國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題320

國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試卷二模擬題320一、單項選擇題每題所設選項中只有一個正確答案。1.

德凱公司擬為新三板上市造勢，在無真實交易意圖（江南博哥）的情況下，短期內(nèi)以業(yè)務合作為由邀請多家公司來其主要辦公地點洽談。其中，真誠公司安排授權代表往返十余次，每次都準備了詳盡可操作的合作方案，德凱公司佯裝感興趣并屢次表達將簽署合同的意愿，但均在最后一刻推脫拒簽。期間，德凱公司還將知悉的真誠公司的部分商業(yè)秘密不當泄露。對此，下列哪一說法是正確的?______A.未締結(jié)合同，則德凱公司就磋商事宜無需承擔責任B.雖未締結(jié)合同，但德凱公司構成惡意磋商，應賠償損失C.未締結(jié)合同，則商業(yè)秘密屬于真誠公司自愿披露，不應禁止外泄D.德凱公司也付出了大量的工作成本，如被對方主張賠償，則據(jù)此可主張抵銷正確答案：B[考點]締約過失責任[解析]選項A不選：《合同法》第42條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商；(二)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；(三)有其他違背誠實信用原則的行為。凱德公司無真實交易意圖，為了給公司上市造勢，短期內(nèi)以業(yè)務合作為由邀請多家公司來其主要辦公地點洽談，佯裝感興趣并屢次表達將簽署合同的意愿，但均在最后一刻推脫拒簽的行為屬于上述情形(一)，導致真誠公司受有損失，應當承擔締約過失責任。因此，B說法正確，選項B應選；A說法錯誤，不選。選項C不選：《合同法》第43條規(guī)定，當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。因此，C選項說法錯誤，不選。選項D不選：凱德公司在締約過程中付出大量成本，是凱德公司的自愿行為，并且相對人真誠公司對此沒有過錯，因此不需要承擔相應責任。D說法錯誤，不選。考生易錯選D項，認為凱德公司雖無真實交易意圖但也在表面的締約過程中付出大量成本，如被對方主張賠償，則據(jù)此可主張抵銷。錯誤的理由是，這純屬凱德公司的自愿行為，并且相對人真誠公司對此沒有過錯，因此不需要承擔相應責任。

2.

2013年甲購買乙公司開發(fā)的商品房一套，合同約定面積為135平米。2015年交房時，住建部門的測繪報告顯示，該房的實際面積為150平米。對此，下列哪一說法是正確的?______A.房屋買賣合同存在重大誤解，乙公司有權請求予以撤銷B.甲如在法定期限內(nèi)起訴請求解除房屋買賣合同，法院應予支持C.如雙方同意房屋買賣合同繼續(xù)履行，甲應按實際面積支付房款D.如雙方同意房屋買賣合同繼續(xù)履行，甲仍按約定面積支付房款正確答案：B[考點]房屋買賣合同的違約救濟[解析]選項A不選：《民通意見》第71條規(guī)定，71、行為人因為對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。根據(jù)題干信息，甲乙均是想要對面積135平方的房屋進行買賣，不存在重大誤解，而是房屋實際面積存在誤差，乙公司無權以重大誤解為由請求撤銷房屋買賣合同。選項B應選：《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，出賣人交付使用的房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符，合同有約定的，按照約定處理；合同沒有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：(一)面積誤差比絕對值在3%以內(nèi)(含3%)，按照合同約定的價格據(jù)實結(jié)算，買受人請求解除合同的，不予支持；(二)面積誤差比絕對值超出3%，買受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應予支持。買受人同意繼續(xù)履行合同，房屋實際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在3%以內(nèi)(含3%)部分的房價款由買受人按照約定的價格補足，面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人承擔，所有權歸買受人；房屋實際面積小于合同約定面積的。面積誤差比在3%以內(nèi)(含3%)部分的房價款及利息由出賣人返還買受人，面積誤差比超過3%部分的房價款由出賣人雙倍返還買受人。本題合同約定的房屋面積為135平方米，實際面積150平方米，面積誤差=(150-135)/135≈11.1%＞3%，根據(jù)上述規(guī)定，買受人甲有權在法定期限內(nèi)請求解除合同。選項CD不選：根據(jù)上述規(guī)定，如果買受人甲同意繼續(xù)履行合同，因房屋實際面積大于合同約定面積，則面積誤差比在3%以內(nèi)(含3%)部分的房價款由買受人甲按照約定的價格補足，面積誤差比超出3%部分的房價款由出賣人乙公司承擔，所有權歸買受人甲。本題異議225條，大部分異議認為C項也正確。選項C異議理由：根據(jù)意思自治原則，若如雙方同意房屋買賣合同繼續(xù)履行，表明雙方就房屋買賣達成新的一致，合同的內(nèi)容——房屋的面積變更了，甲應按實際面積支付房款。錯誤理由：《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十四條明確規(guī)定了出賣人交付使用的房屋套內(nèi)建筑面積或者建筑面積與商品房買賣合同約定面積不符時如何處理，法律規(guī)則優(yōu)先于法律原則，特殊規(guī)定優(yōu)先于一般規(guī)定，考生不可簡單根據(jù)一般的法律原則去類推。

3.

陳老伯考察郊區(qū)某新樓盤時，聽銷售經(jīng)理介紹周邊有軌道交通19號線，出行方便，便與開發(fā)商訂立了商品房預售合同。后經(jīng)了解，軌道交通19號線屬市域鐵路，并非地鐵，無法使用老年卡，出行成本較高；此外，鐵路房的升值空間小于地鐵房。陳老伯深感懊悔。關于陳老伯可否反悔，下列哪一說法是正確的?______A.屬認識錯誤，可主張撤銷該預售合同B.屬重大誤解，可主張撤銷該預售合同C.該預售合同顯失公平，陳老伯可主張撤銷該合同D.開發(fā)商并未欺詐陳老伯，該預售合同不能被撤銷正確答案：D[考點]可撤銷的合同類型[解析]《民法總則》第147條規(guī)定，基于重大誤解實施的民事法律行為，行為人有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?！睹穹ㄍ▌t實施意見》第71條規(guī)定，行為人因為對行為的性質(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大損失的，可以認定為重大誤解。陳老伯在訂立商品房預售合同時，誤將擬購買商品房周邊的“軌道交通”理解為地鐵，實際上是城市鐵路。這屬于對標的物的特性產(chǎn)生錯誤認識，這種錯誤認識將產(chǎn)生的后果是，陳老伯出行無法使用老年卡，出行成本較高。陳老伯的這種行為不構成重大誤解。理由是，構成重大誤解，要求表意人對合同的內(nèi)容發(fā)生重大誤解。錯誤須兼具主觀重要性與客觀重要性，所謂主觀重要性是指若表意人知悉實情就不會作出此等意思表示。所謂客觀重要性就是指表意人作為一個假象理性人，經(jīng)理智評價即不會作出此等意思表示。陳老伯產(chǎn)生的錯誤不具有客觀重要性，因為相比房屋本身的價格，出行增加的成本較小，對于一個假象的理性人而言屬于無關宏旨的錯誤，不會因此要求撤銷房屋預售合同。因此，陳老伯的行為不屬重大誤解，不能主張撤銷該預售合同。選項AB說法錯誤，不選：選項C不選：《民法總則》第151條規(guī)定，一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形，致使民事法律行為成立時顯失公平的，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。顯示公平的構成要件有三：(一)雙務合同的權利義務明顯不對等，違反公平、等價有償原則。(二)顯示公平的事實發(fā)生在“合同成立時”。(三)顯示公平的原因系因一方當事人利用自己的優(yōu)勢或者利用對方的困境、為難、急迫、輕率、無經(jīng)驗、缺乏判斷力、意志力薄弱等不利境地。本題中，陳老伯與開發(fā)商簽訂的房屋預售合同不存在上述情形，故不構成顯示公平。陳老伯不能主張撤銷該合同。選項D應選：《民法總則》第149條規(guī)定，第三人實施欺詐行為，使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為，對方知道或者應當知道該欺詐行為的，受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷?！睹穹ㄍ▌t實施意見》第68條規(guī)定，一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。欺詐的構成要件有四：(一)一方或第三人(基于欺詐的雙重故意)故意告知虛假事實或者故意隱瞞真實事實。(二)對方因此陷入或者維持錯誤認識。(三)對方因錯誤作出不真實的意思表示。(四)欺騙具有不正當性。本題中，開發(fā)商不存在積極或消極欺詐。陳老伯對物的特性的錯誤認識也并非開發(fā)商導致的，因此開發(fā)商也不構成欺詐。預售合同不能被撤銷，D選項正確，應選。本題的異議多達888條，大部分異議考生認為應選B。理由是，對于合同中的軌道交通，開發(fā)商指市域鐵路，而陳老伯理解為地鐵，此處發(fā)生了重大誤解，陳老伯可以主張撤銷房屋預售合同。錯誤的理由是，軌道交通是一上位概念，包含了市域鐵路及地鐵，陳老伯的行為屬于動機錯誤，且該錯誤也并非開發(fā)商導致的，因此不屬于重大誤解，預售合同不能被撤銷。

4.

