顛覆非標(biāo)格局委貸新規(guī)必讀20個經(jīng)典問答：資管委貸終止嚴(yán)控資金流向

顛覆非標(biāo)格局！委貸新規(guī)必讀20個經(jīng)典問答：資管委貸終止、嚴(yán)控資金流向本文綱要一、委貸新規(guī)20問答全解析二、正式稿與征求稿對比三、點擊“閱讀原文”查看委貸新規(guī)全文委托貸款新規(guī)三年磨一劍，自此資管委貸卒，非標(biāo)又被堵一條道路，震撼整個金融界，尤其結(jié)合最近10天監(jiān)管密集發(fā)文，充分體會2018年監(jiān)管決心。但2017年4月份以后，銀行業(yè)整個監(jiān)管環(huán)境發(fā)生了翻天覆地的變化，制度補(bǔ)短板正式被納入銀監(jiān)會工作規(guī)劃中。進(jìn)入2018年，更是以幾乎每天一發(fā)的速度快速更新相應(yīng)的監(jiān)管內(nèi)容。2018年1月5日，銀監(jiān)會正式印發(fā)了《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》（銀監(jiān)發(fā)[2018]2號，以下簡稱《辦法》），距離征求意見稿發(fā)布快3年。本文對《辦法》金融從業(yè)者關(guān)心的20個問題提出了解答，也希望讀者能夠多參與提問，協(xié)助金融監(jiān)管研究院補(bǔ)正相關(guān)問題。問題1：委托貸款征求意見稿為何3年后才正式發(fā)布？委托貸款一直以來都缺乏統(tǒng)一的制度規(guī)范。盡管多年以來，商業(yè)銀行委托貸款對服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮了積極作用，但由于缺乏統(tǒng)一的制度規(guī)范，也存在一定的風(fēng)險隱患。2015年1月16日，銀監(jiān)會曾經(jīng)就《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》向社會公開征求過意見。但由于各方面條件不成熟，意見稿內(nèi)容與現(xiàn)實中商業(yè)銀行委托貸款業(yè)務(wù)存在較大落差，當(dāng)時的環(huán)境下，各方反彈壓力太大導(dǎo)致流產(chǎn)。但限制眼監(jiān)管格局非常明顯，風(fēng)向轉(zhuǎn)標(biāo)非常明顯，2017年4月，銀監(jiān)會7號文才重新將該辦法納入監(jiān)管制度短板補(bǔ)齊項目。問題2：委托貸款的來源和定義有何變化？委托貸款的最早來源是1996年《貸款通則》，貸款通則第七條規(guī)定“委托貸款，系指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。貸款人（受托人）只收取手續(xù)費，不承擔(dān)貸款風(fēng)險”。同時，《貸款通則》中其他的相關(guān)規(guī)定也要適用。但由于時隔22年，整個銀行的業(yè)務(wù)形態(tài)發(fā)生了非常大的變化，在風(fēng)控措施、資金來源和資金用途等方面亟需更新。但總體上，委托貸款是銀行表外業(yè)務(wù)，屬于民間借貸性質(zhì)，這個定位不會變化。2014年5月29日，人民銀行印發(fā)《關(guān)于規(guī)范委托貸款統(tǒng)計相關(guān)事宜的通知》（銀發(fā)[2014]154號），根據(jù)統(tǒng)計的需求，將委托貸款定義為“指由政府部門、金融機(jī)構(gòu)、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由貸款人（即受托人）根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。委托貸款劃分為現(xiàn)金管理項下委托貸款和一般委托貸款”?！