法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬96

法律職業(yè)資格考試綜合分類模擬96一、單項選擇題1.

某市混凝土公司新建臨時攪拌站，在試運行期間通過暗管將污水直接排放到周邊，嚴重破壞當?shù)丨h(huán)境。公司（江南博哥）經(jīng)理還指派員工潛入當?shù)丨h(huán)境監(jiān)測站內，用棉紗堵塞空氣采集器，造成自動監(jiān)測數(shù)據(jù)多次出現(xiàn)異常。有關部門對其處罰后，公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難，擬裁員20人以上。關于該公司的行為，下列說法正確的是?______A.如該公司應報批而未報批該攪拌站的環(huán)評文件，不得在繳納罰款后再向審批部門補報B.該公司將防治污染的設施與該攪拌站同時正式投產(chǎn)使用前，可在攪拌站試運行期間停運治污設施C.該公司的行為受到罰款處罰時，可由市環(huán)保部門自該處罰之日的次日起，按照處罰數(shù)額按日連續(xù)處罰D.針對該公司逃避監(jiān)管的違法行為，市環(huán)保部門可先行拘留責任人員，再將案件移送公安機關正確答案：A[考點]環(huán)境保護法

[解析]《環(huán)境影響評價法》第三十一條第一、二款規(guī)定：“建設單位未依法報批建設項目環(huán)境影響報告書、報告表，或者未依照本法第二十四條的規(guī)定重新報批或者報請重新審核環(huán)境影響報告書、報告表，擅自開工建設的，由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責令停止建設，根據(jù)違法情節(jié)和危害后果，處建設項目總投資額百分之一以上百分之五以下的罰款，并可以責令恢復原狀；對建設單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分。建設項目環(huán)境影響報告書、報告表未經(jīng)批準或者未經(jīng)原審批部門重新審核同意，建設單位擅自開工建設的，依照前款的規(guī)定處罰、處分?！苯ㄔO單位在被罰款之后是要求責令恢復原狀。因此A項正確。試運行期間停運治污設施的做法沒有法律依據(jù)。因此B項錯誤。應該是從責令改正的次日起，而不是處罰之日的次日起。因此C項錯誤。執(zhí)行拘留的主體是公安機關，市環(huán)保部門無權先行拘留責任人員。因此D項錯誤。

2.

我國作家程某創(chuàng)作完成的小說《天有多高》，出版后大賣，程某因此獲得50萬元稿酬，用該筆稿酬購買了一輛新能源電動汽車。后該小說在國外獲獎，由某國際組織發(fā)放獎金60萬元，并被外國某電影公司購買了改編權，獲得該公司支付的特許權使用費150萬元。關于程某納稅的稅款，下列說法正確的是?______A.程某獲得的稿酬應按比例繳納個人所得稅B.程某獲得的獎金不應繳納個人所得稅C.購買新能源電動汽車應該免納車船稅D.程某在國外獲得的特許權使用費不應繳納個人所得稅正確答案：B[考點]財稅法

[解析]《個人所得稅法》第四條規(guī)定：“下列各項個人所得，免征個人所得稅：(一)省級人民政府、國務院部委和中國人民解放軍軍以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的科學、教育、技術、文化、衛(wèi)生、體育、環(huán)境保護等方面的獎金；……”據(jù)此，外國組織發(fā)放的文化方面的獎金，屬于法定免稅范圍，無需繳納個人所得稅。因此B項正確。

3.

榮鑫有限責任公司由甲、乙、丙發(fā)起設立，公司章程中未對股權轉讓事項另作規(guī)定。甲以未評估的機械設備作價出資取得公司股權，在乙、丙不知情的情況下于2018年6月3日與丁達成轉讓協(xié)議，并變更了股東名冊和工商登記。2019年6月3日，乙、丙二人方獲知該轉讓存在。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙可以在2019年7月2日前行使優(yōu)先購買權B.丙可以只主張甲與丁達成的股權轉讓行為無效C.股權轉讓給丁后，若經(jīng)法定程序評估發(fā)現(xiàn)甲轉讓的機械設備價額非因市場因素顯著低于公司章程所定價額，無論什么情況，公司都可以請求甲補足出資D.股權轉讓給丁后，若經(jīng)法定程序評估發(fā)現(xiàn)甲轉讓的機械設備價額非因市場因素顯著低于公司章程所定價額，無論什么情況，公司都可以請求丁補足出資正確答案：C[考點]優(yōu)先購買權、瑕疵股權轉讓的補足出資義務

[解析]本題旨在考查股權轉讓、優(yōu)先購買權的相關知識點，通過優(yōu)先購買權的行使條件、優(yōu)先購買權效力、瑕疵股權轉讓的補足出資義務設計四個選項。其中有限責任公司股東轉讓股權時通知其他股東的義務、優(yōu)先購買權的期限及優(yōu)先購買權對第三人的效力，《公司法司法解釋(四)》有進一步規(guī)定，考生應當注意；瑕疵股權的受讓人為善意時，不承擔連帶出資不足的義務。

選項分析：

A選項考查優(yōu)先購買權的行使期限。公司章程未對股權轉讓事項進行規(guī)定，則依據(jù)《公司法》第71條第3款，在股權對外轉讓時，其他股東有優(yōu)先購買權，故乙、丙對甲的股權具有優(yōu)先購買權：甲在乙、丙不知道的情形下轉讓了股權，違反《公司法司法解釋(四)》第17條第2款的“通知轉讓股權的同等條件”的義務，屬于《公司法司法解釋(四)》第21條以欺詐、惡意串通以外的其他手段(隱瞞)侵害股東優(yōu)先購買權的情形，依據(jù)《公司法司法解釋(四)》第21條第1款，乙的優(yōu)先購買權雖不因股權已經(jīng)轉讓而消滅，但應在股權變更登記之日起1年內行使，即應在2019年6月2日之前行使，而非2019年7月2日。選項A錯誤，不當選。

B選項考查優(yōu)先購買權被侵害的救濟。根據(jù)《公司法司法解釋(四)》第21條第2款，被侵害優(yōu)先購買權的股東僅提出確認股權轉讓合同及股權變動效力等請求，未同時主張按照同等條件購買轉讓股權的，人民法院不予支持。選項B錯誤，不當選。

C、D選項考查瑕疵股權轉讓的補足義務。選項中的情形屬于《公司法司法解釋(三)》第9條的情形，屬于“出資人未依法全面履行出資義務”；依據(jù)《公司法司法解釋(三)》第13條，公司有權請求甲履行出資義務，甲的補足出資義務也不因股權轉讓給丁而消滅；根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第18條，丁只有在知情或者應當知情的情況下，才應承擔補足出資的連帶責任。選項C正確，選項D錯誤。

4.

古某拖欠章某借款20萬元，章某多次催要無果向法院起訴，法院判決古某償還借款本息共計22萬元。判決生效后古某拒不履行，章某申請強制執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，由黃某為古某的債務提供擔保，法院暫緩執(zhí)行6個月。期限屆滿后，古某仍未履行還款義務。關于本案的處理，下列哪一說法是正確的?______A.黃某應當向執(zhí)行法院提交保證書B.章某應當向法院出具書面同意意見C.黃某應當向執(zhí)行法院提供擔保財產(chǎn)D.法院應當將古某和黃某均列為被執(zhí)行人正確答案：A[考點]執(zhí)行程序中的一般性制度(執(zhí)行擔保)

[解析]本題以《最高人民法院關于執(zhí)行擔保若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行擔保規(guī)定》)為素材，對執(zhí)行擔保的程序、擔保形式和恢復執(zhí)行的啟動方式等知識點進行考查。題目考查范圍窄，選項內容基本是對上述規(guī)定的簡單重復，難度不高。

選項分析：

《執(zhí)行擔保規(guī)定》第3條規(guī)定，被執(zhí)行人或者他人提供執(zhí)行擔保的，應當向人民法院提交擔保書，并將擔保書副本送交申請執(zhí)行人。據(jù)此，擔保人黃某必須向法院提交擔保書。選項A正確。

《執(zhí)行擔保規(guī)定》第6條規(guī)定，被執(zhí)行人或者他人提供執(zhí)行擔保，申請執(zhí)行人同意的，應當向人民法院出具書面同意意見，也可以由執(zhí)行人員將其同意的內容記入筆錄，并由申請執(zhí)行人簽名或者蓋章。據(jù)此，原則上申請執(zhí)行人應出具書面同意意見，但也允許口頭提出。選項B錯誤。

《執(zhí)行擔保規(guī)定》第2條規(guī)定，執(zhí)行擔保可以由被執(zhí)行人提供財產(chǎn)擔保，也可以由他人提供財產(chǎn)擔保或者保證。據(jù)此，黃某可以提供財產(chǎn)擔保，也可以保證人身份提供執(zhí)行擔保。選項C錯誤。

《執(zhí)行擔保規(guī)定》第11條規(guī)定，暫緩執(zhí)行期限屆滿后被執(zhí)行人仍不履行義務，或者暫緩執(zhí)行期間擔保人有轉移、隱藏、變賣、毀損擔保財產(chǎn)等行為的，人民法院可以依申請執(zhí)行人的申請恢復執(zhí)行，并直接裁定執(zhí)行擔保財產(chǎn)或者保證人的財產(chǎn)，不得將擔保人變更、追加為被執(zhí)行人。據(jù)此，不得將黃某列為被執(zhí)行人。選項D錯誤。

5.