宗某患尿毒癥，其所在單位甲公司組織員工捐款20萬元用于救治宗某。此20萬元存放于專門設立的賬戶中。宗某醫(yī)治無效死亡，花了15萬元醫(yī)療費。關于余下5萬元，下列哪一表述是正確的?______A.應歸甲公司所有B.應歸宗某繼承人所有C.應按比例退還員工D.應用于同類公益事業(yè)正確答案：D[考點]贈與合同[解析]選項A錯誤：甲公司組織員工為救治宗某募捐，此是一項公益募捐活動。一般公益募捐涉及三方主體：募捐人、受益人和捐款人。在本題中，甲公司是募捐人，宗某是受益人，甲公司的員工是捐款人。募捐人是發(fā)起人，他可以對募捐款進行保管、監(jiān)督支配，但對募捐款不享有所有權。因此，余下的5萬元不應歸甲公司所有。選項B錯誤：從捐款的目的來看，公益捐助的目的是為了扶貧濟困，而不是從捐款中謀取利益。捐款的用途一旦達到或被救助者因醫(yī)治無效而死亡后，如果受益人或其繼承人將剩余款項據(jù)為己有的話，則違背了捐款人的意愿，也違背了公平原則和公序良俗。因此，受益人或其繼承人不應享有捐款余額的所有權。選項C錯誤：募捐行為可以看作是附條件的贈與合同，《合同法》第186條規(guī)定，贈與人在贈與財產(chǎn)的權利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。綜上，本題募捐款項屬于“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質(zhì)的贈與合同，不適用任意撤銷；受贈人宗某正常死亡，也不屬于違反受捐贈義務致捐贈人不利的情形，因此捐贈人也沒有權利將余額要回。故余下的5萬元不應歸還給員工。選項D正確：《公益事業(yè)捐贈法》第3條規(guī)定，本法所稱公益事業(yè)是指非營利的下列事項：(一)救助災害、救濟貧困、扶助殘疾人等困難的社會群體和個人的活動；(二)教育、科學、文化、衛(wèi)生、體育事業(yè)；(三)環(huán)境保護、社會公共設施建設；(四)促進社會發(fā)展和進步的其他社會公共和福利事業(yè)。該法第5條規(guī)定，捐贈財產(chǎn)的使用應當尊重捐贈人的意愿，符合公益目的，不得將捐贈財產(chǎn)挪作他用。即捐贈財產(chǎn)必須用于公益事業(yè)。因此應將剩余的5萬元捐款用于同類的公益事業(yè)。本題應注意正確認識捐助行為的性質(zhì)和目的。

5.

國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸準所有?______A.歸王某所有B.歸李某所有C.歸王某和張某共同所有D.歸王某、張某和李某三人共同所有正確答案：B[考點]委托作品的著作權[解析]選項ACD錯誤，選項B正確：《著作權法解釋》第14條規(guī)定，當事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當?shù)膱蟪辍Ｒ韵聝煞N作品不同于委托作品，其著作權歸屬有自己特定的規(guī)則：一是除著作權法第11條第3款外，由他人執(zhí)筆，本人審閱定稿并以本人名義發(fā)表的報告、講話等作品。其著作權歸報告人或講話人享有。著作權人可以支付執(zhí)筆人適當?shù)膱蟪?。二是當事人合意以特定人物?jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，從其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當?shù)膱蟪辍?/p>

6.

王琪琪在某網(wǎng)站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發(fā)博文。其中，署名“小玉兒”的《法內(nèi)情》短文被該網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網(wǎng)站添加了“作者：王琪琪”字樣。關于該網(wǎng)站的行為，下列哪一表述是錯誤的?______A.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的發(fā)表權B.刪除《法內(nèi)情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網(wǎng)絡傳播權C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權正確答案：D[考點]著作權[解析]選項A正確：《著作權法》第11條第1款規(guī)定，著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。據(jù)此，王琪琪對自己創(chuàng)作作品《法內(nèi)情》及《法外情》依法享有著作權。根據(jù)本法第十條規(guī)定，著作權包括發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權，信息網(wǎng)絡傳播權等人身權和財產(chǎn)權。發(fā)表權，即決定作品是否公之于眾的權利，網(wǎng)站以寫作水平不高為由刪除《法內(nèi)情》的行為，未侵犯王琪琪的發(fā)表權，因為發(fā)表權只能行使一次，作者將其博文發(fā)表到網(wǎng)絡則已經(jīng)行使過該文章的發(fā)表權，網(wǎng)站予以刪除仍未侵犯發(fā)表權。選項B正確：信息網(wǎng)絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。著作權的性質(zhì)是著作權人有權依據(jù)法律規(guī)定禁止他人實施專屬于著作權人的專有權利，他人對其作品實施著作權以外的行為不侵犯作者的著作權。選項C正確：根據(jù)《著作權法》相關規(guī)定，署名權是指表明作者身份，在作品上署名的權利。一般認為，署名權包括署名或不署名的決定權；署名方式?jīng)Q定權，即署其本名、筆名、別名或假名的選擇決定權；署名排列方式?jīng)Q定權等權利。因此，網(wǎng)站在署名“小玉兒”的《法外情》短文添加了“作者：王琪琪”字樣侵犯了王琪琪的署名權，選項D錯誤：保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利，該案例中未侵犯其保護作品完整權。發(fā)表權是一次性權利。作品一旦發(fā)表，發(fā)表權即行消滅，以后再次使用作品與發(fā)表權無關，二是行使使用權的體現(xiàn)。

7.

甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經(jīng)丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的?______A.甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽B.丙的行為構成剽竊C.丙的行為侵犯了乙的發(fā)表權D.丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任正確答案：B[考點]著作權侵權行為[解析]選項A錯誤：《著作權法》第18條規(guī)定，美術等作品原件所有權的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權的轉(zhuǎn)移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。攝影作品的展覽權也是由原件所有權人享有。本題中，甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，即取得了該攝影作品原件的所有權，也就取得了該作品的展覽權，所以，甲有權將《鳥巢》進行營利性展覽。選項B正確：丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己名義刊登在某雜志上，構成了剽竊(剽竊不限于文字作品)。選項C錯誤：在丙將《鳥巢》翻拍刊登之前，該作品已經(jīng)公之于眾了，作品已經(jīng)發(fā)表，而發(fā)表權只能行使一次，因此，丙的行為不侵犯發(fā)表權。選項D錯誤：《著作權法》第48條規(guī)定，有下列侵權行為的，應當根據(jù)情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，……。(一)未經(jīng)著作權人許可，復制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外……。第53條規(guī)定，復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。丁未經(jīng)著作權人乙的許可將《鳥巢》制作成掛歷銷售的行為已經(jīng)構成了著作權侵權行為，其應當承擔侵權賠償責任。發(fā)表權，是指決定作品是否公之于眾的權利。作品一旦公之于眾，則著作權人的發(fā)表權即告喪失。

8.