掇k法》所指更加具體和規(guī)范化，“委托貸款是指委托人提供資金，由商業(yè)銀行（受托人）根據(jù)委托人確定的借款人、用途、金額、幣種、期限、利率等代為發(fā)放、協(xié)助監(jiān)督使用、協(xié)助收回的貸款，不包括現(xiàn)金管理項下委托貸款和住房公積金項下委托貸款”。并對現(xiàn)金管理項下委托貸款和住房公積金項下委托貸款進(jìn)行了詳細(xì)定義，防止監(jiān)管套利。有個細(xì)節(jié)就是監(jiān)督使用前增加了“協(xié)助”，說明銀行在委托貸款管理中對資金使用監(jiān)督中只扮演次要角色，委托人是資金使用的主要監(jiān)督人。問題3：中國銀行業(yè)委托貸款的發(fā)展歷程是怎樣的？第一階段：20世紀(jì)中葉至2000年以中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開班委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》（銀辦發(fā)〔2000〕100號）發(fā)布為分界點，該文發(fā)布之前習(xí)慣稱之“老委托”。當(dāng)時正處于計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型過渡期，發(fā)放的委托貸款主要是財政性和政策性委托貸款。特別是20世紀(jì)80年代末，國家對基建投資實行全面“撥改貸”，委托貸款主要以中央和地方兩級財政部門與政府主管部門委托辦理的為主。第二階段：2000年至2003年《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》發(fā)布后，商業(yè)銀行開始積極拓寬委托貸款業(yè)務(wù)范圍，除了代理發(fā)放政策性和財政性委托貸款外，還承辦了企事業(yè)單位和個人委托貸款，由最初的“財政出納”功能發(fā)展為滿足不同層次群體個性化需求的業(yè)務(wù)品種。第三階段：2003年至今委托貸款進(jìn)入快速發(fā)展階段。一是企業(yè)、個人的投融資渠道更加多元化，委托貸款因其收益較高受到青睞。二是2003年前后現(xiàn)金管理類業(yè)務(wù)開始進(jìn)入中國并逐步被國內(nèi)商業(yè)銀行接收，現(xiàn)金管理類委托貸款發(fā)展很快。三是受信貸規(guī)模調(diào)控等因素影響，商業(yè)銀行開始大力發(fā)展委托貸款，規(guī)避金融調(diào)控的限制。問題4：現(xiàn)金管理項下委托貸款為何不受《辦法》規(guī)范？現(xiàn)金管理項下委托貸款，是指商業(yè)銀行在現(xiàn)金管理服務(wù)中，受企業(yè)集團(tuán)客戶委托，以委托貸款的形式，為客戶提供的企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部獨立法人之間的資金歸集和劃撥業(yè)務(wù)。鑒于現(xiàn)金管理項下委托貸款和一般委托貸款業(yè)務(wù)的性質(zhì)存在較大差異，《關(guān)于規(guī)范委托貸款統(tǒng)計相關(guān)事宜的通知》（銀發(fā)[2014]154號）對這兩類委托貸款的會計核算和統(tǒng)計處理分別作出規(guī)定，并對現(xiàn)金管理項下委托貸款的會計核算和統(tǒng)計處理分別作出規(guī)定。對現(xiàn)金管理項下委托貸款，要求金融機(jī)構(gòu)應(yīng)規(guī)范其會計核算方法與流程，設(shè)置核算該類委托貸款專門會計科目，對委托貸款本金的劃撥、貸出、收回對稱記賬，確保期末賬平息清，杜絕以發(fā)生額代替余額記賬、單邊記賬、本金利息錯配等現(xiàn)象。對一般委托貸款，《通知》要求金融機(jī)構(gòu)應(yīng)規(guī)范一般委托貸款的經(jīng)營管理，開展委托貸款業(yè)務(wù)時應(yīng)作為貸款人與委托人及借款人簽訂三方借款合同，分別設(shè)置委托貸款本金、利息會計科目，逐筆進(jìn)行委托貸款核算即結(jié)息處理。