王某向李某借款100萬元，由張某提供連帶保證。因王某未及時償還借款，李某起訴張某，要求其承擔連帶擔保責任。訴訟過程中，法院發(fā)現(xiàn)王某涉嫌非法吸收公眾存款罪，已被公安機關拘留。關于法院對本案的處理，下列哪一說法是正確的?______A.應裁定訴訟中止B.應決定延期審理C.應繼續(xù)審理本案D.應裁定駁回起訴正確答案：C[考點]訴訟中止

[解析]《最高人民法院關于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》是2021年法考大綱新增司法解釋，本題以此為素材，考查審理經(jīng)濟糾紛時，發(fā)現(xiàn)與案件有牽連但不屬于同一法律關系的經(jīng)濟犯罪的處理方式。上述司法解釋有明文規(guī)定，難度不高，正確解題應準確把握裁定訴訟中止的適用情形，切忌受到“先刑后民”錯誤觀點的影響。

選項分析：

《最高人民法院關于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第10條規(guī)定，人民法院在審理經(jīng)濟糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關系的經(jīng)濟犯罪嫌疑線索、材料，應將犯罪嫌疑線索、材料移送有關公安機關或檢察機關查處，經(jīng)濟糾紛案件繼續(xù)審理。據(jù)此，本案中，李某起訴張某要求其承擔連帶擔保責任，與王某涉嫌非法吸收公眾存款罪屬于不同法律關系，即便王某觸犯非法吸收公眾存款罪，也并不必然導致借款合同無效，因此，案件應繼續(xù)審理。選項C為正確答案，其余選項均錯誤。

6.

某市百貨商場在發(fā)出的郵購廣告上以大字注明：“凡從本商場郵購微波爐，購買1臺給付5%的回扣；5臺至20臺給付8%的回扣；20臺至100臺給付10%的回扣；100臺以上給付15%的回扣?！庇腥艘姷綇V告后舉報至有關部門，經(jīng)查發(fā)現(xiàn)該商場所給付的回扣在賬面上均有明確記載。該商場給付回扣的行為是?______A.不正當競爭行為B.反正當競爭行為C.行賄行為D.排擠競爭對手行為正確答案：B[考點]競爭法

[解析]《反不正當競爭法》第七條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢：(一)交易相對方的工作人員；(二)受交易相對方委托辦理相關事務的單位或者個人；(三)利用職權或者影響力影響交易的單位或者個人。經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應當如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應當如實入賬。經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應當認定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關的除外。”因此選B。

7.

張某是泉嘉有限公司的股東，持股20%，2019年10月，張某向何某借款30萬元，借期三個月，為擔保還款，張某與何某簽訂協(xié)議，約定將張某股權轉讓給何某，但雙方并未辦理股權變更手續(xù)。2020年1月，張某將股權賣給了不知有此協(xié)議的榮某并辦理了變更登記，但榮某僅支付了第一期轉讓款10萬元，余款未付。此時，張某欠何某的債務已逾期。關于本案，下列說法正確的是?______A.榮某自付清全部股權轉讓款之日，才能取得泉嘉的股東資格B.張某與何某之間關于以股權轉讓擔保借款的約定有效C.榮某自股權登記完成時，已合法取得泉嘉公司的股東資格D.何某自借款到期日起有權要求泉嘉公司將其登記為股東正確答案：B[考點]公司法

[解析]《全國法院民商事審判工作會議紀要》第七十一條規(guī)定：“債務人或者第三人與債權人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉讓至債權人名下，債務人到期清償債務，債權人將該財產(chǎn)返還給債務人或第三人，債務人到期沒有清償債務，債權人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權的，人民法院應當認定合同有效。合同如果約定債務人到期沒有清償債務，財產(chǎn)歸債權人所有的，人民法院應當認定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力。當事人根據(jù)上述合同約定，已經(jīng)完成財產(chǎn)權利變動的公示方式轉讓至債權人名下，債務人到期沒有清償債務，債權人請求確認財產(chǎn)歸其所有的，人民法院不予支持，但債權人請求參照法律關于擔保物權的規(guī)定對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價優(yōu)先償還其債權的，人民法院依法予以支持。債務人因到期沒有清償債務，請求對該財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還所欠債權人合同項下債務的，人民法院亦應依法予以支持?！备鶕?jù)題目，張某與何某訂立合同，約定將股權轉讓給何某，擔保張某向何某借款的30萬元，符合上述讓與擔保的條件，故根據(jù)該司法解釋性質文件，該股權轉讓擔保借款的合同有效，B項正確。根據(jù)上述規(guī)定，若債務人張某到期未償還何某債務，又約定股權歸何某所有，但未進行股權轉讓登記，這部分約定無效，因此何某借款到期日無權要求泉嘉公司將其登記為股東，但可向公司主張就股權變賣的價款優(yōu)先受償。因此D項錯誤?！豆痉ā返谌l規(guī)定：“有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：(一)股東的姓名或者名稱及住所；(二)股東的出資額；(三)出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”，股東名冊是股東身份或資格的法定證明文件，記載于股東名冊的股東可以依據(jù)股東名冊來主張行使股東權利，而股東登記則產(chǎn)生對抗效力?！度珖ㄔ好裆淌聦徟泄ぷ鲿h紀要》第八條規(guī)定：“當事人之間轉讓有限責任公司股權，受讓人以其姓名或者名稱已記載于股東名冊為由主張其已經(jīng)取得股權的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準手續(xù)生效的股權轉讓除外。未向公司登記機關辦理股權變更登記的，不得對抗善意相對人?！庇纱丝芍@取股東資格的法定性文件為股東名冊，而非股權轉讓協(xié)議的雙方完成對價支付，因此當榮某得以記載于股東名冊之時為其獲得股東資格之時，故A、C項錯誤。

8.

被告人張某因犯間諜罪被L省M市中級法院一審判處有期徒刑7年，張某未上訴，檢察院未抗訴。判決生效后，張某被送往N市監(jiān)獄服刑。兩年后，M市中級法院在李某搶劫案的二審審理中發(fā)現(xiàn)張某系同案犯。對于該遺漏罪行的處理，下列哪一說法是正確的?______A.M市中級法院啟動審判監(jiān)督程序審理B.N市中級法院啟動審判監(jiān)督程序審理C.M市檢察院向M市中級法院追加起訴張某D.M市中級法院裁定撤銷李某搶劫案的一審判決，并發(fā)回重審正確答案：D[考點]漏罪的處理

[解析]本題看似在考查審判監(jiān)督程序，實際是考查二審中發(fā)現(xiàn)遺漏同案犯的處理，同時為了增加難度，又加入了服刑期間發(fā)現(xiàn)遺漏罪行的問題。因此在解題時，如果把握住了問題的關鍵，就比較容易判斷。應對此類題型的關鍵是厘清思路，不要被選項或者題干中的迷惑性信息干擾。

選項分析：

在張某因間諜罪服刑期間，發(fā)現(xiàn)其曾參與搶劫，此系遺漏罪行，并非原審生效裁判有誤，故不適用審判監(jiān)督程序。因此，A、B選項說法錯誤。需要注意的是，關于罪犯在服刑期間發(fā)現(xiàn)漏罪的處理，根據(jù)《法院解釋》第13條的規(guī)定，正在服刑的罪犯在判決宣告前還有其他罪沒有判決的，由原審地人民法院管轄；由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院審判更為適宜的，可以由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院管轄。因此，即便由N市法院來審理，也不適用審判監(jiān)督程序；且從題干來看，該案一審為M市基層法院，M市中院為二審法院，因此也不應該由N市中院來審理。

C選項的錯誤比較容易判斷，M市中院是在二審程序中發(fā)現(xiàn)有遺漏的同案犯(正在服刑的張某)，因此如果M市檢察院直接追加起訴張某，相當于張某(搶劫的罪行)未經(jīng)一審直接二審，這明顯是錯誤的。

因為二審發(fā)現(xiàn)一審還有同案犯未起訴，屬于事實認定不清，可以裁定撤銷原判發(fā)回重審，再追加張某為共同被告進行一審。D選項正確。

9.