下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為?______A.甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術B.獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產(chǎn)品并能證明該產(chǎn)品來源合法D.為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經(jīng)專利權人的同意而制造其專利藥品正確答案：D[考點]專利權侵權的認定[解析]選項A錯誤：《合同法》第346條規(guī)定，專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利；并按照約定支付使用費。《專利法》第12條規(guī)定，任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向?qū)＠麢嗳酥Ц秾＠褂觅M。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。本案中，子公司乙具有獨立法人資格，與甲公司為不同法律主體，甲公司無權許可其實施專利技術。選項B錯誤：《專利法》第56條規(guī)定，取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。選項C錯誤：《專利法》第70條規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權人許可而制造并售出的專利侵權產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔賠償責任。甲公司的行為構成無過錯的侵權責任，但依據(jù)法律規(guī)定無須承擔過錯賠償責任。選項D正確：《專利法》第69條規(guī)定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權……(五)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?？忌赡苈┻x選項D，主要是誤認為只要實施了侵犯專利的行為就應認定為侵權，合理使用等只是免責事由，本質(zhì)上不能妨礙侵權的構成。

9.

張某是紅葉有限公司的小股東，持股5%；同時，張某還在楓林有限公司任董事，而紅葉公司與楓林公司均從事保險經(jīng)紀業(yè)務。紅葉公司多年沒有給張某分紅，張某一直對其會計賬簿存有疑惑。關于本案，下列哪一選項是正確的?______A.張某可以用口頭或書面形式提出查賬請求B.張某可以提議召開臨時股東會表決查賬事宜C.紅葉公司有權要求張某先向監(jiān)事會提出查賬請求D.紅葉公司有權以張某的查賬目的不具正當性為由拒絕其查賬請求正確答案：D[考點]股東查閱權，臨時股東會的召開[解析]公司法第33條規(guī)定，股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。選項A不選：A選項錯在“用口頭或書面形式”，根據(jù)公司法33條，應當向公司提出書面請求。選項B不選：根據(jù)公司法第39條，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。張某持股5%，未達到要求的持股比例10%。選項C不選：根據(jù)《公司法》33條，股東查閱會計賬簿不需要先向監(jiān)事會請求，紅葉公司也無權要求股東這樣做。選項D應選：根據(jù)《公司法》33條，“公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由”。題干中提到，張某是紅葉有限公司的小股東，同時還在楓林有限公司任董事，而紅葉公司與楓林公司均從事保險經(jīng)紀業(yè)務。因為其身份的特殊性，其要求查賬的目的有可能不正當。故D選項說法正確。法條題，需要記住一些細節(jié)，比如“書面”以及比例。

10.

零盛公司的兩個股東是甲公司和乙公司。甲公司持股70%并派員擔任董事長，乙公司持股30%。后甲公司將零盛公司的資產(chǎn)全部用于甲公司的一個大型投資項目，待債權人丙公司要求零盛公司償還貨款時，發(fā)現(xiàn)零盛公司的資產(chǎn)不足以清償。關于本案，下列哪一選項是正確的?______A.甲公司對丙公司應承擔清償責任B.甲公司和乙公司按出資比例對丙公司承擔清償責任C.甲公司和乙公司對丙公司承擔連帶清償責任D.丙公司只能通過零盛公司的破產(chǎn)程序來受償正確答案：A[考點]關聯(lián)行為，法人人格否認[解析]選項A應選：根據(jù)《公司法》第21條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。本題中，甲公司利用其控股股東的優(yōu)勢，將零盛公司的全部財產(chǎn)用于投資甲公司項目的行為屬于利用關聯(lián)關系損害公司利益的行為，并導致無法清償債務，甲公司應對零盛公司承擔賠償責任。并且根據(jù)《公司法》第20條規(guī)定，公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。公司人格否認制度，又被稱為“揭開公司面紗”，是指具有獨立人格的公司法人，其人格被濫用，并因而使債權人利益或社會公共利益受到損害的情況下，法院基于公平、公正的理念，否認公司的獨立人格。令不正當?shù)男袨槿酥苯用鎸镜膫鶛嗳?，對公司法人的債務承擔連帶責任的一種法律制度。關于公司人格否認制度通常適用于以下范圍：(1)公司資本顯著不足或股東人數(shù)低于法律要求；(2)利用公司人格規(guī)避法律義務或合同義務及其他債務；(3)公司法人與其成員人格混同；(4)股東利用公司法人人格實施詐害行為；(5)股東對公司過度操縱、規(guī)避法律的行為；(6)一人有限責任公司的股東不證明公司財產(chǎn)和股東自己財產(chǎn)的。本題中，控股股東甲公司過度操縱零盛公司的行為已構成人格否認的條件，因?qū)α闶⒐緜鶆粘袚B帶責任。選項B不選：根據(jù)股東的有限責任要求，乙公司只以其出資為限對零盛公司債務承擔有限責任。選項C不選：甲公司因過度操縱零盛公司而適用人格否認的規(guī)定，應與零盛公司承擔連帶責任。但乙公司只以其出資為限對零盛公司債務承擔有限責任。選項D不選：丙公司可以要求甲公司承擔責任，并非只能通過破產(chǎn)程序。股東有限責任的例外規(guī)定也要注意。

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甲有限責任公司成立于2014年4月，注冊資本為1000萬元，文某是股東之一，持有40%的股權。文某已實繳其出資的30%，剩余出資按公司章程規(guī)定，應在2017年5月繳足。2015年12月，文某以其所持甲公司股權的60%作為出資，評估作價為200萬元，與唐某共同設立乙公司。對此，下列哪一選項是正確的?______A.因?qū)嶋H出資尚未繳納完畢，故文某對乙公司的股權出資存在權利瑕疵B.如甲公司經(jīng)營不善，使得文某用來出資的股權在1年后僅值100萬元，則文某應補足差額C.如至2017年5月文某不繳納其對甲公司的剩余出資，則甲公司有權要求其履行D.如至2017年5月文某不繳納其對甲公司的剩余出資，則乙公司有權要求其履行正確答案：C[考點]股權出資、瑕疵出資[解析]選項A說法錯誤，不選：選項A實際考察的是未實繳的股權是否可以出資的問題。《公司法》第27條規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。根據(jù)《公司法解釋三》第11條第1款規(guī)定，出資人以其他公司股權出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：(一)出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；(二)出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔；(三)出資人已履行關于股權轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；(四)出資的股權已依法進行了價值評估?！豆咀再Y本登記管理規(guī)定》第6條規(guī)定，股東或者發(fā)起人可以以其持有的在中國境內(nèi)設立的公司(以下稱股權所在公司)股權出資。以股權出資的，該股權應當權屬清楚、權能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權不得用作出資：(一)已被設立質(zhì)權；(二)股權所在公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓；(三)法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定，股權所在公司股東轉(zhuǎn)讓股權應當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準；(四)法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的其他情形。根據(jù)上述我國相關法律規(guī)定，股權可以進行出資。我國實行資本認繳制后，股東可以在章程中規(guī)定認繳的數(shù)額和時間。本案中，文某應于2017年5月繳足出資，而其在2015年時將其部分股權出資于乙公司，該期間屬于認繳期間，股東的權利受法律保護，并不因沒有實繳而成為未全面履行出資義務而存在權利瑕疵。并且，文某以股權出資也沒有上述規(guī)定中不得用于出資的情形，故文某的股權出資行為并不存在權利瑕疵。選項B說法錯誤，不選：依據(jù)《公司法司法解釋(三)》第15條規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。故B項錯誤。選項C項說法正確。應選：依據(jù)《公司法司法解釋(三)》第13條規(guī)定，股東未履行或者未全面履行出資義務，公司或者其他股東請求其向公司依法全面履行出資義務的，人民法院應予支持。故甲公司有權要求其履行。C項正確。選項D說法錯誤，不選：依據(jù)C解析，要求瑕疵股東履行出資義務的主體包括公司和股東。乙公司無權要求。本題考察的難點在于未實繳的股權在認繳期限屆滿前出資是否屬于《公司法解釋三》中的“權利瑕疵”，實踐中，權利瑕疵多產(chǎn)生于出資義務未履行或未全面履行的情形，如出資不足、虛假出資、抽逃出資等，當事人對股權權屬發(fā)生爭議的，也屬于有權利瑕疵的股權。而陷阱則是，考生很容易脫離題干信息直接將問題延伸至認定股東是否履行出資義務的問題。我國從2014年以來實行完全認繳制，股東可以在章程中約定出資的數(shù)額和繳納的期限等，除破產(chǎn)法規(guī)定出資義務加速到期以外，我國現(xiàn)有公司法是沒有加速到期制度存在的，所以，股東在認繳期限屆滿前，一般不能認為其沒有完全履行出資義務，因為股東享有期限利益。從本案中的信息來看，并沒有提及到文某在期限屆滿前沒有完全出資的事實，所以更不能主張該出資有權利瑕疵。加之其他的規(guī)定，也可以看出公司法對股權出資的支持。

12.

