應該對企業(yè)債務負擔連帶責任”。第61頁揭開企業(yè)面紗何種情況下揭開？股權(quán)資本顯著不足躲避法律義務或騙取非法利益股東與企業(yè)、企業(yè)于企業(yè)間人格高度混同誰最易被揭開？第62頁企業(yè)章程絕對必要記載事項，如企業(yè)名稱和住所、經(jīng)營范圍、注冊資本、股東姓名或者名稱、企業(yè)法定代表人相對必要記載事項。如股東、組織機構(gòu)、董事、經(jīng)理權(quán)利義務等任意記載事項，如紅利分配標準，賦予股東和監(jiān)事召集權(quán)等第63頁企業(yè)組織機構(gòu)：股東會企業(yè)組織機構(gòu)包含企業(yè)意思機關(guān)股東（大）會、企業(yè)執(zhí)行機關(guān)董事會、企業(yè)內(nèi)部監(jiān)督機關(guān)監(jiān)事會。股東大會是企業(yè)權(quán)力機關(guān)，也是最高意思機關(guān)。第一次股東會會議由出資最多股東召集和主持；各國企業(yè)實際權(quán)力有從股東（大）會為中心向董事會為中心轉(zhuǎn)移趨勢。國有獨資企業(yè)不設(shè)股東會，其職權(quán)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)行使。有限責任企業(yè)或股份有限企業(yè)表決權(quán)，按出資百分比或者一股一表決權(quán)標準行使。第64頁企業(yè)組織機構(gòu)：董事會董事會是企業(yè)業(yè)務執(zhí)行機關(guān)、經(jīng)營決議和領(lǐng)導機關(guān)，是法定常設(shè)機構(gòu)。最主要權(quán)力是，決定聘用或解聘企業(yè)經(jīng)理及其酬勞、依據(jù)經(jīng)理提名決定聘用或解聘副經(jīng)理、財務責任人。第65頁企業(yè)組織機構(gòu)：監(jiān)事會監(jiān)事會應該包含股東代表和適當百分比職員代表。職員代表百分比不得低于1/3.企業(yè)董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。區(qū)分上市企業(yè)獨立董事與監(jiān)事會職責第66頁企業(yè)組織機構(gòu)：企業(yè)高管企業(yè)高級管理人員是指企業(yè)經(jīng)理、副經(jīng)理、財務責任人、上市企業(yè)董事會秘書、企業(yè)章程要求其它人員。兩事高管義務：受信義務，包含注意義務和忠實義務。關(guān)聯(lián)交易：在企業(yè)財務和經(jīng)營決議中，凡一方有能力直接或間接控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀瑒t這一方就是關(guān)聯(lián)方；假如兩方或多方受同一方控制，這兩方或多方也是關(guān)聯(lián)方。第67頁有限責任企業(yè)特點股東責任有限。股東出資非股份性。企業(yè)資本與經(jīng)營活動封閉性。股東人數(shù)有限性。設(shè)置程序與組織較為靈活。第68頁有限企業(yè)設(shè)置與股權(quán)轉(zhuǎn)讓最低限額3萬元，首次出資額不得低于注資20%，且不得低于法定注資限額普通要求：股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓部分以至全部股權(quán)，沒有限制強制收購企業(yè)收購本企業(yè)股權(quán)：有利不分、降低財產(chǎn)、繼續(xù)營業(yè)。第69頁一人有限責任企業(yè)注資最少10萬元，且需一次性足額繳納。一個自然人只能投資設(shè)置一個一人企業(yè)。這個一人企業(yè)不可再投資設(shè)置一人企業(yè)。一人企業(yè)登記時，必須注明并在營業(yè)執(zhí)照中明確自然人獨資或法人獨資。一人企業(yè)如不能證實企業(yè)財產(chǎn)獨立于股東個人財產(chǎn)，必須負擔連帶責任。第70頁股份企業(yè)：與有限企業(yè)區(qū)分