甲、乙、丙三人出資設立民達公司。在籌備過程中，甲以自己的名義與筆墨公司簽訂辦公桌買賣合同，乙以設立中公司的名義與紙硯公司簽訂生產(chǎn)設備的買賣合同，兩份合同均未付款。甲在搬運設備到經(jīng)營場所途中不慎將路人丁撞傷。對此，下列哪一說法是正確的?______A.當民達公司成立后，則辦公桌買賣合同的責任只應由民達公司承擔B.無論民達公司成立與否，丁可以請求丙承擔侵權的連帶責任C.無論民達公司成立與否，紙硯公司可以請求乙承擔合同責任D.當民達公司未成立時，紙硯公司可以任意向甲、乙、丙請求支付設備價款正確答案：D[考點]公司設立中的責任承擔

[解析]本題旨在考查公司設立中責任承擔的相關知識點，通過公司設立中產(chǎn)生的合同責任與侵權責任來設計四個選項。其中需要注意發(fā)起人為履行設立公司職務而產(chǎn)生責任的主體認定，即在什么情況下責任由實施該行為的發(fā)起人承擔、什么情況下由公司承擔、什么情況下共同承擔。

選項分析：

A選項考查設立中公司的合同責任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第2條規(guī)定：“發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持；公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持?！币虼?，公司成立后，發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂的合同，相對人可以請求發(fā)起人也可以請求公司承擔，并非免除甲的合同責任。選項A錯誤，不當選。

B選項考查公司設立中產(chǎn)生的侵權責任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第5條，發(fā)起人因履行公司設立職責產(chǎn)生的侵權責任，只有在公司未成立時其他發(fā)起人才承擔連帶責任，除此之外要求其他發(fā)起人承擔連帶責任沒有法律依據(jù)。選項B錯誤，不當選。

C選項考查公司設立中產(chǎn)生的合同責任。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第3條，發(fā)起人以設立中公司名義對外簽訂合同的，在公司設立后合同相對方可請求公司承擔合同責任。由于乙以設立中公司的名義與紙硯公司簽訂生產(chǎn)設備的買賣合同，當民達公司成立后，該合同當事人為民達公司和紙硯公司，不包括乙。故民達公司成立后，紙硯公司不得請求乙承擔合同責任。選項C錯誤，不當選。

D選項考查公司未成立時發(fā)起人責任的承擔方式。根據(jù)《公司法司法解釋(三)》第4條第1款，當公司未成立時，債權人可以請求全體或部分發(fā)起人對設立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務承擔連帶清償責任。故當民達公司未成立時，紙硯公司可以任意向甲、乙、丙請求支付生產(chǎn)設備的價款。選項D正確，當選。

10.

W研究所設計了一種高性能發(fā)動機，在我國和《巴黎公約》成員同L國均獲得了發(fā)明專利權，并分別給予甲公司在我國、乙公司在L國的獨占實施許可。下列行為在我國構成對該專利侵權的是?______A.在L國購買由乙公司制造銷售的該發(fā)動機，進口至我國銷售B.在我國購買由甲公司制造銷售的該發(fā)動機，將發(fā)動機改進性能后銷售C.在我國未經(jīng)甲公司許可制造該發(fā)動機，用于各種新型汽車的碰撞實驗，以測試車身的防撞性能D.在L國未經(jīng)乙公司許可制造該發(fā)動機，安裝在L國客運公司汽車上，該客車曾臨時通過我國境內正確答案：C[考點]專利權

[解析]《專利法》第七十五條規(guī)定：“有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的；(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續(xù)制造、使用的；(三)臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中同簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；(四)專為科學研究和實驗而使用有關專利的；(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?！备鶕?jù)第一項規(guī)定，A項“在L國購買由乙公司制造銷售的該發(fā)動機，進口至我國銷售”以及B項“在我國購買由甲公司制造銷售的該發(fā)動機，將發(fā)動機改進性能后銷售”，均屬于因“專利權用盡”而不構成侵犯專利權的情形。因此AB項錯誤。根據(jù)第四項規(guī)定，制造該發(fā)動機用于碰撞實驗雖然屬于進行科學研究和實驗，但只有為科學研究和實驗“使用”有關專利才不構成侵犯專利權，“制造”發(fā)動機構成侵犯專利權。因此C項正確。根據(jù)第三項規(guī)定，該發(fā)動機屬于在臨時通過中國領陸的外國運輸工具中，為運輸自身需要而使用，不構成侵犯專利權。因此D項錯誤。

11.

回興公司開發(fā)了一項“智慧法律機器人”的專有技術，雖未申請專利，但實施了嚴格的保密措施。根據(jù)《反不正當競爭法》，以下哪一種情況不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為?______A.李某利用爬蟲技術侵入回興公司網(wǎng)絡系統(tǒng)讀取了該機密資料B.戴某高薪挖取回興公司的技術人員陶某并引誘其透漏了回興公司的該機密資料C.回興公司技術主管錢某攜帶該機密資料離職，并將其轉讓給某公司D.王某通過軟件分析破譯了該機器人的核心算法正確答案：D[考點]不正當競爭行為(侵犯商業(yè)秘密行為)

[解析]本題指令句點明的核心信息是“侵犯商業(yè)秘密”，考核重點是《反不正當競爭法》第9條關于侵犯商業(yè)秘密行為的表現(xiàn)形式。解題時應注意區(qū)分“侵犯商業(yè)秘密行為”與“合法取得商業(yè)秘密行為”。注意商業(yè)秘密不同于專利，沒有絕對的排他性，不能排除他人以合法手段取得商業(yè)秘密。

選項分析：

《反不正當競爭法》第9條第1～3款規(guī)定：“經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：(一)以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密；(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密；(三)違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；(四)教唆、引誘、幫助他人違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權利人的商業(yè)秘密。經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。第三人明知或者應知商業(yè)秘密權利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密?！?/p>

據(jù)此，利用爬蟲技術侵入回興公司網(wǎng)絡系統(tǒng)讀取了機密資料屬于第1項中的“以電子侵入手段獲取權利人的商業(yè)秘密”，故李某侵犯了商業(yè)秘密。A項錯誤。

戴某屬于第4項引誘他人違反保密義務披露商業(yè)秘密，屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。B項錯誤。

錢某屬于第3項違反保密義務披露商業(yè)秘密，屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。C項錯誤。

王某通過正當?shù)能浖治銎谱g了該機器人的核心算法，屬于合法的反向工程，不屬于侵犯商業(yè)秘密的行為。D項正確。

12.

甲國在乙國東區(qū)和西區(qū)各設立一個領事館。某日，甲國駐乙國東區(qū)領事館領事史蒂夫在乙國西區(qū)C市一超市與工作人員發(fā)生爭吵。超市以其影響經(jīng)營為由報警，史蒂夫則以其在做商業(yè)調查為由指責超市干擾其履行領事職務。根據(jù)《維也納領事關系公約》，下列哪一說法是正確的?______A.未經(jīng)乙國同意，史蒂夫不得在西區(qū)執(zhí)行領事職務B.史蒂夫在西區(qū)執(zhí)行領事職務無需征得乙國同意C.即使在東區(qū)，未經(jīng)乙國同意史蒂夫也不得進行任何商業(yè)調查D.乙國警察可對史蒂夫采取行政拘留措施正確答案：A[考點]領事職務、領事官員的特權與豁免

[解析]領事官員有權以一切合法手段調查接受國商業(yè)、經(jīng)濟、文化及科學活動及發(fā)展情況，向派遣國政府報告?？忌绻麑φ{查行為反應過于敏感，就會作出錯誤判斷。此外，考生需要注意，領事官員執(zhí)行職務要受領館轄區(qū)范圍限制。

選項分析：

根據(jù)《維也納領事關系公約》，領事官員執(zhí)行職務應限于領館轄區(qū)范圍內，在領館轄區(qū)外執(zhí)行職務須經(jīng)接受國同意。在第三國執(zhí)行領事職務，或代表第三國在接受國內執(zhí)行領事職務，應當通知有關國家或接受國，并以有關國家或接受國不反對為限。因此，選項A正確，選項B錯誤。

選項C為重點干擾項。根據(jù)該公約，領事職務包括以一切合法手段調查接受國商業(yè)、經(jīng)濟、文化及科學活動及發(fā)展情況，向派遣國政府報告，并向相關人士提供有關資料。也就是說，作為甲國駐乙國東區(qū)領事館領事，史蒂夫可以以合法手段調查乙國商業(yè)活動及發(fā)展情況，無需特別征得乙國同意。因此，選項C錯誤。

盡管領事官員人身自由受到一定程度的保護，但是領事官員人身不得侵犯的例外針對的是犯有嚴重罪行或司法機關已裁判執(zhí)行的情形。就一般糾紛而言，接受國對領事官員不得予以逮捕候審或羈押候審，不得監(jiān)禁或以其他方式拘束領事官員的人身自由。因此，選項D錯誤。

13.