逐道茶業(yè)是一家生產(chǎn)銷售野生茶葉的普通合伙企業(yè)，合伙人分別為趙、錢、孫。合伙協(xié)議約定如下：第一，趙、錢共同擔任合伙事務執(zhí)行人；第二，趙、錢共同以合伙企業(yè)名義對外簽約時，單筆標的額不得超過30萬元。對此，下列哪一選項是正確的?______A.趙單獨以合伙企業(yè)名義，與甲茶農(nóng)達成協(xié)議，以12萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為有效約定B.孫單獨以合伙企業(yè)名義，與乙茶農(nóng)達成協(xié)議，以10萬元的價格收購其茶園的茶葉，該協(xié)議為無效約定C.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丙茶葉公司簽訂價值28萬元的明前茶銷售合同，該合同為有效約定D.趙、錢共同以合伙企業(yè)名義，與丁茶葉公司簽訂價值35萬元的明前茶銷售合同，該合同為無效約定正確答案：C[考點]合伙協(xié)議合伙事務執(zhí)行[解析]選項A、B錯誤，不選：根據(jù)合伙協(xié)議規(guī)定，趙、錢共同擔任合伙事務執(zhí)行人，故趙某單獨對外簽訂合同，不符合合伙協(xié)議的約定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第27條規(guī)定，在已經(jīng)約定了合伙事務執(zhí)行人的情況下，合伙人孫某不再執(zhí)行合伙事務，孫某的做法不符合合伙協(xié)議的約定。選項C正確：應選：趙、錢為合伙協(xié)議約定的執(zhí)行事務合伙人，他們在合伙協(xié)議授權范圍內(nèi)以合伙企業(yè)的名義簽訂的合同合法有效。選項D錯誤：不選：雖然是兩合伙人共同對外簽訂合同，但是不符合合伙協(xié)議對合同標的額的限制，故說法依然錯誤。(1)本題的陷阱在于他著重考察的是哪一個選項更符合合伙協(xié)議的約定。從選項的設置上來看A、B項分別針對合伙協(xié)議約定的第一項，C、D針對的是第二項，如果以判斷合同效力來講的話，本題中ACD都將為正確答案，所以我們可以認為，其主要考察的是合伙人行為是否符合合伙協(xié)議的要求。這道題提示考生在做題時需要考慮選項之間的聯(lián)系；(2)補充知識點：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。所以如果是考察合同效力的話，選項ABCD中對外簽訂的合同都是有效的。

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關于合伙企業(yè)與個人獨資企業(yè)的表述，下列哪一選項是正確的?______A.二者的投資人都只能是自然人B.二者的投資人都一律承擔無限責任C.個人獨資企業(yè)可申請變更登記為普通合伙企業(yè)D.合伙企業(yè)不能申請變更登記為個人獨資企業(yè)正確答案：C[考點]個人獨資企業(yè)與普通合伙企業(yè)的區(qū)別與聯(lián)系[解析]選項A錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條第1款規(guī)定，本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。所以，合伙企業(yè)的投資人可以是自然人以外的其他主體。故A說法錯誤，排除A。選項B錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第2條第3款規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任。故B說法也是錯誤的，排除B。選項C正確：個人獨資企業(yè)，如果符合《合伙企業(yè)法》第14條規(guī)定的設立合伙企業(yè)應當具備下列條件，則可以依據(jù)《合伙企業(yè)法》及《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《個人獨資企業(yè)法》及《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》的有關規(guī)定，申請變更登記為普通合伙企業(yè)。選項D錯誤：個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)的企業(yè)組織形式轉(zhuǎn)換問題，現(xiàn)行法律并無禁止性規(guī)定。本題應注意：如果達到合伙企業(yè)的設立要求，個人獨資企業(yè)可以變更為合伙企業(yè)，如果合伙企業(yè)的合伙人只剩1人，可以變更為個人獨資企業(yè)。

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蘭藝咖啡店是羅飛、王曼設立的普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定羅飛是合伙事務執(zhí)行人且承擔全部虧損。為扭轉(zhuǎn)經(jīng)營虧損局面，王曼將蘭藝咖啡店加盟某知名品牌，并以合伙企業(yè)的名義向陳陽借款20萬元支付了加盟費。陳陽現(xiàn)在要求還款。關于本案，下列哪一說法是正確的?______A.王曼無權以合伙企業(yè)的名義向陳陽借款B.蘭藝咖啡店應以全部財產(chǎn)對陳陽承擔還款責任C.王曼不承擔對陳陽的還款責任D.蘭藝咖啡店、王曼和羅飛對陳陽的借款承擔無限連帶責任正確答案：B[考點]合伙人執(zhí)行合伙事務的對外效力、合伙企業(yè)債務的清償[解析]選項A不選：合伙協(xié)議屬于合伙人內(nèi)部的約定，其中關于合伙事務執(zhí)行的規(guī)定不能對抗善意第三人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。所以，雖然羅飛是合伙事務執(zhí)行人，但是在外部關系上，羅飛和王曼作為合伙人都有權代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務。故選項A說法錯誤。選項B應選：正如A選項所言，王曼的行為仍然屬于合伙企業(yè)的行為，所以20萬元的債務屬于合伙企業(yè)的債務。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產(chǎn)進行清償。故B選項說法正確。選項C不選：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第39條，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏?，合伙人承擔無限連帶責任。選項D不選：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第39條規(guī)定，合伙企業(yè)的債權人應當先向合伙企業(yè)求償，而不該直接向合伙人要求清償，只有當合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆諘r才能要求合伙人承擔連帶責任。如果合伙企業(yè)自身財產(chǎn)能夠清償債務就不存在合伙人承擔連帶責任的問題。正確認識合伙協(xié)議的性質(zhì)以及注意合伙人承擔無限連帶責任有前提條件的存在。

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下列哪一選項屬于《反不正當競爭法》和《反壟斷法》均明文禁止的行為?______A.甲省政府規(guī)定，凡外省生產(chǎn)的汽車，必須經(jīng)過本省交管部門的技術安全認證，領取省內(nèi)銷售許可證以后，方可在本省市場銷售B.乙省政府決定，在進出本省的交通要道設置關卡，阻止本省生產(chǎn)的豬肉運往外省C.丙省政府規(guī)定，省內(nèi)各機關和事業(yè)單位在公務接待等活動時需要消費香煙的，只能選用本省生產(chǎn)的“金絲雀”牌香煙，否則財政不予報銷D.丁省政府規(guī)定，外省生產(chǎn)的化肥和農(nóng)藥在本省銷售的，一律按銷售額加收15%的環(huán)保附加費正確答案：B[考點]《反不正當競爭法》和《反壟斷法》均禁止的行為[解析]選項A錯誤：甲省政府的規(guī)定不違反《反壟斷法》和《反不正當競爭法》，是法律允許范圍內(nèi)的行政權力行使行為，甲省政府對于外省車輛的規(guī)定符合同等對待原則。選項B正確：乙省政府的決定屬于地方政府為了本地區(qū)利益，利用行政權力排除、限制競爭的地區(qū)封鎖行為，該政府行為限制了商品在地區(qū)間的自由流通，違反了市場法則，《反壟斷法》和《反不正當競爭法》都對于此類行為作出了規(guī)定。選項C錯誤：丙省政府的規(guī)定并沒有指定“金絲雀”牌香煙的指定經(jīng)營者，且違反限制使用非“金絲雀”牌香煙的，其后果僅是不予報銷，因此該規(guī)定不構成《反壟斷法》和《反不正當競爭法》所規(guī)定的禁止條件。選項D錯誤：丁省政府的規(guī)定在《反壟斷法》第三十三條第(一)項中被明文禁止，但在《反不正當競爭法》中沒有被明文禁止。很多考生都對C項有異議，誤認為丙省政府指定金絲雀香煙違反了禁止規(guī)定，但是對該規(guī)定的內(nèi)容進行細致分析就可知，規(guī)定里的“限制”不同于《反壟斷法》和《反不正當競爭法》對市場經(jīng)濟行為的“限制”規(guī)定。