對股東人數(shù)要求不一樣?；I資方式與公告程度不一樣。企業(yè)機關(guān)完善程度不一樣。信用基礎(chǔ)不一樣。第71頁股份企業(yè)股份資本三標準資本確定、資本維持、資本不變股票性質(zhì)設(shè)權(quán)證券、要式證券、風險證券股份分類國有股、法人股、個人股、外資股普通股、尤其股、藍籌股、紅籌股第72頁企業(yè)債券企業(yè)債券是還本付息有價證券，到期時，企業(yè)必須無條件還本付息，不然持券人能夠企業(yè)支付不能為由，請求法院依法宣告企業(yè)破產(chǎn)。所以，債券是一個風險投資。分類記名企業(yè)債券和無記名企業(yè)債券、擔保和無擔保企業(yè)債券、可轉(zhuǎn)換和不可轉(zhuǎn)換企業(yè)債券、登記債券與實物債券

第73頁企業(yè)債券與股票異同權(quán)利人法律地位不一樣權(quán)利性質(zhì)與內(nèi)容不一樣權(quán)利行使先后次序不一樣取得權(quán)利對價形式不一樣投資者負擔風險大小不一樣第74頁可轉(zhuǎn)換企業(yè)債券債券發(fā)行后，在一定時限內(nèi)，持有些人可按照事先確定條件將債券轉(zhuǎn)換為股票。特征：含有債券和股票雙重屬性，是一個潛在股票。持有些人享受轉(zhuǎn)換請求權(quán)是一個形成權(quán)，享受轉(zhuǎn)換是否選擇權(quán)?？赊D(zhuǎn)換債券投機性與風險性大于普通企業(yè)債券。條件：只有上市企業(yè)在經(jīng)過股東大會決議并報請國務院證券監(jiān)督機構(gòu)核準后，才能夠發(fā)行可轉(zhuǎn)換企業(yè)債券。第75頁企業(yè)變更：解散章程要求會議決定變更注定行政確定法院判定

第76頁企業(yè)法院解散：企業(yè)僵局企業(yè)法183條“企業(yè)經(jīng)營管剪發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，經(jīng)過其它路徑不能處理，持有企業(yè)全部股東表決權(quán)百分之十以上股東，能夠請求人民法院解散企業(yè)?！?/p>