關于破產(chǎn)重整的申請與重整期間，下列哪一表述是正確的?______A.只有在破產(chǎn)清算申請受理后，債務人才能向法院提出重整申請B.重整期間為法院裁定債務人重整之日起至重整計劃執(zhí)行完畢時C.在重整期間，經(jīng)債務人申請并經(jīng)法院批準，債務人可在管理人監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務D.在重整期間，就債務人所承租的房屋，即使租期已屆至，出租人也不得請求返還正確答案：C[考點]企業(yè)破產(chǎn)法

[解析]《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十三條第一款規(guī)定：“在重整期間，經(jīng)債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務?！币虼薈項正確?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第七十條規(guī)定：“債務人或者債權人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請對債務人進行重整。債權人申請對債務人進行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前，債務人或者出資額占債務人注冊資本十分之一以上的出資人，可以向人民法院申請重整?！睋?jù)此，債務人或者債權人可以不經(jīng)過申請破產(chǎn)程序而直接申請破產(chǎn)重整。因此A項錯誤。《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十二條規(guī)定：“自人民法院裁定債務人重整之日起至重整程序終止，為重整期間。”重整計劃可能被執(zhí)行，也可能不被執(zhí)行，如果重整計劃不被執(zhí)行，重整程序也要終止。所以，破產(chǎn)重整期間的終點為重整程序終止之時而非重整計劃執(zhí)行完畢之時。因此B項錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問題的規(guī)定(二)》第二條第一項規(guī)定，債務人基于租賃合同占有、使用的財產(chǎn)不屬于債務人財產(chǎn)，從而在重整期間內該租賃合同已屆期時，依《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十六條的規(guī)定，出租人自己可以根據(jù)房屋租賃合同的約定，要求返還所出租的房屋。因此D項錯誤。

14.

甲在車禍中意外身故，留下已懷孕的妻子乙獨自生活。某日，乙在小區(qū)散步時被10歲小孩丁騎車不慎撞到，致乙腹中胎兒早產(chǎn)，胎兒娩出時為死胎。經(jīng)查，丁為丙的兒子，丙因為上班，將其交給朋友戊看管，事發(fā)時，戊正用手機看電視劇而讓丁一人嬉戲。丁自有存款8萬元。對此，下列哪一說法是正確的?______A.乙可以代替死去的胎兒繼承甲的遺產(chǎn)份額B.乙可以代替死去的胎兒主張人身損害賠償C.丁為限制行為能力人，不能承擔其侵權行為產(chǎn)生的責任D.對于乙的損害，戊應該承擔相應的責任正確答案：D[考點]胎兒利益的特殊保護、監(jiān)護人責任

[解析]本題將胎兒利益的特殊保護問題與監(jiān)護人責任相結合進行考查。解題時，考生一方面要明確《民法典》對胎兒利益特殊保護的方式，即“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力”，但該特殊保護有一個前提，即胎兒娩出時是活體對于監(jiān)護人責任，考生需要注意以下幾點：(1)監(jiān)護人承擔的是無過錯的替代責任：(2)被監(jiān)護人自己有個人財產(chǎn)時，先由被監(jiān)護人自己承擔侵權責任，不足部分由監(jiān)護人承擔替代責任；(3)存在監(jiān)護職責委托的情況時，受托人在過錯范圍內承擔相應的責任。

選項分析：

選項AB考查胎兒利益的特殊保護?！睹穹ǖ洹返?6條規(guī)定：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權利能力自始不存在。”據(jù)此，胎兒娩出時為死體，其自始不具有民事權利能力，其無權繼承甲的遺產(chǎn)，也無權主張人身損害賠償，進而也自然沒有替代的問題。選項AB均錯誤。

選項CD均考查監(jiān)護人責任。《民法典》第1188條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責的，可以減輕其侵權責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用；不足部分，由監(jiān)護人賠償?！痹摋l規(guī)定了監(jiān)護人的無過錯責任。但是依據(jù)該條，如果被監(jiān)護人有個人財產(chǎn)，則應由被監(jiān)護人自己承擔侵權責任。本題中，被監(jiān)護人丁有8萬元的存款，這筆存款屬于其個人財產(chǎn)，因此丁需要以該8萬元承擔侵權責任。選項C錯誤。選項D則涉及監(jiān)護職責委托時受托人的侵權責任?！睹穹ǖ洹返?189條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害，監(jiān)護人將監(jiān)護職責委托給他人的，監(jiān)護人應當承擔侵權責任；受托人有過錯的，承擔相應的責任?！睋?jù)此可知，存在監(jiān)護職責委托時，受托人在有過錯時承擔相應的責任。本題中，戊作為受托人，在損害發(fā)生時正用手機看電視劇而讓丁一人嬉戲，未盡到相應的監(jiān)護責任，存在一定過錯，需要承擔相應的責任。選項D正確。

15.

甲創(chuàng)作歌曲《平安之路》，乙在某商業(yè)場合對其進行了演唱，丙公司將乙的演唱制成唱片，丁酒店把該唱片買回后在酒店大廳作為背景音樂播放，戊廣播電臺在電視欄目中進行了播出。下列說法正確的是?______A.乙演唱該歌曲需要經(jīng)過甲的同意并支付報酬B.丙公司把乙的演唱制成唱片，不需要經(jīng)過甲的同意并支付報酬C.丁酒店在酒店大廳將該歌曲作為背景音樂播放，不需要經(jīng)過甲的同意并支付報酬D.戊廣播電臺的播放行為需要經(jīng)過甲的同意并支付報酬正確答案：A[考點]著作權

[解析]《著作權法》第三十八條規(guī)定：“使用他人作品演出，表演者應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬?！币业难莩顒樱艿阶髡叩募s束，需要作者的許可并付費。因此A項正確。《著作權法》第四十二條第一款規(guī)定：“錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人的許可，并支付報酬。”《著作權法》第四十三條規(guī)定：“錄音錄像制作者制作錄音錄像制品，應當同表演者立合同，并支付報酬。”利用他人的表演制成唱片，需要經(jīng)過詞曲作者和表演者的同意并向其付費，所以丙需要經(jīng)過甲和乙的許可并付費。因此B項錯誤。表演權，即公開表演作品(現(xiàn)場表演，比如參加各種選秀、聯(lián)歡會等)，以及用各種手段公開播送作品的表演(機械表演，比如酒店、咖啡館等經(jīng)營性單位播放背景音樂)的權利。此權利只有作者享有，表演者及錄制者均不享有此權利，所以丁酒店的機械表演行為需要甲的許可并付費。因此C項錯誤。《著作權法》第四十六條第二款規(guī)定：“廣播電臺、電視臺播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當按照規(guī)定支付報酬?！彪娕_播放唱片，適用“法定許可”，只需要向詞曲作者付費，不需要許可。因此D項錯誤。

16.

下列關于保險合同中的受益人的說法不正確的是?______A.受益人可以是無民事行為能力人B.投保人和被保險人都可能成為受益人C.受益人僅存在于人身保險合同D.受益人對保險標的須具有保險利益正確答案：D[考點]保險法

[解析]《保險法》第十八條第三款規(guī)定：“受益人僅是享有保險金請求權的人，不需要具有行為能力，也不需要對保險標的具有保險利益。”因此D項錯誤。

17.

下列有關公司權利能力的說法正確的是?______A.公司自其依法登記并取得營業(yè)執(zhí)照之日起享有民事權利能力，自其解散之日起終止其民事權利能力B.公司的經(jīng)營范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生法律效力C.公司權利能力所受到的限制，也同樣適用于公司行為能力D.公司的意思能力是一種社團的意思能力，公司的對外行為須通過公司的法人機關表示正確答案：C[考點]公司法

[解析]公司作為法人，其權利能力和行為能力的范圍是一致的，C項正確。解散須注銷方能終止其民事權利能力，A項錯誤。公司的經(jīng)營范圍經(jīng)依法登記的才產(chǎn)生公示的法律效力，而在登記前即具有對內效力，B項錯誤。公司的對外行為可以由其法定代表人的授權代表來實施，D項錯誤。

18.