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關于食品添加劑管制，下列哪一說法符合《食品安全法》的規(guī)定?______A.向食品生產(chǎn)者供應新型食品添加劑的，必須持有省級衛(wèi)生行政部門發(fā)放的特別許可證B.未獲得食品添加劑銷售許可的企業(yè)，不得銷售含有食品添加劑的食品C.生產(chǎn)含有食品添加劑的食品的，必須給產(chǎn)品包裝加上載有“食品添加劑”字樣的標簽D.銷售含有食品添加劑的食品的，必須在銷售場所設置載明“食品添加劑”字樣的專柜正確答案：C[考點]《食品安全法》[解析]選項A錯誤：根據(jù)《食品安全法》第37條規(guī)定，利用新的食品原料生產(chǎn)食品，或者生產(chǎn)食品添加劑新品種、食品相關產(chǎn)品新品種，應當向國務院衛(wèi)生行政部門提交相關產(chǎn)品的安全性評估材料。國務院衛(wèi)生行政部門應當自收到申請之日起六十日內(nèi)組織審查；對符合食品安全要求的，準予許可并公布；對不符合食品安全要求的，不予許可并書面說明理由。選項B錯誤：根據(jù)《食品安全法》第39條第1款規(guī)定，國家對食品添加劑生產(chǎn)實行許可制度。從事食品添加劑生產(chǎn)，應當具有與所生產(chǎn)食品添加劑品種相適應的場所、生產(chǎn)設備或者設施、專業(yè)技術人員和管理制度，并依照本法第三十五條第二款規(guī)定的程序，取得食品添加劑生產(chǎn)許可。因此，國家對食品添加劑的生產(chǎn)實行許可制度，但是并未對食品添加劑的銷售實行許可制度。選項C正確：《食品安全法》第70條規(guī)定，食品添加劑應當有標簽、說明書和包裝。標簽、說明書應當載明本法第六十七條第一款第一項至第六項、第八項、第九項規(guī)定的事項，以及食品添加劑的使用范圍、用量、使用方法，并在標簽上載明“食品添加劑”字樣。選項D錯誤：《食品安全法》第61條規(guī)定，集中交易市場的開辦者、柜臺出租者和展銷會舉辦者，應當依法審查入場食品經(jīng)營者的許可證，明確其食品安全管理責任，定期對其經(jīng)營環(huán)境和條件進行檢查，發(fā)現(xiàn)其有違反本法規(guī)定行為的，應當及時制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門。上述規(guī)定只要求審查許可證，并沒有要求必須設立專柜銷售。2015年4月24日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第十四次會議修訂通過了新的《中華人民共和國食品安全法》，自2015年10月1日起施行。

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關于扣繳義務人，下列哪一說法是錯誤的?______A.是依法負有代扣代繳、代收代繳稅款義務的單位和個人B.應當按時向稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料C.可以向稅務機關申請延期報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料D.應當直接到稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料正確答案：D[考點]扣繳義務人[解析]選項A說法正確：根據(jù)《稅收征收管理法》第四條第二款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定負有代扣代繳、代收代繳稅款義務的單位和個人為扣繳義務人。選項B說法正確：根據(jù)《稅收征收管理法》第二十五條第二款規(guī)定，扣繳義務人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報期限、申報內(nèi)容如實報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表以及稅務機關根據(jù)實際需要要求扣繳義務人報送的其他有關資料。選項C說法正確：根據(jù)《稅收征收管理法》第二十七條第一款規(guī)定，納稅人、扣繳義務人不能按期辦理納稅申報或者報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表的，經(jīng)稅務機關核準，可以延期申報。選項D說法錯誤：根據(jù)《稅收征收管理法》第二十六條規(guī)定，納稅人、扣繳義務人可以直接到稅務機關辦理納稅申報或者報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表，也可以按照規(guī)定采取郵寄、數(shù)據(jù)電文或者其他方式辦理上述申報、報送事項。納稅人、扣繳義務人可以采用多種形式報稅，不必直接到稅務機關報稅。

18.

甲國政府與乙國A公司在乙國簽訂一份資源開發(fā)合同后，A公司稱甲國政府未按合同及時支付有關款項。糾紛發(fā)生后，甲國明確表示放棄關于該案的訴訟管轄豁免權。根據(jù)國際法規(guī)則，下列哪一選項是正確的?______A.乙國法院可對甲國財產(chǎn)進行查封B.乙國法院原則上不能對甲國強制執(zhí)行判決，除非甲國明示放棄在該案上的執(zhí)行豁免C.如第三國法院曾對甲國強制執(zhí)行判決，則乙國法院可對甲國強制執(zhí)行判決D.如乙國主張限制豁免，則可對甲國強制執(zhí)行判決正確答案：B[考點]國家主權豁免[解析]選項A錯誤，選項B正確：國家對于管轄豁免的放棄，并不意味著對執(zhí)行豁免的放棄。即使國家放棄了管轄豁免，外國法院也不能因此當然地對該國國家財產(chǎn)實施扣壓、查封等強制執(zhí)行措施。執(zhí)行豁免的放棄必須另行明示作出。選項CD錯誤：國家豁免權的放棄是國家的一種主權行為，必須是自愿、特定和明確的。一國不能通過本國立法來改變別國的豁免立場，也不能將一國對某一特定事項上的豁免放棄推移到其他事項上，或?qū)⒁粐幕砻夥艞壨埔频搅硪粐?。國家主權豁免是指國家的行為及其財產(chǎn)不受或免受他國管轄。國家主權豁免主要表現(xiàn)在司法豁免方面，其中包括：一國不對他國的國家行為和財產(chǎn)進行管轄；一國的國內(nèi)法院非經(jīng)外國同意，不受理以外國國家作為被告或外國國家行為作為訴由的訴訟，也不對外國國家的代表或國家財產(chǎn)采取司法執(zhí)行措施。

19.

關于《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的適用范圍，下列哪一說法是正確的?______A.信托投資公司適用本法B.金融租賃公司不適用本法C.金融資產(chǎn)管理公司不適用本法D.財務公司不適用本法正確答案：A[考點]《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的適用范圍[解析]選項A正確、選項BCD錯誤：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第二條第三款規(guī)定，對在中華人民共和國境內(nèi)設立的金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司以及經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構批準設立的其他金融機構的監(jiān)督管理，適用本法對銀行業(yè)金融機構監(jiān)督管理的規(guī)定。銀監(jiān)會的監(jiān)管對象包括兩部分：一部分為銀行業(yè)金融機構，包括商業(yè)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社和政策性銀行等；另一部分為非銀行業(yè)金融機構，包括金融資產(chǎn)管理公司、信托投資公司、財務公司、金融租賃公司等。

20.

甲國某核電站因極強地震引發(fā)爆炸后，甲國政府依國內(nèi)法批準將核電站含低濃度放射性物質(zhì)的大量污水排入大海。乙國海域與甲國毗鄰，均為《關于核損害的民事責任的維也納公約》締約國。下列哪一說法是正確的?______A.甲國領土范圍發(fā)生的事情屬于甲國內(nèi)政B.甲國排污應當?shù)玫絿H海事組織同意C.甲國對排污的行為負有國際法律責任，乙國可通過協(xié)商與甲國共同解決排污問題D.根據(jù)“污染者付費”原則，只能由致害方，即該核電站所屬電力公司承擔全部責任正確答案：C[考點]國際賠償責任[解析]選項A錯誤：國家環(huán)境主權和不損害其管轄范圍以外環(huán)境的原則，是國際環(huán)境法的一項原則。根據(jù)這一原則，各國享有按照自主的環(huán)境政策和本國環(huán)境法律開發(fā)本國資源的權利，同時又有義務保證在其管轄和控制下的活動，不損壞別國或國家管轄范圍以外的環(huán)境。甲國政府將大量污水排入大海，可能損及乙國海域，屬于違反國際環(huán)境保護法的行為而非甲國內(nèi)政。選項B錯誤：國際海事組織是有關海洋事務的政府間國際組織，但到目前為止，此類核損害究責問題不在國際海事組織職權范圍內(nèi)，B項屬于干擾項選項C正確：甲國的排污行為危害到了乙國的利益，根據(jù)國際法，甲國應當承擔國際責任，乙國有權要求甲國給予合理的賠償，雙方可通過協(xié)商共同解決排污問題。選項D錯誤：根據(jù)《關于核損害的民事責任的維也納公約》的規(guī)定，國家保證承運人的賠償責任，并在營運人不足賠償?shù)那闆r下，對規(guī)定的限額進行賠償。國際環(huán)境合作原則包括兩個方面：其一，國際環(huán)境問題的解決有賴于國際社會成員的普遍參加與合作，而不能僅由少數(shù)國家決定；其二，作為國際社會成員的所有國家都應該并且有權參與保護改善國際環(huán)境的行動，合作包括諸如防止跨界污染，預防突發(fā)環(huán)境事件、增強保護和改善環(huán)境的能力等各方面。

21.