對每筆委托貸款的發(fā)放、收回、結(jié)息、收息等均應(yīng)通過會計賬務(wù)準(zhǔn)確法院，確保一般委托貸款數(shù)據(jù)真實準(zhǔn)確。問題5：《辦法》最核心的影響是哪些條款？一是正式禁止具備貸款資質(zhì)的機(jī)構(gòu)作為委托人。所以銀行作為委托人的模式徹底被封堵。此前不少業(yè)務(wù)模式是銀行不同分行作為委托人和受托人發(fā)放委托貸款，或者不同銀行之間通過委托貸款發(fā)放資金?！掇k法》規(guī)定“商業(yè)銀行不得接受委托人為金融資產(chǎn)管理公司和經(jīng)營貸款業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)的委托貸款業(yè)務(wù)申請”，意味著銀行業(yè)存款類金融機(jī)構(gòu)，信托貸款公司、企業(yè)集團(tuán)財務(wù)公司、消費貸款公司等銀行業(yè)非存款類金融機(jī)構(gòu)，以及小額貸款公司均無法作為委托人向商業(yè)銀行申請委托貸款。二是正式禁止受托管理的他人資金作為委托方。所以任何資產(chǎn)管理產(chǎn)品募集的資金都不能再發(fā)放委托貸款。這等于封堵了當(dāng)前很多資管產(chǎn)品非標(biāo)投資的重要渠道。比如私募基金的非標(biāo)投資很多通過委托貸款途徑發(fā)放，通過銀行做委貸和明股實債比在抵質(zhì)押等部分風(fēng)控措施上，部分登記機(jī)構(gòu)接受程度更高。該條款結(jié)合一行三會正在起草的大資管新規(guī)，未來通過多層嵌套間接實現(xiàn)放款的路徑也基本被堵，所以整個非標(biāo)投資的路徑所剩無幾，也就通過信托貸款發(fā)放仍然可行，但根據(jù)銀信合作新規(guī)，未來銀行作為資金信托委托人大幅度受限。明股實債的投資也大幅度受限，主要是在結(jié)構(gòu)化產(chǎn)品的設(shè)計上，嚴(yán)格限制杠桿率，且底層如果單一項目占比超過50%不得分級，開放式產(chǎn)品不能分級。此外資管產(chǎn)品投資非標(biāo)需要嚴(yán)格期限匹配，大幅度限制了非標(biāo)生存空間。問題6：非標(biāo)融資渠道被接連被堵之后，是不是信托從中收益，因為信托貸款仍然是合法的渠道？筆者并不樂觀。首先，2018年的信托肯定不再是以往的信托，其靈活性和野蠻生長的特征會大幅度受挫。信托在合規(guī)審查會面臨非常嚴(yán)格環(huán)境，如果是基金子公司或者私募基金借道信托發(fā)放信托貸款，根據(jù)新的資管新規(guī)雖仍然可以（只要嵌套層級不超過一層），但是后續(xù)實施細(xì)則針對信息披露，期限錯配、結(jié)構(gòu)化分層、資金用途會有更嚴(yán)格的約束。比如房地產(chǎn)如果走信托貸款嗎，肯定需要嚴(yán)格執(zhí)行432和熱點城市限制，那么這樣一來很多項目無法開展。問題7：對國家產(chǎn)業(yè)政策嚴(yán)格執(zhí)行起到封堵漏洞的作用，影響有多大？因為過去一年多，國家尤其對地方政府違規(guī)舉債和房地產(chǎn)融資進(jìn)行了一系列的嚴(yán)控措施。但是一直以來，銀行資金仍然可以找到一些漏洞變相為地方政府和房地產(chǎn)輸血。其中委托貸款是最重要的一條漏洞，因為委托貸款的資金用途審查和合規(guī)性要求沒有那么嚴(yán)格。所以可以通過資管計劃募集資金、再以委托貸款通過私募為通道的方式，向特定項目融資（該項目可能不符合表內(nèi)貸款發(fā)放條件，在2017年三三四檢查以后，表外理財也無法發(fā)放）。但此次全面禁止了募集資金發(fā)放委托貸款，是非常重要的逼迫金融資金回歸本源的措施之一。問題8：能否先由普通企業(yè)發(fā)放委托貸款，形成債權(quán)后再將債權(quán)收益權(quán)賣給SPV，SPV再向投資者銷售？這種模式以前在互聯(lián)網(wǎng)金融非常普遍，但如果超過兩百人，或者涉及到突破合格投資者要求，肯定是違規(guī)的。