第77頁第一講內(nèi)容歸納：組織中國法律體系：憲法及憲法相關(guān)法等7種商法概念：定義、起源、法系、特征商事活動組織形式：自然人、法人、代理商事主體：合作、個人獨資、企業(yè)第78頁第二講權(quán)利物權(quán)侵權(quán)知識產(chǎn)權(quán)第79頁物權(quán)法案例飛馳車全部些人A向B銀行貸款，用該飛馳車作抵押；又把汽車租賃給C使用。租賃期間，A為了出售飛馳車，先后與D、E簽署了買賣協(xié)議，并和E辦理了過戶登記手續(xù)。不料租賃權(quán)人C在使用過程中把車撞壞了，只好將車送到F修理站維修。A一氣之下，生病死了，飛馳車由繼承人G繼承。因為修理費高昂無人負擔，F(xiàn)修理站將車留置。問題：在上述權(quán)利中，按照物權(quán)效力優(yōu)先標準，應該怎樣排序？第80頁物權(quán)概念物權(quán)是指權(quán)利人依法對特定物享受直接支配和排他權(quán)利，包含全部權(quán)、用益物權(quán)、擔保物權(quán)。關(guān)鍵點：特定物、對物權(quán)、對人權(quán)。第81頁特定物特定物是與種類物相對而言種類物以數(shù)量、規(guī)格、型號表示，一捆書、兩噸鋼、三輛車，只有債權(quán)，無全部權(quán)。特定物即物被詳細指明“這個、那個”，能夠成立物權(quán)、抵押權(quán)第82頁對物權(quán)與對人權(quán)對物擁有直接支配權(quán)對人含有排除妨礙權(quán)思索：警察執(zhí)法，能夠進入私人住宅嗎？持有搜查證，警察能夠進入私人住宅嗎？未經(jīng)同意、無證搜查所得證據(jù)無效犯罪嫌疑人逃入民宅，警察追入，違法嗎？搞清目標：懷疑主人違法、追捕嫌犯維權(quán)第83頁物權(quán)與債權(quán)關(guān)系物權(quán)是債權(quán)前提和基礎(chǔ)物權(quán)是債權(quán)歸宿物權(quán)是人對物支配權(quán)債權(quán)是人對人請求權(quán)第84頁案例：原告可否要回汽車原告為與女方陳某結(jié)婚，購置14萬元汽車一輛相贈，購物發(fā)票記載為陳某，所登記車主也為陳某。后雙方未能結(jié)婚，陳某拒絕償還汽車，成訟。產(chǎn)權(quán)確認：陳某法律關(guān)系：物權(quán)、債權(quán)（贈與協(xié)議，附條件贈與）第85頁物權(quán)法基本標準物權(quán)法定物權(quán)公告物權(quán)絕對：支配權(quán)與排他性物權(quán)抽象：物權(quán)變動與原因行為相分離。當事人為了物權(quán)變動而簽約，所訂協(xié)議就是變動物權(quán)原因行為，不過正當訂立協(xié)議可能不能發(fā)生物權(quán)變動結(jié)果第86頁物權(quán)法定與協(xié)議自由物權(quán)法定標準：物權(quán)種類和內(nèi)容必須由法律明確要求，不得由民事主體隨意設(shè)定協(xié)議自由與協(xié)議相對性標準案例：房屋優(yōu)先購置權(quán)第87頁物權(quán)公告標準物權(quán)存在與變動，必須以公開方式來表示公告方式：動產(chǎn)—交付；不動產(chǎn)—登記為何不允許協(xié)議公告？登記生效主義：不經(jīng)登記就不生效，嚴厲。登記反抗主義：是否登記自己決定，寬松。第88頁登記生效主義與登記反抗主義登記生效權(quán)利：不動產(chǎn)，如房產(chǎn)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)登記反抗權(quán)利：車船機、土地承包經(jīng)營權(quán)交換或轉(zhuǎn)讓、地役權(quán)第89頁登記生效例外生效時：判決書、仲裁書、行政征收決定書開始時：繼承或接收遺贈發(fā)生時：正當建造、拆除房屋行為第90頁交付簡易交付指示交付占有改定第91頁物權(quán)效力物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)一是全部權(quán)優(yōu)先于債權(quán)二是用益物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)三是擔保物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)第92頁物權(quán)效力物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)例外一是買賣不破租賃二是尤其法要求應該優(yōu)先債權(quán)三是預告登記第93頁物權(quán)效力物權(quán)相互之間優(yōu)先效力同一物上設(shè)定了多個抵押權(quán)同一物上現(xiàn)有抵押又有質(zhì)押同一動產(chǎn)上現(xiàn)有抵押又有質(zhì)押第94頁異議登記：權(quán)利正確性推定效力異議登記是指利害關(guān)系人對不動產(chǎn)登記簿上登記權(quán)利提出異議并統(tǒng)計到登記簿行為，是在申請更正登記后不能取得權(quán)利人同意后補救辦法。更正登記是指登記事項有錯誤，權(quán)利人或利害關(guān)系人申請更正。第95頁推定與視為推定即物權(quán)上把某事某物“當做是”真實。視為即協(xié)議中“看做是”合格。第96頁善意取得：組成要件受讓人受讓某不動產(chǎn)或動產(chǎn)時，是善意；以合理價格轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓不動產(chǎn)或動產(chǎn)按照法律要求，該登記已登記，不需要登記已交付；不動產(chǎn)或動產(chǎn)是從無處罰權(quán)人處取得。