根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定，下列哪一說法是正確的?______A.《產(chǎn)品質(zhì)量法》對生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品缺陷責任均實行嚴格責任B.《產(chǎn)品質(zhì)量法》對生產(chǎn)者產(chǎn)品缺陷實行嚴格責任，對銷售者實行過錯責任C.產(chǎn)品缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，從產(chǎn)品售出之日起計算D.產(chǎn)品缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾嘣谌毕莓a(chǎn)品生產(chǎn)日期滿十年后喪失正確答案：B[考點]產(chǎn)品缺陷責任的歸責原則、訴訟時效、賠償請求權除斥期間[解析]選項A錯誤、選項B正確：《產(chǎn)品質(zhì)量法》第41條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)(以下簡稱他人財產(chǎn))損害的，生產(chǎn)者應當承擔賠償責任。生產(chǎn)者能夠證明有下列情形之一的，不承擔賠償責任：(一)未將產(chǎn)品投入流通的；(二)產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在的；(三)將產(chǎn)品投入流通時的科學技術水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在的。第42條規(guī)定，由于銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷，造成人身、他人財產(chǎn)損害的，銷售者應當承擔賠償責任。銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應當承擔賠償責任?？梢姡懂a(chǎn)品質(zhì)量法》對生產(chǎn)者產(chǎn)品缺陷實行嚴格責任，對銷售者實行過錯責任。選項CD表述錯誤：根據(jù)本法第45條規(guī)定，因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期間為二年，自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)?，請求權在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費者滿十年喪失；但是，尚未超過明示的安全使用期的除外。生產(chǎn)者的產(chǎn)品責任是嚴格責任(無過錯責任)，銷售者的產(chǎn)品責任是過錯責任。對于受害者來說，可以向生產(chǎn)者要求賠償，也可以向銷售者要求賠償。受害人要求賠償?shù)恼埱髾嗟?0年存續(xù)期限不是從生產(chǎn)日期起算，而是從產(chǎn)品交付最初消費者起算。

22.

某企業(yè)明知其產(chǎn)品不符合食品安全標準，仍予以銷售，造成消費者損害。關于該企業(yè)應承擔的法律責任，下列哪一說法是錯誤的?______A.除按消費者請求賠償實際損失外，并按消費者要求支付所購食品價款十倍的賠償金B(yǎng).應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金的，優(yōu)先支付罰款、罰金C.可能被采取的強制措施種類有責令改正、警告、停產(chǎn)停業(yè)、沒收、罰款、吊銷許可證D.如該企業(yè)被吊銷食品生產(chǎn)許可證，其直接負責的主管人員五年內(nèi)不得從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作正確答案：B[考點]食品安全法律責任[解析]選項A說法正確：《食品安全法》第148條第2款規(guī)定，生產(chǎn)不符合食品安全標準的食品或者經(jīng)營明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者經(jīng)營者要求支付價款十倍或者損失三倍的賠償金；增加賠償?shù)慕痤~不足一千元的，為一千元。但是，食品的標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導的瑕疵的除外。選項B說法錯誤：《食品安全法》第147條規(guī)定，反本法規(guī)定，造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔賠償責任。生產(chǎn)經(jīng)營者財產(chǎn)不足以同時承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金時，先承擔民事賠償責任。該條規(guī)定了民事賠償責任優(yōu)先制度。選項C說法正確：《食品安全法》第123—126條規(guī)定了重大的違法行為類型、比較重大的違法行為類型以及相對較輕的違法行為類型，針對這些違法行為，規(guī)定了相應的法律責任，包括責令整改、警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收、罰款和吊銷許可證。選項D說法正確：《食品安全法》第135條第1款規(guī)定，被吊銷許可證的食品生產(chǎn)經(jīng)營者及其法定代表人、直接負責的主管人員和其他直接責任人員自處罰決定作出之日起五年內(nèi)不得申請食品生產(chǎn)經(jīng)營許可，或者從事食品生產(chǎn)經(jīng)營管理工作、擔任食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)食品安全管理人員。本題應注意《食品安全法》相對于《消費者權益保護法》的特別規(guī)定。

23.

依據(jù)我國《證券法》的相關規(guī)定，關于證券發(fā)行的表述，下列哪一選項是正確的?______A.所有證券必須公開發(fā)行，而不得采用非公開發(fā)行的方式B.發(fā)行人可通過證券承銷方式發(fā)行，也可由發(fā)行人直接向投資者發(fā)行C.只有依法正式成立的股份公司才可發(fā)行股票D.國有獨資公司均可申請發(fā)行公司債券正確答案：D[考點]證券發(fā)行[解析]選項A錯誤：《證券法》第10條規(guī)定：公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(一)向不特定對象發(fā)行證券；(二)向累計超過二百人的特定對象發(fā)行證券；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。據(jù)此，我國證券發(fā)行有公開發(fā)行和非公開發(fā)行兩種形式。故A說法錯誤，排除A。選項B錯誤：《證券法》第11條規(guī)定：發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應當聘請具有保薦資格的機構擔任保薦人。第28條第1款規(guī)定：發(fā)行人向不特定對象發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應當由證券公司承銷的，發(fā)行人應當同證券公司簽訂承銷協(xié)議。證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。據(jù)此，選項B錯誤。選項C錯誤：《證券法》第12條規(guī)定：設立股份有限公司公開發(fā)行股票，應當符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務院批準的國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他條件，向國務院證券監(jiān)督管理機構報送募股申請和下列文件：……。據(jù)此，公司發(fā)行股票分為募集設立發(fā)行與發(fā)行新股，募集設立發(fā)行不可能要求公司已經(jīng)正式成立，故選項C錯誤。選項D正確：《公司法》第159條規(guī)定：股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，可以依照本法發(fā)行公司債券。據(jù)此，所有的國有獨資公司均可申請發(fā)行公司債券，選項D正確。股份公司發(fā)行股票包括設立公司時的募集股份和公司成立后的發(fā)行新股。募集股份發(fā)生在公司成立前，由發(fā)起人進行，此時公司未成立。

24.

贏鑫投資公司業(yè)績驕人。公司擬開展非公開募集基金業(yè)務，首期募集1000萬元。李某等老客戶知悉后紛紛表示支持，愿意將自己的資金繼續(xù)交其運作。關于此事，下列哪一選項是正確的?______A.李某等合格投資者的人數(shù)可以超過200人B.贏鑫公司可在全國性報紙上推介其業(yè)績及擬募集的基金C.贏鑫公司可用所募集的基金購買其他的基金份額D.贏鑫公司就其非公開募集基金業(yè)務應向中國證監(jiān)會備案正確答案：C[考點]私募基金[解析]選項A不選：選項A說法錯誤，根據(jù)《證券投資基金法》第88條規(guī)定，非公開募集基金應當向合格投資者募集，合格投資者累計不得超過二百人。前款所稱合格投資者，是指達到規(guī)定資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應的風險識別能力和風險承擔能力、其基金份額認購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。合格投資者的具體標準由國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定。選項A提到超過200人的說法錯誤。選項B不選：根據(jù)《證券投資基金法》第92條規(guī)定，非公開募集基金，不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介。B說法錯誤。選項C應選：根據(jù)《證券投資基金法》第95條第2款規(guī)定，非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣公開發(fā)行的股份有限公司股票、債券、基金份額，以及國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他證券及其衍生品種。所以，C說法正確。選項D不選：根據(jù)《證券投資基金法》第95條第1款規(guī)定，非公開募集基金募集完畢，基金管理人應當向基金行業(yè)協(xié)會備案。對募集的資金總額或者基金份額持有人的人數(shù)達到規(guī)定標準的基金，基金行業(yè)協(xié)會應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報告。所以應該向基金行業(yè)協(xié)會備案而不是“中國證監(jiān)會備案”，D說法錯誤、本題主要考察對法條細節(jié)的把握，注意具體的數(shù)字以及對象。

25.