如果SPV銷售對象屬于合格投資者，且完全在資管新規(guī)的框架內(nèi)展業(yè)是否合規(guī)？只要一行三會聯(lián)合起草的資管新規(guī)中的條款“資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)不得直接或間接投資于商業(yè)銀行信貸資產(chǎn)”，不擴(kuò)大化解釋，不將“委托貸款”納入到信貸資產(chǎn)范圍，筆者認(rèn)為有一定可行性。當(dāng)然，不排除資管新規(guī)正式稿可能對此類擦邊球施加更多限制。問題9：委托貸款能否用于歸還關(guān)聯(lián)方和股東借款？這個問題其實主要涉及的是房地產(chǎn)或者項目資本金融資的一種變相措施?，F(xiàn)實中，很多銀行會走擦邊球，先由股東借款或者關(guān)聯(lián)方借款來為項目資本金融資，屬于過橋性質(zhì)。然后再向金融機(jī)構(gòu)募集資金規(guī)劃過橋資金。因為房地產(chǎn)監(jiān)管非常嚴(yán)格，所以通過委托貸款這樣操作相對風(fēng)險更加低一些。這個問題如果在新規(guī)嚴(yán)格執(zhí)行之后，商業(yè)邏輯上就不存在了。因為如果禁止了資管計劃募集資金用于發(fā)放委托貸款，也禁止信貸資金發(fā)放委托貸款，那么意味著此類用于歸還關(guān)聯(lián)方或者股東借款的委托資金來源面臨枯竭。如果是真正的民間資金，也大可不必如此周折，可以直接參與項目公司補(bǔ)充項目資本金。如果是為了規(guī)避類似項目資本金不到位的問題，通過這種規(guī)劃過橋資金來迂回，相對而言筆者認(rèn)為合規(guī)性強(qiáng)一些，因為畢竟受托行沒有如此多的義務(wù)做背景審查。問題10：永續(xù)委貸新規(guī)能否操作？新規(guī)并沒有涉及，這更多是后續(xù)強(qiáng)監(jiān)管對擦邊球銀行的嚴(yán)厲整治的內(nèi)容。永續(xù)委貸為近年來業(yè)界常用的一種業(yè)務(wù)模式，借款人多為大型房地產(chǎn)企業(yè)。具體模式為：銀行投資SPV并由SPV管理人作為委托方，通過銀行向其授信客戶發(fā)放委托貸款。該業(yè)務(wù)期限的永續(xù)性，決定了借款人通常將此類委貸納入所有者權(quán)益而非負(fù)債核算，因此業(yè)界將此類業(yè)務(wù)稱之為“名債實股”。永續(xù)委貸的期限為：借款人宣布清算日或借款人按合同約定宣布全部貸款本金到期日；賦予借款人單方宣布全部或部分貸款提前到期的權(quán)利；利率跳升機(jī)制。如果香港上市公司需與借款人合并報表，設(shè)置合適的利率上限有助于將永續(xù)委貸計入權(quán)益工具，避免被認(rèn)定為利率過高逼迫發(fā)行人不得不贖回，從而被認(rèn)定為金融負(fù)債?！顿J款通則》規(guī)定“自營貸款期限最長一般不得超過10年，超過10年應(yīng)當(dāng)報中國人民銀行備案”，因此自營貸款不具備成為“永續(xù)貸”的條件；根據(jù)《貸款通則》第七條、第十一條的相關(guān)規(guī)定，委托貸款應(yīng)具有明確的期限，但是《中國人民銀行辦公廳關(guān)于取消委托貸款期限限制的批復(fù)》（銀辦函[2001]29號）同意取消對委托貸款委托期限的限制，委托貸款的期限可由委托人確定，為永續(xù)委貸的開展提供了依據(jù)。新規(guī)之后，筆者認(rèn)為永續(xù)委貸如果被認(rèn)定為權(quán)益類投資，那么顯然違反了委托貸款資金用途規(guī)定；如果被認(rèn)定為債權(quán)，應(yīng)該和融資人雙方確定一致，不能融資人認(rèn)為是股權(quán)，從委托貸款和委托人角度都認(rèn)定為債權(quán)。筆者認(rèn)為后續(xù)操作空間不大。問題11：銀行相關(guān)信貸政策是否適用委托貸款？