第97頁善意取得：法律后果在原權(quán)利人與受讓人之間，原權(quán)利人喪失全部權(quán)，受讓人取得標物全部權(quán)。在出讓人與受讓人之間，形成債權(quán)債務關(guān)系，受讓人向出讓人支付價款，不得因出讓人無權(quán)處罰而拒絕。在原權(quán)利人與出讓人之間，原權(quán)利人能夠要求出讓人賠償，也能夠要求出讓人返還不妥得利，不過不得要求出讓人返還原物。第98頁善意取得案例：離奇房屋糾紛王化印、王傳強、祁榮鋒祁剛、宋建光太康縣第99頁全部權(quán)概念：全部些人依法對自己財產(chǎn)享受占有、使用、收益、處罰權(quán)利絕對權(quán)，實現(xiàn)無需他人主動幫助（債權(quán)是相對權(quán)，需要他人主動幫助才能實現(xiàn)）最充分權(quán)，有別于用益物權(quán)和擔保物權(quán)第100頁用益物權(quán)概念：用益物權(quán)人在法律范圍內(nèi)，對他人不動產(chǎn)或動產(chǎn)，享受占有、使用和收益權(quán)利。范圍：土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、典權(quán)第101頁地役權(quán)概念：利用他人不動產(chǎn)，以提升自己不動產(chǎn)效益權(quán)利通行地役權(quán)相關(guān)水地役權(quán)：取水或汲水地役權(quán)、導水地役權(quán)、排水地役權(quán)其它地役權(quán)：眺望地役權(quán)、采光地役權(quán)、支撐地役權(quán)、放牧地役權(quán)、排污地役權(quán)第102頁典權(quán)與典當?shù)洚斒侵府攽魧⑵鋭赢a(chǎn)、財產(chǎn)權(quán)利作為當物質(zhì)押或者將其房地產(chǎn)作為當物抵押給典當行，交付一定百分比費用，取得當金，并在約定時限內(nèi)支付當金利息、償還當金、贖回當物行為。典權(quán)是指典權(quán)人支付典價從而取得對他人不動產(chǎn)用益物權(quán)，如土地和房屋。典實際上為權(quán)利人在出售、租賃、抵押不動產(chǎn)之外，提供了一個新利用資產(chǎn)、盤活資金路徑。典權(quán)人也能夠經(jīng)過有效利用典物來贏利，促進典物有效利用。第103頁典權(quán)與典當發(fā)展困局立法管理存在爭議法規(guī)層次和效力低下有些主要規(guī)范或過于抽象,缺乏可操作性與典當業(yè)相關(guān)主要法律規(guī)范之間存在沖突典當業(yè)開展連鎖經(jīng)營沒有明確法律依據(jù)

土地使用權(quán)不宜典當?shù)?04頁物權(quán)法禁止設(shè)置流押條款

債務人利益損失極大，也違反公平、等價有償標準抵押人可能與某個抵押權(quán)人惡意串通當?shù)盅喝瞬皇莻鶆杖藭r，債務人有可能與債權(quán)人串通可能造成國有資產(chǎn)流失能夠保護債權(quán)人利益第105頁擔保物權(quán)確保抵押質(zhì)押留置定金

第106頁確保國家機關(guān)不得做確保人，但經(jīng)國務院同意為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸例外以公益為目標事業(yè)單位、社會團體不得做確保人企業(yè)法人分支機構(gòu)、職能部門不得做確保人第107頁定金書面形式實踐性協(xié)議標額限制雙倍返還選擇適用第108頁侵權(quán)侵權(quán)責任競合與民事責任優(yōu)先侵權(quán)責任歸責標準公平分擔損失與公平責任標準不負擔責任與減輕責任情形