甲公司代理人謝某代投保人何某簽字，簽訂了保險合同，何某也依約交納了保險費。在保險期間內(nèi)發(fā)生保險事故，何某要求甲公司承擔保險責任。下列哪一表述是正確的?______A.謝某代簽字，應由謝某承擔保險責任B.甲公司承保錯誤，無須承擔保險責任C.何某已經(jīng)交納了保險費，應由甲公司承擔保險責任D.何某默認謝某代簽字有過錯，應由何某和甲公司按過錯比例承擔責任正確答案：C[考點]保險法[解析]選項ABD錯誤、選項C正確：根據(jù)《保險法解釋(二)》第3條第1款規(guī)定，投保人或者投保人的代理人訂立保險合同時沒有親自簽字或者蓋章，而由保險人或者保險人的代理人代為簽字或者蓋章的，對投保人不生效。但投保人已經(jīng)交納保險費的，視為其對代簽字或者蓋章行為的追認。所以，該保險合同對投保人何某有效，而應由保險人甲公司承擔保險責任。本題是關于保險合同生效問題的特殊規(guī)定，考生應注意掌握。

二、多項選擇題每題所設選項中至少有兩個正確答案。1.

應出版社約稿，崔雪創(chuàng)作完成一部兒童題材小說《森林之歌》。為吸引兒童閱讀，增添小說離奇色彩，作者使用筆名“吹雪”，特意將小說中的狗熊寫成三只腿的動物。出版社編輯在核稿和編輯過程中，認為作者有筆誤，直接將“吹雪”改為“崔雪”、將狗熊改寫成四只腿的動物。出版社將《森林之歌》批發(fā)給書店銷售。下列哪些說法是正確的?______A.出版社侵犯了作者的修改權B.出版社侵犯了作者的保護作品完整權C.出版社侵犯了作者的署名權D.書店侵犯了作者的發(fā)行權正確答案：ABC[考點]侵犯著作權的行為[解析]A項正確：《著作權法》第10條第(三)項規(guī)定，修改權即修改或者授權他人修改作品的權利。出版社擅自修改作者的作品，侵犯了作者的修改權。B項正確：《著作權法》第10條(四)項規(guī)定，保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。出版社將作品中的狗熊改寫成四只腿的動物，篡改了原作品，侵犯了作者的保護作品完整權。C項正確：《著作權法》第10條第(二)項規(guī)定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。一般認為，署名權包括署名或不署名的決定權；署名方式?jīng)Q定權，即署其本名、筆名、別名或假名的選擇決定權；署名排列方式?jīng)Q定權等權利。出版社擅自更改作者的署名，侵犯了其署名權。D項錯誤：《著作權法》第10條第(六)項規(guī)定，發(fā)行權即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。出版社經(jīng)作者授權公開發(fā)行該小說，并未侵犯作者的發(fā)行權。本題誤選D項的主要原因在于：考生沒有注意到題干中所給的約稿事項而誤認為出版社侵犯了作者的發(fā)行權，進而認為書店的行為也侵犯了作者的發(fā)行權。

2.

順昌有限公司等五家公司作為發(fā)起人，擬以募集方式設立一家股份有限公司。關于公開募集程序，下列哪些表述是正確的?______A.發(fā)起人應與依法設立的證券公司簽訂承銷協(xié)議，由其承銷公開募集的股份B.證券公司應與銀行簽訂協(xié)議，由該銀行代收所發(fā)行股份的股款C.發(fā)行股份的股款繳足后。須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明D.由發(fā)起人主持召開公司創(chuàng)立大會，選舉董事會成員、監(jiān)事會成員與公司總經(jīng)理正確答案：AC[考點]股份有限公司的募集設立[解析]選項A正確：《公司法》第87條規(guī)定，發(fā)起人向社會公開募集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。選項B錯誤：《公司法》第88條規(guī)定：發(fā)起人向社會公開募集股份，應當同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應當按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認股人出具收款單據(jù)，并負有向有關部門出具收款證明的義務。所以，與銀行簽訂代收股款協(xié)議的對象是發(fā)起人。合同相對方是發(fā)起人，不是證券公司。選項C正確：《公司法》第89條第1款規(guī)定，發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。選項D錯誤：《公司法》第89條第2款規(guī)定：發(fā)起人應當自股款繳足之日起三十日內(nèi)主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由發(fā)起人、認股人組成。第90條規(guī)定，創(chuàng)立大會行使下列職權：……(三)選舉董事會成員；(四)選舉監(jiān)事會成員。第46條規(guī)定，董事會對股東會負責，行使下列職權：……(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項。由此可見公司總經(jīng)理由董事會聘任，非創(chuàng)立大會職權范圍。本題應注意：2013年修訂的《公司法》取消了有限公司設立的驗資程序，但是以公開募集方式設立股份公司的，為維護投資人利益，股款繳足后，須經(jīng)驗資機構驗資。

3.

甲、乙、丙于2010年成立一家普通合伙企業(yè)，三人均享有合伙事務執(zhí)行權。2013年3月1日，甲被法院宣告為無民事行為能力人。3月5日，丁因不知情找到甲商談一筆生意，甲以合伙人身份與丁簽訂合同。下列哪些選項是錯誤的?______A.因丁不知情，故該合同有效，對合伙企業(yè)具有約束力B.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其除名C.乙與丙可以甲喪失行為能力為由，一致決議將其轉(zhuǎn)為有限合伙人D.如甲因喪失行為能力而退伙，其退伙時間為其無行為能力判決的生效時間正確答案：ABD[考點]合伙人的行為能力[解析]選項A錯誤：甲的行為應適用民事行為無效的規(guī)定。根據(jù)《民法通則》第58條規(guī)定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。甲被法院宣告為無民事行為能力人，且法院的宣告具有公信力。因此，甲以合伙人身份與丁簽訂合同無效。故A選項錯誤。選項B錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第49條第1款規(guī)定：“合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：(一)未履行出資義務；(二)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；(三)執(zhí)行合伙事務時有不正當行為；(四)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由?！庇纱丝梢?，喪失行為能力不是除名的理由。B選項錯誤。選項C錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第48條第2款規(guī)定，合伙人被依法認定為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以依法轉(zhuǎn)為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。其他合伙人未能一致同意的，該無民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。C選項正確，故排除C。選項D錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第48條第3款規(guī)定，退伙事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。而不是以無行為能力判決的生效時間為退伙生效時間。故D選項也是錯誤的，本題選ABD。《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人，但是合伙人自身缺乏民事行為能力的，合伙企業(yè)并不當然承受其與善意第三人實施的民事行為的后果，而是應當依據(jù)《民法通則》和《合同法》的規(guī)定。

4.