商業(yè)銀行的表內(nèi)貸款其實面臨諸多監(jiān)管約束，至于委托貸款，委貸行是否應(yīng)該需要參考表內(nèi)貸款的風(fēng)控模式審查資金流向？這一直是困擾銀行信貸部門的問題。首先需要明確，所謂“信貸政策”分為兩種類型，第一類屬于風(fēng)險管理，第二類屬于宏觀調(diào)控政策范疇。對于第一類不應(yīng)該要求參考表內(nèi)信貸。委托貸款更多是一個賬戶管理和服務(wù)的概念，至于具體風(fēng)險控制標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該是委托人自主確定。《辦法》中也明確，委托貸款屬于商業(yè)銀行代理投融資業(yè)務(wù)，受托銀行不應(yīng)承擔(dān)信用風(fēng)險。借款人、用途、金額、幣種、期限、利率等都由委托人自行確定，受托銀行在資金使用中起協(xié)助監(jiān)督作用。對于第二類其實是國家的宏觀調(diào)控政策落實到銀行表內(nèi)貸款政策體現(xiàn)，應(yīng)該需要在一定程度上進(jìn)行參照。問題12：已在本行有授信的委托人能否作為委托貸款的委托人？其實在實際操作中，落實這點會存在一些難點，因為對于稍微大一點的企業(yè)，其內(nèi)部資金運作比較復(fù)雜。此前比較簡單粗暴的做法是，如果委托人同時是受托銀行的授信客戶，那么就不能再向這家企業(yè)發(fā)放委托貸款。對委托貸款的借款人是商業(yè)銀行存量授信客戶的，《辦法》并未一刀切禁止。商業(yè)銀行應(yīng)綜合考慮借款人在取得委托貸款后，其信用風(fēng)險敞口擴(kuò)大對本行授信業(yè)務(wù)帶來的風(fēng)險影響，并采取相應(yīng)風(fēng)險管控措施。問題13：商業(yè)銀行能否向有委托貸款余額的委托人新增授信？本次正式稿刪除了原來征求意見稿表述：“不得向有委托貸款余額的委托人新增授信”，也就是可以對委托貸款的委托人后續(xù)新增授信。但實際上，授信客戶此前或者后續(xù)的信貸資金都要符合“三法一指引”相關(guān)要求，需要指定用途，銀行有義務(wù)防止資金挪用。問題14：有限合伙企業(yè)是否可以作為委托貸款委托人？很多人認(rèn)為：有限合伙制基金，從法律角度是一個獨立企業(yè)法人，資金來源屬于自有資金，從而做委托貸款是不是仍然可以行得通。筆者對此持否定觀點。因為從一行三會的立法意圖來看，不會僅僅因為一個法律形式就可以讓其豁免。從實質(zhì)上看，有限合伙制基金仍然是在募集他人的資金，由管理人代為管理運作，屬于“受托資金”范疇，同樣不符合委托貸款的要求。而且，這里和是否在基金業(yè)協(xié)會備案沒有關(guān)系。因為委托方需要證明自己的資金來源，如果僅僅是一個殼性質(zhì)的有限合伙企業(yè)，即便不是正式在基金業(yè)協(xié)會備案，同樣無法證明資金來源合理性，LP募集資金無法自圓其說。問題15：信托貸款是否屬于委托貸款？信托計劃募集資金發(fā)放信托貸款肯定不受該規(guī)則限制。新規(guī)最后雖然有這樣一句話：“銀監(jiān)會依法批準(zhǔn)設(shè)立的具有貸款業(yè)務(wù)資格的其他金融機(jī)構(gòu)辦理委托貸款業(yè)務(wù)適用本辦法”，但我們一般看到的信托貸款不屬于“委托貸款”業(yè)務(wù)。但如果信托產(chǎn)品作為委托貸款的委托人，則屬于本次規(guī)則禁止的范圍。問題16：銀監(jiān)會如何對委托貸款進(jìn)行監(jiān)測統(tǒng)計？銀監(jiān)會在非現(xiàn)場監(jiān)管報表（1104）中有一張報表《G01_I表外業(yè)務(wù)情況表》，用于反映填報機(jī)構(gòu)主要表外業(yè)務(wù)情況，包括委托貸款情況與一般委托貸款的行業(yè)投向情況。問題17：人民銀行如何對委托貸款進(jìn)行監(jiān)測統(tǒng)計？人民銀行數(shù)據(jù)大集中有張《A3411委托貸款專項統(tǒng)計表》，專門統(tǒng)計委托貸款基金和委托貸款情