漫談商標法通tong用名稱

一、通用名稱概述（一）通用名稱的定義本文認為通用名稱的定義有三個層面：一是法律層面?，F(xiàn)行《商標法》并未對通用名稱作出明確的定義，而國家工商行政管理總局出臺的部門規(guī)范性文件《商標審查標準》則規(guī)定，通用名稱、圖形、型號，是指國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的或者約定俗成的名稱、圖形、型號，其中名稱包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱。二是法理層面。法理層面有兩種說法。一說通用名稱是指反映一類商品與另一類商品之間根本區(qū)別的規(guī)范化稱謂，具有廣泛性、規(guī)范性。三是司法解釋層面。最高人民法院則認為：所謂通用稱謂即通用名稱，是指以一定范圍內普遍使用的名稱，其本身不具有識別特定商品來源即商品提供者的功能。同時最高人民法院還將通用名稱分為法定的和約定俗成的兩種。其中，法定的通用名稱是指法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準等規(guī)范性文件確定的通用名稱，如蔬菜、水果、牛奶、酸奶等。而約定俗成的通用名稱是指相關公眾普遍認可和使用的通用名稱，如貴州特點小吃腸旺粉、絲娃娃、豆花面等。（二）通用名稱的認定本文認為，對通用名稱進行認定的主要目的，在于確定通用名稱的權利邊界，在于厘清通用名稱與商標之間的關系，在于引導商標注冊人或商標權利人規(guī)范使用商標，從而凈化和完善商標市場秩序。根據(jù)《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第七條之規(guī)定，人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。對于法定的通用名稱的考量標準較好掌握，其評判標準有三：一是法律直接規(guī)定；二是國家標準直接規(guī)定；三是行業(yè)標準直接認定。對于約定俗成的通用名稱，其考量標準分三個方面：一是絕大部分約定俗成的通用名稱，一般以全國范圍內相關公眾的通常認識為判斷標準，如自行車又俗稱“單車”；二是特殊情況下，對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關市場較為固定的商品，在該相關市場內通用的稱謂，可以認定為通用名稱。三是被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。另外，申請人明知或者應知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內約定俗成的商品名稱的，應視其申請注冊的商標為通用名稱。同時，《最高人民法院關于審理商標授權確權行政案件若干問題的意見》第八條規(guī)定了人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以提出商標注冊申請時的事實狀態(tài)為準。如果申請時不屬于通用名稱，但在核準注冊時訴爭商標已經成為通用名稱的，仍應認定其屬于本商品的通用名稱；雖在申請時屬于本商品的通用名稱，但在核準注冊時已經不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊。以河南省柘城縣豫豐種業(yè)有限責任公司與國家工商行政管理總局商標評審委員會關于“子彈頭”辣椒種子商標的行政糾紛上訴案為例。該案中，第三人河南省柘城縣三鷹種業(yè)有限公司以河南省柘城縣豫豐種業(yè)有限責任公司注冊的第31類辣椒種子“子彈頭”系特定形狀辣椒的通用名稱，要求撤銷“子彈頭”商標，并提供了遵義市地區(qū)也有子彈頭朝天椒的證據(jù)，最終法院以第三人未提交在我國其他辣椒產區(qū)有將“子彈頭”作為辣椒訴稱的情形，且提交的證據(jù)不足以證明“子彈頭”已經在國家或本行業(yè)內成為廣泛使用的商品名稱，未支持第三人撤銷該“子彈頭”商標的請求。二、通用名稱在使用中的演變通用名稱在使用中，可以向注冊商標、地理標志、證明商標、集體商標等轉變。本文以通用名稱與普通類型商標的相互演變?yōu)榻嵌?，詳作闡述。通用名稱與商標分屬兩個完全不同的法律概念，通用名稱與商標的關系主要體現(xiàn)在兩者在滿足一定條件時可相互轉化。這種轉化有兩條路徑，一是通用名稱滿足一定條件時可作為商標申請注冊?！渡虡朔ā返诎藯l規(guī)定了可以申請注冊商標的不同要素及各要素間的組合，而通用名稱既是社會公共資源的一種，也是商標元素之一。如該通用名稱經過長期使用取得顯著性和識別性時，則該通用名稱可申請成為注冊商標；二是已獲準注冊的商標在使用過程中，如出現(xiàn)喪失商標顯著性等原因，該商標可轉化為通用名稱。如朗科公司的“優(yōu)盤”商標，在使用過程中被撤銷，最終成為計算機存儲器的通用名稱。很顯然，從商標權人的角度看，通用名稱轉化為注冊商標有利于商標權人最大化實現(xiàn)通用名稱的商業(yè)價值，是商標權人主動、積極追求的結果。與此相反，已獲準注冊的商標轉化為通用名稱，則是由于多種原因致使商標逐漸失去顯著性，導致被轉化商標的商標價值發(fā)生了從大到小、從有到無的變化，商標向通用名稱的轉化是一種被動轉化，商標權人應極力避免這種結果。下文將具體闡述通用名稱與商標的兩種演變形式及各自特點。三、結語現(xiàn)行《商標法》第十一條肯定了通用名稱的可注冊性，為通用名稱的善意使用者提供了立法保護依據(jù)，第五十九條則明確了正當使用通用名稱的不同情形，界定了同一通用名稱的商標權人與善意使用者之間的權利邊界，此為商標立法之巨大進步。當然，立法