甲公司開具一張金額50萬元的匯票，收款人為乙公司，付款人為丙銀行。乙公司收到后將該匯票背書轉讓給丁公司。下列哪一說法是正確的?______A.乙公司將票據(jù)背書轉讓給丁公司后即退出票據(jù)關系B.丁公司的票據(jù)債務人包括乙公司和丙銀行，但不包括甲公司C.乙公司背書轉讓時不得附加任何條件D.如甲公司在出票時于匯票上記載有“不得轉讓”字樣，則乙公司的背書轉讓行為依然有效，但持票人不得向甲行使追索權正確答案：C[考點]票據(jù)法

[解析]《票據(jù)法》第三十七條規(guī)定：“背書人以背書轉讓匯票后，即承擔保證其后手所持匯票承兌和付款的責任。背書人在匯票得不到承兌或者付款時，應當向持票人清償本法第七十條、第七十一條規(guī)定的金額和費用。”本題中，乙公司將匯票背書轉讓給丁公司后，并不退出票據(jù)權利義務關系，其向后手負有擔保匯票得到承兌和付款的責任。因此A項錯誤。《票據(jù)法》第六十一條第一款規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權?！奔坠臼菂R票的出票人，也是持票人行使追索權的對象，是票據(jù)債務人。因此B項錯誤?！镀睋?jù)法》第三十三條第一款規(guī)定：“背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力。”因此C項正確。《票據(jù)法》第二十七條第二款規(guī)定：“出票人在匯票上記載‘不得轉讓’字樣的，匯票不得轉讓?！奔坠咀鳛槌銎比耍诔銎睍r于匯票上記載有“不得轉讓”字樣，則乙公司法背書行為無效。因此D項錯誤。

19.

某公司與姜某簽訂《非全日制用工合同》，合同期限為5年。下列哪一項約定是合法的?______A.試用期為6個月B.在每月25日支付當月工資C.未經(jīng)該公司同意，姜某不得兼職D.該公司有權隨時通知姜某終止用工正確答案：D[考點]非全日制用工

[解析]《勞動合同法》是勞動與社會保障法中考查頻次最高的法律。同樣作為《勞動合同法》明確規(guī)定的非標準勞動關系，非全日制用工的考查頻次遠低于勞務派遣。

選項分析：

《勞動合同法》第70條規(guī)定：“非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。”A項不合法，不當選。

《勞動合同法》第72條第2款規(guī)定，非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過15日。而本題中雙方關于工資支付的約定，實質為每月支付一次。B項不合法，不當選。

《勞動合同法》第69條第2款規(guī)定，從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。即非全日制勞動者有權兼職，只要不影響先訂立的勞動合同的履行即可，無需用人單位的同意。C項不合法，不當選。

《勞動合同法》第71條規(guī)定，非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。D項合法，當選。

20.

甲國有企業(yè)和乙公司擬出資設立一家股份有限公司，律師提供的以下法律意見中不正確的是?______A.公司中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家B.公司的名稱中必須有“股份有限公司”或“股份公司”字樣C.公司成立后可以變更為有限責任公司D.公司的總經(jīng)理可以是公司的法定代表人正確答案：A[考點]公司法

[解析]公司具有獨立的法人財產(chǎn)權，公司中的國有資產(chǎn)所有權不屬于國家。A項不正確?！豆痉ā返诎藯l規(guī)定：“依照本法設立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。依照本法設立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。”B項正確。《公司法》第九條規(guī)定：“有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規(guī)定的有限責任公司的條件。有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。”C項正確?！豆痉ā返谑龡l規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”D項正確。

二、多項選擇題1.

下列關于票據(jù)權利的取得說法正確的有?______A.無償取得票據(jù)權利與有償取得票據(jù)權利在權利效力上沒有分別B.繼承取得票據(jù)，需原權利人簽章C.受贈取得的票據(jù)，不能主張抗辯切斷和善意取得D.受讓以不合法方式取得的票據(jù)時有過失的，不享有票據(jù)權利正確答案：BC[考點]票據(jù)法

[解析]《票據(jù)法》第十一條第一款規(guī)定：“因稅收、繼承、贈與可以依法無償取得票據(jù)的，不受給付對價的限制。但是，所享有的票據(jù)權利不得優(yōu)于其前手的權利?！庇纱丝芍瑹o償取得票據(jù)的，不能如有償取得票據(jù)一樣主張抗辯切斷和善意取得。因此A項錯誤，B、C項正確?！镀睋?jù)法》第十二條規(guī)定：“以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權利。持票人因重大過失取得不符合本法規(guī)定的票據(jù)的，也不得享有票據(jù)權利?！庇纱丝芍瑑H有輕過失取得不合法票據(jù)的，可以享有票據(jù)權利，所以D項不正確。

2.

我國A公司承建乙國B公司試驗大樓。應B公司要求，A公司向我國C銀行申請開立了以B公司為受益人的履約保函。項目完工后，B公司提交了認定項目存在“施工不良”等內容的《項目工程檢驗報告》，要求C銀行賠付。A公司則提交一份認定B公司存在違約行為的仲裁裁決，主張B公司保函欺詐，要求C銀行止付。B公司將C銀行訴至我國法院。對此，下列哪些說法是正確的?______A.《項目工程檢驗報告》如系偽造，B公司構成保函欺詐B.B公司與C銀行如無約定，兩者之間的爭議適用中國法C.仲裁裁決認定B公司存在違約行為，B公司構成保函欺詐D.如仲裁裁決未認定A公司不承擔賠償責任，B公司不構成保函欺詐正確答案：ABD[考點]最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定

[解析]在獨立保函實踐中，債務人常以基礎交易對抗受益人付款要求，甚至會提交有關司法判決或仲裁裁決這樣的法院判決或仲裁裁決只有認定基礎交易債務人沒有付款或賠償責任的情形，才構成獨立保函欺詐其他情形的設計則是意圖給考生“挖坑”。

選項分析：

2016年《最高人民法院關于審理獨立保函糾紛案件若干問題的規(guī)定》第12條規(guī)定：“具有下列情形之一的，人民法院應當認定構成獨立保函欺詐：……(三)法院判決或仲裁裁決認定基礎交易債務人沒有付款或賠償責任的；……”《項目工程檢驗報告》如系偽造，屬于前述第3種情形，構成獨立保函欺詐。因此，A選項正確。法院判決或仲裁裁決認定基礎交易債務人沒有付款或賠償責任的，才構成獨立保函欺詐；僅認定受益人存在違約行為，尚不足以構成獨立保函欺詐。因此，C選項錯誤，D選項正確。

前述司法解釋第22條第1款規(guī)定：“涉外獨立保函未載明適用法律，開立人和受益人在一審法庭辯論終結前亦未就適用法律達成一致的，開立人和受益人之間因涉外獨立保函而產(chǎn)生的糾紛適用開立人經(jīng)常居所地法律；獨立保函由金融機構依法登記設立的分支機構開立的，適用分支機構登記地法律。”本題中開立人C銀行經(jīng)常居所地在中國，B公司與C銀行之間的爭議應適用中國法。因此，B選項正確。

3.

楊某驅使其飼養(yǎng)的烈性犬將朱某咬傷。區(qū)公安分局經(jīng)調查，決定對楊某行政拘留3天，罰款500元。楊某、朱某均不服，提起訴訟。對此，下列哪些選項是正確的?______A.楊某的行為屬于侵犯人身權利的行為B.本案成立共同訴訟C.朱某的代理律師有權向相關公民調查取證D.法院有權將罰款數(shù)額判決變更為800元正確答案：BCD[考點]違反治安管理處罰的行為、共同訴訟、訴訟代理人、變更判決

[解析]本題為綜合性試題，主要考查以下內容：第一，治安違法行為的屬性；第二，必要共同訴訟的界定；第三，訴訟代理人的取證權利；第四，變更判決的適用。四個選項中，A、C選項對考生來說具有一定難度，內容涉及《治安管理處罰法》規(guī)定的違法行為的分類，以及《行政訴訟法》對作為訴訟代理人的律師在訴訟期間的調查取證規(guī)定。如果考生未就上述問題仔細復習，即容易作出錯誤判斷。

選項分析：

《治安管理處罰法》第三章將違反治安管理的行為分為四種不同類型，即：擾亂公共秩序、妨害公共安全、侵犯人身權利和財產(chǎn)權利以及妨害社會管理，每類行為又分為各種不同的具體表現(xiàn)形式。在此基礎上，該法針對不同種類、不同違法形式的行為分別規(guī)定了相應處罰。驅使動物傷害他人的行為規(guī)定在該法第75條，即：“飼養(yǎng)動物，干擾他人正常生活的，處警告；警告后不改正的，或者放任動物恐嚇他人的，處二百元以上五百元以下罰款。驅使動物傷害他人的，依照本法第四十三條第一款的規(guī)定處罰?！睆脑摋l在《治安管理處罰法》中所處的章節(jié)位置來看，驅使動物傷害他人的行為被歸入了妨害社會管理的行為。因此，該種行為雖然客觀上侵害他人人身權利，但立法者并未將其歸入侵犯他人人身權利的違法行為，只是規(guī)定依照侵害他人人身權利的相關規(guī)定給予處罰。據(jù)此，A選項的說法錯誤。