第109頁侵權(quán)責任競合與民事責任優(yōu)先國家和個人負擔財產(chǎn)損失能力不一樣為了維護市場經(jīng)濟秩序和交易安全目標和作用不一樣

第110頁侵權(quán)責任歸責標準

過失責任標準過失推定標準無過失責任標準

第111頁過失責任標準含義屬于主觀歸責標準以過失作為侵權(quán)責任必備組成要件以過失作為責任組成最終要件第112頁過失責任標準適用適應于普通侵權(quán)行為舉證責任為原告責任組成要件有四個違法行為損害事實因果關(guān)系主觀過失第113頁過失推定標準是指在法律有尤其要求場所，從損害事實本身推定加害人有過失，并據(jù)此確定造成他人損害行為人賠償責任歸責標準。組成要件：依然必須具備違法行為、損害事實、因果關(guān)系、主觀過失4個。舉證責任：原告必須證實前3個，被告證實后一個，即舉證責任倒置。第114頁過失推定標準適用范圍適合用于一部分特殊侵權(quán)責任：監(jiān)護人責任用人者責任動物園動物損害責任除高空拋物外物件損害責任無民事行為能力學生在校受損學校責任機動車與非機動車行人發(fā)生事故賠償責任第115頁無過失責任標準了解關(guān)鍵點免去受害人舉證責任不是絕對責任只是不考慮行為人過失，不是考慮受害人過失賠償數(shù)額有限制適用目標是排除在一些特殊領(lǐng)域適用過失責任標準第116頁無過失責任標準適用范圍國家機關(guān)職務侵權(quán)責任產(chǎn)品質(zhì)量責任高度危險作業(yè)民事責任，高空高壓、易燃易爆、高速、放射環(huán)境污染民事責任地面施工民事責任，不設(shè)置顯著標志建筑物致人損害民事責任，脫落墜落動物喂養(yǎng)致人損害民事責任被監(jiān)護人致人損害民事責任職務代理民事責任第117頁民事責任負擔方式停頓侵害排除妨礙消除危險返還財產(chǎn)恢復原狀修理重做更換賠償損失支付違約金消除影響恢復聲譽賠禮道歉第118頁不負擔責任與減輕責任情形

與有過失受害人有意第三人過失不可抗力正當防衛(wèi)緊急避險第119頁第三講協(xié)議法（略）書城能夠偷一罰十嗎？賓館能夠假幣一律沒收嗎？懸賞廣告糾紛拍賣糾紛無效協(xié)議與可撤消協(xié)議辨析超市存包糾紛第120頁協(xié)議法案例某日，深圳市福田區(qū)法院委托深圳新國通商品拍賣企業(yè)拍賣一批布料、服裝和染布設(shè)備?？到鹆嵯蛋不栈茨鲜腥?，常往返于安徽與深圳之間，是日，恰巧從拍賣廣告中看到了這一消息，于是來到現(xiàn)場?？到鹆崮玫脚馁u方提供拍賣清單后仔細查看，發(fā)覺編號為A2一批小方巾很尤其：60包，每包200打，總計144000條，市價約值10萬元，不過清單中標明起拍價僅為475.20元。她感到懷疑，問詢工作人員是否有誤。沒想到工作人員很干脆，說沒錯，還勸她假如以為廉價能夠去買。康金玲認為這可能是拍賣企業(yè)一個標價伎倆，有意采取特低價起拍。不料，小方巾無人競買，她僅以起拍價買到了這批小方巾。就在她交清價款和傭金、領(lǐng)到成交憑證準備取貨時，拍賣企業(yè)拒絕交貨，解釋說，己方工作人員失誤，清單上標價弄錯了兩位小數(shù)點，原價應為47520元。雙方訴諸公堂。羅湖區(qū)法院一審認定，被告方對拍賣物底價發(fā)生了重大誤解，拍賣協(xié)議撤消。第121頁第四講競爭法反不正當競爭反壟斷第122頁反不正當競爭競爭4個組成要件3月7日，趙建磊在北京沃爾瑪宣武門超市購置了一箱由浙江加多寶飲料企業(yè)生產(chǎn)“王老吉”涼茶。促銷裝標明，“發(fā)送短信就可能有獎品”。他發(fā)短信后，回復結(jié)果是，“中獎后將有些人通知您”。趙建磊稱，王老吉包裝上未有開獎時間和中獎概率，“顯然是坑騙性有獎銷售?！睘榇嗽V求沃爾瑪超市退還貨款，加多寶企業(yè)賠償1倍貨款和1角短信費。第123頁不正當競爭定義違反市場交易基本標準（自愿、平等、公平、老實信用、公認商業(yè)道德），損害其它經(jīng)營者正當權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序行為過境交付自然人流動境外消費商業(yè)存在第124頁反不正當競爭法特征是政府對經(jīng)營者競爭行為干預