《行政訴訟法》第27條：“當事人一方或者雙方為二人以上，因同一行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同類行政行為發(fā)生的行政案件、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的，為共同訴訟。”本題涉及的行政行為為同一行為，起訴人一方為二人，符合該條有關共同訴訟的規(guī)定，B選項的說法正確。

《行政訴訟法》第32條規(guī)定：“代理訴訟的律師，有權按照規(guī)定查閱、復制本案有關材料，有權向有關組織和公民調查，收集與本案有關的證據(jù)。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的材料，應當依照法律規(guī)定保密。當事人和其他訴訟代理人有權按照規(guī)定查閱、復制本案庭審材料，但涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的內容除外?！睋?jù)此可知，代理訴訟的律師與其他訴訟代理人的取證權利不同，C選項的說法是正確的。

《行政訴訟法》第77條規(guī)定：“行政處罰明顯不當，或者其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的，人民法院可以判決變更。人民法院判決變更，不得加重原告的義務或者減損原告的權益。但利害關系人同為原告，且訴訟請求相反的除外?！北绢}中，楊某、朱某互為利害關系人，且均提起行政訴訟，其訴求內容相反，故法院依法可以作出變更加重判決。D選項說法正確。

4.

張某在某美容診所做了多項手術，由于手術失敗致臉部凹陷，精神痛苦。張某以該美容診所不具備相應手術資質且未告知主治醫(yī)生不具備行醫(yī)資格，構成欺詐為由，訴至法院。法院認為，雙方形成的是醫(yī)療服務合同關系，美容診所存在超范圍、超資質為張某實施美容手術的行為，并給其造成損害，應承擔責任。張某在選擇美容機構時，也應盡到必要的注意義務，故也應承擔一定責任。對此，下列哪些說法是錯誤的?______A.裁判運用了演繹推理的方法B.法院對“雙方形成的是醫(yī)療服務合同關系”的證成屬于內部證成C.法院主要依據(jù)法律責任的效益原則作出判決D.“美容診所存在超范圍、超資質為張某實施美容手術的行為”表達的是裁判事實正確答案：BC[考點]演繹推理、內部證成與外部證成的區(qū)分、法律責任的歸責原則、法適用的步驟

[解析]該題取材于真實案件。題干表述強調的是法院對法律關系和責任承擔的認定一選項設計與歷年考題相似，考生可以借此檢驗知識掌握程度，發(fā)現(xiàn)薄弱環(huán)節(jié)，鞏固基礎知識。

選項分析：

演繹推理是從一般到個別的推論，其經(jīng)典形式是三段論。演繹法律推理的大前提是法律規(guī)范，小前提是案件事實。在該案中，(二審)法官根據(jù)《民法典》的相關規(guī)定，結合已查明的案件事實作出裁判，是運用了演繹推理的方法，A選項正確。

法律證成分為內部證成和外部證成。內部證成負責法律決定按照一定的推理規(guī)則從相關前提中邏輯地推導出來。外部證成負責對法律決定所依賴的前提進行證成。內部證成關注由前提到結論的邏輯推導步驟，而外部證成的對象是在內部證成過程中所使用的各個前提。法院對“雙方形成的是醫(yī)療服務合同關系”的證成，不是在推導糾紛雙方責任如何承擔的法律決定，而是為該決定的作出準備前提，即證成雙方合同的性質，因此屬于外部證成，B選項錯誤。

C選項是干擾項。歸責的效益原則是指在追究行為人的法律責任時，應當進行成本收益分析，講求法律責任的效益。法院在歸責時，分別論證了美容診所的行為過錯(故意超范圍、超資質為張某實施手術，造成損害)，也論證了張某的行為過錯(選擇醫(yī)療美容機構時，未盡到必要的注意義務)，這體現(xiàn)了歸責的公正原則，即綜合考慮使行為人承擔責任的多種因素，做到合理地區(qū)別對待。所以C選項錯誤。

在法律適用中，查明和確認案件事實需要對蕪雜的生活事實進行整理、選擇和判斷，將其轉化為“法律事實”，才能將一定的規(guī)范適用在特定的案件上。法官認定的裁判事實(即“法律事實”)需要通過合法的證據(jù)進行支持。借助該選項，考生要注意“法律事實”和“客觀事實”之間的差別：案件的客觀事實是不依賴于人們的認識的事實真相；而法律事實是被合法證據(jù)證明了的案件事實。“美容診所存在超范圍、超資質為張某實施美容手術的行為”是法院通過證據(jù)采信核實認定的事實，是裁判事實，D選項正確。

5.

在下列哪些情況下，稅務機關可以直接核定納稅人的應納稅額?______A.甲公司擅自銷毀賬簿、拒不提供納稅資料B.乙公司申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當理由C.丙公司設置了賬簿，但賬目混亂，憑證不全，難以查賬D.丁公司未按規(guī)定期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務機關責令限期申報后才申報正確答案：ABC[考點]財稅法

[解析]《稅收征收管理法》第三十五條規(guī)定：“納稅人有下列情形之一的，稅務機關有權核定其應納稅額：(一)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設置賬簿的；(二)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應當設置賬簿但未設置的；(三)擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；(四)雖設置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；(五)發(fā)生納稅義務，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務機關責令限期申報，逾期仍不申報的；(六)納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當理由的。稅務機關核定應納稅額的具體程序和方法由國務院稅務主管部門規(guī)定?！币虼薃BC項正確。因為丁公司未按規(guī)定期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務機關責令限期申報后最終申報了，就不需要稅務機關核定應納稅額。只有逾期仍不申報的才屬于稅務機關有權直接核定應納稅額的情形。因此D項錯誤。

6.

林某犯故意殺人罪和販賣毒品罪，兩罪均被G省S市中級法院一審判處死刑立即執(zhí)行，林某不服提起上訴。G省高院裁定駁回上訴，維持原判。關于本案的死刑復核程序，下列哪些說法是正確的?______A.如林某在死刑復核階段沒有委托律師擔任辯護人的，最高法院應當為其指派律師提供法律援助B.如最高法院裁定不予核準的，可以將案件發(fā)回S市中級法院按照一審程序重新審理C.如最高法院復核后認為僅販賣毒品罪的量刑過重，不應當判處死刑立即執(zhí)行的，應當裁定不予核準，發(fā)回重審D.如最高法院復核后認為林某還有遺漏的販賣毒品的事實，應當裁定不予核準，發(fā)回重審正確答案：BD[考點]死刑復核程序

[解析]本題主要考查死刑復核的相關規(guī)定，該程序每年都在客觀題中命制題目，尤其是2021年《法院解釋》又進行了修改，考生應高度重視。

選項分析：

根據(jù)《法院解釋》第47條的規(guī)定，高級人民法院復核死刑案件，被告人沒有委托辯護人的，應當通知法律援助機構指派律師為其提供辯護。而對于最高院復核死刑案件則沒有規(guī)定。所以A選項說法錯誤。

根據(jù)《法院解釋》第430條的規(guī)定，最高人民法院裁定不予核準死刑的，根據(jù)案件情況，可以發(fā)回第二審人民法院或者第一審人民法院重新審判。本案在最高院復核之前，經(jīng)過了S市中院一審和G省高院二審，所以最高院可以將案件發(fā)回S市中院一審。B選項說法正確。

對于C選項，解題時要注意，“僅……”意味著兩罪在事實認定上沒有問題，僅是一罪的量刑不當。根據(jù)《法院解釋》第429條的規(guī)定，原判認定事實正確、證據(jù)充分，但依法不應當判處死刑的，應當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)回重新審判；根據(jù)案件情況，必要時，也可以依法改判。因此C選項說法錯誤。

對于D選項，解題時注意，“有遺漏的販賣毒品的事實”證明原判在認定事實上不清楚，根據(jù)《法院解釋》第429條的規(guī)定，原判事實不清、證據(jù)不足的，應當裁定不予核準，并撤銷原判，發(fā)回重新審判。所以D選項說法正確。

7.

某普通合伙企業(yè)共有甲、乙、丙、丁4名合伙人，合伙協(xié)議約定甲和乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務。下列關于甲、乙2人執(zhí)行合伙事務的說法不正確的有?______A.甲或乙執(zhí)行合伙企業(yè)事務時不得互相干涉B.甲和乙一致同意，可以將合伙企業(yè)名下的房產(chǎn)轉讓C.甲等4人均不得經(jīng)營與合伙企業(yè)競爭的業(yè)務D.甲等4人均不得與合伙企業(yè)進行交易正確答案：ABD[考點]合伙企業(yè)法

[解析]《合伙企業(yè)法》第二十九條第一款規(guī)定：“合伙人分別執(zhí)行合伙事務的，執(zhí)行事務合伙人可以對其他合伙人執(zhí)行的事務提出異議?！币虼薃項錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第三十一條規(guī)定：“除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：(一)改變合伙企業(yè)的名稱；(二)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；(三)處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；(四)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；(五)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；(六)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員?！币虼薆項錯誤?！逗匣锲髽I(yè)法》第三十二條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動。”合伙人并不是絕對不能同合伙企業(yè)進行交易，只要合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人一致同意，依然可以進行交易。故D項的說法不正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第三十二條第一款規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務?！盋項正確。

8.

關于環(huán)境質量標準和污染物排放標準，下列說法正確的是?______A.國家環(huán)境質量標準是制定國家污染物排放標準的根據(jù)之一B.國家污染物排放標準由國務院環(huán)境保護行政主管部門制定C.國家環(huán)境質量標準中未作規(guī)定的項目，省級政府可制定地方環(huán)境質量標準，并報國務院環(huán)境保護行政主管部門備案D.地方污染物排放標準由省級環(huán)境保護行政主管部門制定，報省級政府備案正確答案：ABC[考點]環(huán)境保護法

[解析]《環(huán)境保護法》第十五條規(guī)定：“國務院環(huán)境保護主管部門制定國家環(huán)境質量標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家環(huán)境質量標準中未作規(guī)定的項目，可以制定地方環(huán)境質量標準：對國家環(huán)境質量標準中已作規(guī)定的項目，可以制定嚴于國家環(huán)境質量標準的地方環(huán)境質量標準。地方環(huán)境質量標準應當報國務院環(huán)境保護主管部門備案。國家鼓勵開展環(huán)境基準研究?！薄董h(huán)境保護法》第十六條規(guī)定：“國務院環(huán)境保護主管部門根據(jù)國家環(huán)境質量標準和國家經(jīng)濟、技術條件，制定國家污染物排放標準。省、自治區(qū)、直轄市人民政府對國家污染物排放標準中未作規(guī)定的項目，可以制定地方污染物排放標準；對國家污染物排放標準中已作規(guī)定的項目，可以制定嚴于國家污染物排放標準的地方污染物排放標準。地方污染物排放標準應當報國務院環(huán)境保護主管部門備案。”因此ABC項正確。地方污染物排放標準由應當是省級政府制定，報環(huán)保部備案。因此D項錯誤。

9.

根據(jù)《環(huán)境保護法》，關于縣級以上地方人民政府及其環(huán)境保護主管部門的職權和職責，下列哪些選項是正確的?______A.縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門會同有關部門，編制本行政區(qū)域的環(huán)境保護規(guī)劃，報同級人民政府批準并公布實施B.企業(yè)事業(yè)單位違法排放污染物，造成或者可能造成嚴重污染，縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門有權查封、扣押造成污染物排放的設施、設備C.縣級以上人民政府應當建立環(huán)境污染公共監(jiān)測預警機制，組織制定預警方案D.縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門應當依法公開環(huán)境質量、環(huán)境監(jiān)測、突發(fā)環(huán)境事件以及環(huán)境行政許可、行政處罰、排污費的征收和使用情況等信息正確答案：ABCD[考點]環(huán)境保護的基本制度(環(huán)境規(guī)劃制度、環(huán)境監(jiān)測制度、信息公開與公眾參與制度、政府監(jiān)管責任制度)

[解析]環(huán)境保護的基本制度是環(huán)境資源法中的高頻考點，往年試題往往側重于對一個或兩個具體制度的考查。本題的創(chuàng)新及難度源自于整合了多個環(huán)保基本制度這種命題“套路”，在近年經(jīng)濟法試題中也曾出現(xiàn)過。

選項分析：

《環(huán)境保護法》第13條第3款規(guī)定，縣級以上地方人民政府環(huán)境保護主管部門會同有關部門，根據(jù)國家環(huán)境保護規(guī)劃的要求，編制本行政區(qū)域的環(huán)境保護規(guī)劃，報同級人民政府批準并公布實施。A項正確。

《環(huán)境保護法》第25條規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營者違反法律法規(guī)規(guī)定排放污染物，造成或者可能造成嚴重污染的，縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門和其他負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責的部門，可以查封、扣押造成污染物排放的設施、設備。B項正確。

《環(huán)境保護法》第47條第2款規(guī)定，縣級以上人民政府應當建立環(huán)境污染公共監(jiān)測預警機制，組織制定預警方案；環(huán)境受到污染，可能影響公眾健康和環(huán)境安全時，依法及時公布預警信息，啟動應急措施。C項正確。

《環(huán)境保護法》第54條第2款規(guī)定，縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門和其他負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責的部門，應當依法公開環(huán)境質量、環(huán)境監(jiān)測、突發(fā)環(huán)境事件以及環(huán)境行政許可、行政處罰、排污費的征收和使用情況等信息。D項正確。

10.

A區(qū)的甲公司認為B區(qū)的乙公司生產(chǎn)的給料機侵犯其商業(yè)秘密，為保全證據(jù)，向乙公司倉庫所在的C區(qū)法院申請查封了倉庫中3臺給料機。機器查封10日后，甲公司向B區(qū)法院起訴，B區(qū)法院受理了案件。關于本案的證據(jù)保全，下列哪些說法是正確的?______A.C區(qū)法院應當責令甲公司提供擔保B.C區(qū)法院應當主動將查封的給料機移交B區(qū)法院C.C區(qū)法院查封時可要求甲公司派員到場D.如乙公司認為查封錯誤受到損失，應向C區(qū)法院起訴正確答案：AC[考點]證據(jù)保全的程序

[解析]2019年《民事證據(jù)規(guī)定》修正對證據(jù)保全制度有較多新增規(guī)定，法考復習應予以關注。本題主要對訴前證據(jù)保全的擔保、證據(jù)移轉、保全方法等規(guī)定予以命題，還涉及對證據(jù)保全和其他保全制度的內在適用關系的考查。選項D是主要干擾項，《民訴解釋》并未明確第27條能否適用于證據(jù)保全，需要借助于保全制度的內在適用關系予以判斷。

選項分析：

《民事證據(jù)規(guī)定》第26條第1款規(guī)定，當事人或者利害關系人申請采取查封、扣押等限制保全標的物使用、流通等保全措施，或者保全可能對證據(jù)持有人造成損失的，人民法院應當責令申請人提供相應的擔保。據(jù)此，C區(qū)法院查封了乙公司的給料機，法院應當責令申請人甲公司提供擔保。選項A正確。

《民事證據(jù)規(guī)定》第29條規(guī)定，人民法院采取訴前證據(jù)保全措施后，當事人向其他有管轄權的人民法院提起訴訟的，采取保全措施的人民法院應當根據(jù)當事人的申請，將保全的證據(jù)及時移交受理案件的人民法院。據(jù)此，C區(qū)法院是采取證據(jù)保全措施的法院，應當根據(jù)甲公司的申請，將保全的證據(jù)及時移交B區(qū)法院。C區(qū)法院不能主動依職權移交保全證據(jù)。選項B錯誤。

《民事證據(jù)規(guī)定》第27條第1款規(guī)定，人民法院進行證據(jù)保全，可以要求當事人或者訴訟代理人到場。選項C正確。

《民事證據(jù)規(guī)定》第28條規(guī)定，申請證據(jù)保全錯誤造成財產(chǎn)損失，當事人請求申請人承擔賠償責任的，人民法院應予支持?！睹袷略V訟法》第84條第3款規(guī)定，證據(jù)保全的其他程序，參照適用本法第九章保全的有關規(guī)定。據(jù)此，證據(jù)保全錯誤索賠應參照其他保全制度的規(guī)定。又根據(jù)《民訴解釋》第27條第2款規(guī)定，當事人申請訴前保全后在法定期間內起訴或者申請仲裁，被申請人、利害關系人因保全受到損失提起的訴訟，由受理起訴的人民法院或者采取保全措施的人民法院管轄。據(jù)此，如乙公司因證據(jù)保全受到損失起訴，應由受理案件的B區(qū)法院或者采取保全措施的C區(qū)法院管轄。選項D錯誤。

11.