規(guī)制范圍含有外延不確定性

含有與其它法律競合性

表達了社會本位標準

第125頁不正當競爭行為種類商業(yè)標志混同商業(yè)秘密侵害商業(yè)賄賂虛假宣傳商業(yè)詆毀不正當有獎銷售其它第126頁商業(yè)標志商業(yè)標志：商標、商號、包裝、裝潢等其它商業(yè)標志：質(zhì)量標志、產(chǎn)地標志、域名商標混同：同商品、同商標同商品、近商標近商品、同商標近商品、近商標第127頁商標侵權(quán)商標侵權(quán)≠商標不正當競爭商標侵權(quán)：使用侵權(quán)、銷售侵權(quán)、標識侵權(quán)和反向假冒反向假冒：是指經(jīng)營者正當取得他人擁有注冊商標商品后，未經(jīng)商標注冊權(quán)人同意，私自更換其注冊商標并將該更換商標后商品又投入市場行為。商標反向假冒行為在客觀上表現(xiàn)為向他人虛假地表示商品真實起源，其實質(zhì)是一個商標侵權(quán)行為。

第128頁質(zhì)量標志包含認證標志和名優(yōu)標志認證標志包含企業(yè)認證和產(chǎn)品認證企業(yè)認證如ISO9000、ISO14000產(chǎn)品認證包含自愿認證和強制認證名優(yōu)標志包含國家級和省部級第129頁商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，含有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密辦法技術(shù)信息和經(jīng)營信息一是不能從公開渠道直接獲取二是該信息含有確定可應用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實或者潛在經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢三是訂立保密協(xié)議、建立保密制度、采取其它合理保密辦法四是內(nèi)容，技術(shù)信息和經(jīng)營信息，包含設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產(chǎn)銷策略、招投標中標與標書內(nèi)容景泰藍、宣紙、大慶油田第130頁侵害商業(yè)秘密例外獨立研制轉(zhuǎn)讓授權(quán)反向工程，也叫還原工程，是指經(jīng)過技術(shù)伎倆對從公開渠道取得產(chǎn)品進行拆卸、測繪、分析，將該產(chǎn)品中相關(guān)技術(shù)信息還原復制出來方法。應符合3個條件：解剖對象正當取得；解剖過程真實且有據(jù)可查；含有限制性

第131頁商業(yè)賄賂回扣型商業(yè)賄賂：賬外暗中、部分價款普通商業(yè)賄賂：款源、給付方式違法附贈第132頁虛假宣傳認定標準與宣傳形式宣傳內(nèi)容與客觀事實相悖科學上無定論歧義性語言或引人誤解方式虛假標示與虛假宣傳第133頁商業(yè)詆毀概念：為了占領(lǐng)市場，有意捏造和散布有害競爭對手商業(yè)信譽和商品聲譽虛假信息，減弱其競爭力，使自己取得有利式市場地位商業(yè)詆毀與虛假宣傳商業(yè)詆毀與虛假標示第134頁商業(yè)詆毀案例２００１年４月，陳恩租賃經(jīng)營江蘇連云港黃海度假村客房部（后注冊為個人獨資企業(yè)“連云港市錢江賓館”）向上海雙菱空調(diào)器制造有限企業(yè)（簡稱雙菱企業(yè)）經(jīng)銷商廣源企業(yè)購置了價值人民幣２７萬余元８４臺雙菱空調(diào)，至同年８月，度假村客房部共支付了１０萬余元貨款。同年１１月起，陳恩與賓館金月根、金家祥經(jīng)事先商議，以雙菱空調(diào)存在批量質(zhì)量問題為由向雙菱企業(yè)投訴，企業(yè)即派人赴連云港進行檢測和協(xié)商。協(xié)商中，陳恩一方提出巨額索賠，雙菱企業(yè)否定產(chǎn)品存在批量質(zhì)量問題，雙方未達成一致意見。今后，陳恩發(fā)函給雙菱企業(yè)，聲稱若不給付巨額賠償，將把雙菱空調(diào)運到南京、上海等地砸毀，并進行新聞曝光。２００１年１２月４日，陳恩一方委托連云港環(huán)境監(jiān)測中心對度假村客房部進行空調(diào)噪聲監(jiān)測，三個監(jiān)測點噪聲均超出標準。環(huán)境監(jiān)測中心為此向陳恩發(fā)出一份現(xiàn)場監(jiān)理統(tǒng)計，提出限期整改、加倍征收噪聲超標準排污費２．８萬元監(jiān)理意見（后未實際繳付）。今后，陳