友田勞務派遣公司(住所地為甲區(qū))將李某派遣至金科公司(住所地為乙區(qū))工作。在金科公司按勞務派遣協(xié)議向友田公司支付所有費用后，友田公司從李某的首月工資中扣減了500元，李某提出異議。對此爭議，下列說法正確的是?______A.友田公司作出扣減工資的決定，應就其行為的合法性負舉證責任B.如此案提交勞動爭議仲裁，當事人一方對仲裁裁決不服的，有權向法院起訴C.李某既可向甲區(qū)也可向乙區(qū)的勞動爭議仲裁機構申請仲裁D.對于友田公司給李某造成的損害，友田公司和金科公司應承擔連帶責任正確答案：AC[考點]勞動法

[解析]《勞動爭議調解仲裁法》第六條規(guī)定：“發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據(jù)。與爭議事項有關的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。”因此A項正確。本案是追索勞動報酬的情形，故仲裁裁決為終局裁決，只有勞動者對該裁決不服的才能提起訴訟。因此B項錯誤。根據(jù)《勞動爭議調解仲裁法》第二十一條第二款的規(guī)定：勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。根據(jù)《勞動合同法》第五十八條的規(guī)定，勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。故題述案例的勞動合同履行地為乙區(qū)，而用人單位所在地為甲區(qū)。因此C項正確。用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。由于題述案例給被派遣勞動者造成損害的是勞務派遣單位，不是用工單位，所以不存在連帶責任的情形。因此D項錯誤。

12.

誠意商行是秦某和鄭某共同出資設立的普通合伙企業(yè)，于2020年4月份完成設立登記并領取營業(yè)執(zhí)照，合伙協(xié)議約定秦某是合伙事務執(zhí)行人。2020年3月，在合伙企業(yè)籌備階段，秦某以合伙企業(yè)名義和甲公司簽了一份購買測溫儀的合同。2020年5月，鄭某了解到乙公司還有測溫儀存貨，遂以合伙企業(yè)名義和乙公司簽訂了購買合同。后來市場測溫儀需求大降，甲公司現(xiàn)在要求還款，乙公司要求履行合同。關于本案，下列說法不正確的是?______A.秦某與甲公司簽訂的購買測溫儀的合同，不得以誠意商行的名義簽訂B.乙公司無權要求鄭某承擔責任C.乙公司可主張秦某、鄭某對合伙企業(yè)債務承擔連帶責任D.鄭某無權以合伙企業(yè)的名義對外簽訂合同，故乙公司無權要求誠意商行履行合同正確答案：BD[考點]合伙企業(yè)法

[解析]《合伙企業(yè)法》第十一條規(guī)定：“合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務?！币虼薃項正確，《合伙企業(yè)法》第二十七條第一款規(guī)定：“依照本法第二十六條第二款規(guī)定委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務?！钡谌邨l規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。”據(jù)此，既然誠意商行約定了秦某為事務執(zhí)行人，則鄭某無權對外代表誠意商行，但該內部限制不得對抗善意第三人。乙公司作為善意第三人，有權要求合伙企業(yè)履行合同。因此D項錯誤。《合伙企業(yè)法》第三十九條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任?！北绢}中，因為誠意商行和乙公司的購銷合同有效，債權人乙公司可以主張普通合伙人秦某和鄭某對企業(yè)不能清償?shù)牟糠殖袚B帶責任。因此B項錯誤，C項正確。

13.

中國甲公司的一項發(fā)明在中國和A國均獲得了專利權。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內的專利獨占實施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產(chǎn)品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產(chǎn)品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進口這些產(chǎn)品到中國使用。下列說法正確的是?______A.甲公司應向乙公司承擔違約責任B.乙公司應向甲公司承擔違約責任C.戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨占實施權D.庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權正確答案：BD[考點]專利權

[解析]《民法典》第八百六十七條規(guī)定：“專利實施許可合同的被許可人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利，并按照約定支付使用費。”《專利法》第十二條規(guī)定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向專利權人支付專利使用費。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利?！币虼?，乙公司擅自許可丁公司實施該專利的行為，對甲公司構成違約。因此B項正確。侵權專利產(chǎn)品不適用“專利權用盡”規(guī)則。因未經(jīng)專利權人甲公司許可，丁公司在A國制造并出售的專利產(chǎn)品屬于侵權專利產(chǎn)品，不適用“專利權用盡”規(guī)則。庚公司將丁公司在A國生產(chǎn)的專利產(chǎn)品進口到中國的行為，屬于對甲公司在中國享有的專利權的侵犯。因此D項正確。

14.

關于訴的分類，下列哪些說法是錯誤的?______A.豐慶公司訴請法院解除其與宋某之間的買賣合同，屬于變更之訴B.趙某訴請法院確認其丈夫杜某為失蹤人，屬于確認之訴C.徐某起訴張某歸還欠款，訴訟中徐某死亡，原告變更為其子小徐，屬于變更之訴D.樓上鄰居擅改公共管道，胡某訴請恢復原狀，屬于給付之訴正確答案：ABC[考點]確認之訴(內容)、給付之訴(內容)、變更之訴(內容)

[解析]訴的分類屬于本學科的基礎理論，已有兩年未命題考查二鑒于該知識點的基礎性地位，前些年幾乎每年必考，法考復習中應予以充分關注。本題以非訟程序、訴訟承擔作為解題干擾信息，考點沒有明確的解題依據(jù)，需要考生對各類訴的內涵、訴的分類理論的適用前提準確把握方可準確作答。還需要注意，形成之訴必須基于形成訴權而提起。

選項分析：

變更之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。形成之訴必須是原告基于形成訴權(如撤銷權)提起的訴訟，而一般形成權(如解除權)并不需要通過訴訟方式行使，只要單方意思表示到達對方即可發(fā)生效力。合同解除訴訟的本質不是通過判決來解除合同，而是要求法院對已解除的合同狀態(tài)予以確認，因此豐慶公司請求法院解除其與宋某之間的買賣合同，屬于確認之訴。選項A錯誤，當選。

訴的分類理論僅適用于訴訟案件。選項B是宣告失蹤案件，屬于民事非訟案件，不適用訴的分類理論。雖然選項中出現(xiàn)了“確認”兩字，但其與確認之訴風馬牛不相及。選項B錯誤，當選。

變更之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。選項C是因訴訟承擔而變更當事人，這并非改變或消滅原有的借貸法律關系，因此不屬于變更之訴。選項C錯誤，當選。

給付之訴是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務的訴訟。將公共管道恢復原狀屬于積極的行為給付，該案屬于給付之訴。選項D正確，不當選。

15.

甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公告。下列說法錯誤的是?______A.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標D.甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失正確答案：CD[考點]商標權

[解析]《商標法》第十五條第二款規(guī)定：“就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標與他人在先使用的未注冊商標相同或者近似，申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務往來關系或者其他關系而明知該他人商標存在，該他人提出異議的，不予注冊?！薄渡虡朔ā返谌龡l規(guī)定：“對初步審定公告的商標，自公告之日起三個月內，在先權利人、利害關系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認為違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，可以向商標局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告?！薄板羞b樂”屬于知名商品的特有名稱，甚至可以說是未注冊的馳名商標，乙公司搶先注冊“逍遙樂”商標侵害了甲公司的在先權利，甲公司有權在異議期內向商標局提出異議。因此A項正確。《商標法》第五十九條第三款規(guī)定：“商標注冊人申請商標注冊前，他人已經(jīng)在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續(xù)使用該商標，但可以要求其附加適當區(qū)別標識?！睋?jù)此，如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權。因此B項正確?！渡虡朔ā返谌l規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”《商標法》第四十五條第一款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。”若“逍遙樂”被核準注冊，在先權利人甲公司可在五年內請求商標評審委員會，宣告該注冊商標無效。因此C項錯誤。根據(jù)上述《商標法》第三十二、三十三條以及第四十五條的規(guī)定，對于商標搶注行為，只能通過商標的異議程序或商標評審委員會的無效宣告程序反對搶注的商標，不能直接向法院起訴。只有在對商標評審委員會的裁定不服時，才可向人民法院起訴。此外，根據(jù)《商標法》第三條的規(guī)定，僅注冊商標享有商標專用權。未注冊商標雖受到一定程度的保護，但受限制，即使“逍遙樂”屬于未注冊的馳名商標也是如此。根據(jù)《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，侵犯未注冊的馳名商標的，加害人僅承擔停止侵害的責任，不承擔賠償損失的責任。因此D項錯誤。

16.

甲公司給乙公司出票，銀行已經(jīng)承兌。乙公司到銀行提示付款時，銀行工作人員查詢后發(fā)現(xiàn)甲公司余額不足，遂口頭告知拒付。這時乙公司的債權人丙公司致電乙公司要求還款，