甲、乙、丙、丁以合伙企業(yè)形式開了一家餐館。就該合伙企業(yè)事務的執(zhí)行，下列哪些表述是正確的?______A.如合伙協(xié)議未約定，則甲等四人均享有對外簽約權B.甲等四人可決定任命丙為該企業(yè)的對外簽約權人C.不享有合伙事務執(zhí)行權的合伙人，以企業(yè)名義對外簽訂的合同一律無效D.不享有合伙事務執(zhí)行權的合伙人，經(jīng)其他合伙人一致同意，可擔任企業(yè)的經(jīng)營管理人正確答案：ABD[考點]合伙企業(yè)事務的執(zhí)行[解析]選項A正確：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第26條規(guī)定，合伙人對執(zhí)行合伙事務享有同等的權利。選項B正確：按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定，可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)，執(zhí)行合伙事務。故A、B表述都是正確的。選項C錯誤：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第37條規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人?！逗匣锲髽I(yè)法》第76條第1款規(guī)定：第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。不享有合伙事務執(zhí)行權的合伙人可能是有限合伙人，也可能是普通合伙企業(yè)中的合伙人，如果第三人有理由相信該合伙人享有合伙事務執(zhí)行權，為了維護交易安全，保護善意第三人的合法利益，則應當肯定其以企業(yè)名義對外簽訂的合同的效力，因此，不享有合伙事務執(zhí)行權的合伙人，以企業(yè)名義對外簽訂的合同，如果對方是善意的，則合同有效。故C表述錯誤，排除C。選項D正確：根據(jù)《合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，應當經(jīng)全體合伙人一致同意。本條規(guī)定了聘請合伙人以外的人擔任企業(yè)的經(jīng)營管理人的表決方式，而沒有禁止合伙人擔任經(jīng)營管理人。所以，合伙人可以擔任經(jīng)營管理人。合伙企業(yè)是典型的人合性企業(yè)。合伙人可以協(xié)議委托一個或數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè)、執(zhí)行合伙事務，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務。但是合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。

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君平昌成律師事務所是一家采取特殊普通合伙形式設立的律師事務所，曾君、郭昌是其中的兩名合伙人。在一次由曾君主辦、郭昌輔辦的訴訟代理業(yè)務中，因二人的重大過失而泄露客戶商業(yè)秘密，導致該所對客戶應承擔巨額賠償責任。關于該客戶的求償，下列哪些說法是正確的?______A.向該所主張全部賠償責任B.向曾君主張無限連帶賠償責任C.向郭昌主張補充賠償責任D.向該所其他合伙人主張連帶賠償責任正確答案：AB[考點]特殊普通合伙的債務承擔[解析]A項正確：《合伙企業(yè)法》第58條規(guī)定，合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。據(jù)此律所應以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任。B項正確：《合伙企業(yè)法》第57條第1款規(guī)定，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。曾君和郭昌作為該所的合伙人，因重大過失造成合伙企業(yè)債務的，二人應當承擔無限連帶責任。C項錯誤：根據(jù)上述規(guī)定，客戶可向郭昌主張全部賠償責任，而非“補充賠償責任”。D項錯誤：因曾君、郭昌二人存在重大過失造成合伙企業(yè)債務，該所其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。本題應注意：特殊普通合伙企業(yè)是普通合伙企業(yè)的一種特殊形式，依據(jù)《合伙企業(yè)法》第55條規(guī)定：對特殊普通合伙企業(yè)未做規(guī)定的事項，適用普通合伙企業(yè)的規(guī)定。

6.

雀凰投資是有限合伙企業(yè)，從事私募股權投資活動。2017年3月，三江有限公司決定入伙雀凰投資，成為其有限合伙人。對此，下列哪些選項是錯誤的?______A.如合伙協(xié)議無特別約定，則須經(jīng)全體普通合伙人一致同意，三江公司才可成為新的有限合伙人B.對入伙前雀凰投資的對外負債，三江公司僅以實繳出資額為限承擔責任C.三江公司入伙后，有權查閱雀凰投資的財務會計賬簿D.如合伙協(xié)議無特別約定，則三江公司入伙后，原則上不得自營與雀凰投資相競爭的業(yè)務正確答案：ABCD[考點]有限合伙入伙有限合伙人的權利有限合伙競業(yè)[解析]選項A說法錯誤，應選：《合伙企業(yè)法》第43條新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。選項A中為“全體普通合伙人”，不符合“全體合伙人”的要求。選項B說法錯誤，應選：《合伙企業(yè)法》第77條規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務，以其認繳的出資額為限承擔責任。選項“實繳出資額”說法錯誤。選項C說法錯誤，應選：《合伙企業(yè)法》第68條第2款第5項規(guī)定，有限合伙人對涉及自身利益的情況，有權查閱有限合伙企業(yè)財務會計賬簿等財務資料。選項中忽略了“涉及自身利益的情況”的前提條件。選項D說法錯誤，應選：《合伙企業(yè)法》第71條規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。根據(jù)上述規(guī)定，允許競業(yè)是原則，協(xié)議禁止是例外。選項中的說法錯誤。本題是法條題，但是主要針對法條的細節(jié)問題。還需要注意的是，有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)的不同之處，比如關于競業(yè)禁止、利潤分配、財產(chǎn)出質(zhì)、份額轉(zhuǎn)讓等問題，兩種的區(qū)別很大，同時注意《合伙企業(yè)法》第60條關于有限合伙企業(yè)法律適用的規(guī)定，有限合伙企業(yè)專章有規(guī)定的適用其規(guī)定，沒有規(guī)定的才適用關于普通合伙企業(yè)的規(guī)定。

7.

法院受理了利捷公司的破產(chǎn)申請。管理人甲發(fā)現(xiàn)，利捷公司與翰揚公司之間的債權債務關系較為復雜。下列哪些說法是正確的?______A.翰揚公司的某一項債權有房產(chǎn)抵押，可在破產(chǎn)受理后行使抵押權B.翰揚公司與利捷公司有一合同未履行完畢，甲可解除該合同C.翰揚公司曾租給利捷公司的一套設備被損毀，侵權人之前向利捷公司支付了賠償金，翰揚公司不能主張取回該筆賠償金D.茹潔公司對利捷公司負有債務，在破產(chǎn)受理后茹潔公司受讓了翰揚公司的一項債權，因此茹潔公司無需再向利捷公司履行等額的債務正確答案：BC[考點]次債務人的義務：管理人對未履行完畢合同的決定權；[解析]選項A不選：翰揚公司作為擔保權人，在利捷公司進入破產(chǎn)程序后，應當首先申報債權，而不能直接在受理后行使抵押權。依據(jù)《破產(chǎn)法》第109條規(guī)定，對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權的權利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬Ｒ虼?，實現(xiàn)抵押權的時間應當在債務人稱為破產(chǎn)人之后，即債務人被宣告破產(chǎn)后，才能行使抵押權。A選項說法錯誤。選項B應選：根據(jù)《破產(chǎn)法》第18條第1款規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人甲可以決定解除合同。B選項正確。選項C應選：根據(jù)《物權法》第37條規(guī)定，侵害物權，造成權利人損害的，權利人可以請求損害賠償。翰揚公司作為所有權人，對于機器毀損的賠償金享有權利。因金錢具有占有即所有的屬性，如果利捷公司沒有申請破產(chǎn)，那么翰揚公司有權要求其返還賠償金，但是，此時利捷公司已經(jīng)申請破產(chǎn)，翰揚公司只能申報債權而不能主張取回該筆賠償金。選項D不選：根據(jù)《破產(chǎn)法》第40條規(guī)定，債權人在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務的，可以向管理人主張抵銷。但是，有下列情形之一的，不得抵銷：(一)債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的；(二)債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的；但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；(三)債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人取得債權的；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。據(jù)以上第1項規(guī)定，“債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權的”不得主張抵消，故D說法錯誤。A選項具有誤導性，雖然債務人的債權加速到期，但是需要注意抵押權的行使仍需要滿足債務人不履行到期債務或發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形這一個條件。

8.

甲公司以出讓方式取得某地塊50年土地使用權，用于建造寫字樓。土地使用權滿3年時，甲公司將該地塊的使用權轉(zhuǎn)讓給乙公司，但將該地塊上已建成的一幢樓房留作自用。對此，下列哪些選項是正確的?______A.如該樓房已取得房屋所有權證，則甲公司可只轉(zhuǎn)讓整幅地塊的使用權而不轉(zhuǎn)讓該樓房B.甲公司在土地使用權出讓合同中載明的權利、義務應由乙公司整體承受C.乙公司若要改變原土地使用權出讓合同約定的土地用途，取得原出讓方的同意即可D.乙公司受讓后，可以在其土地使用權的使用年限滿46年之前申請續(xù)期正確答案：BD[考點]房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定(轉(zhuǎn)讓的一般規(guī)定、轉(zhuǎn)讓后土地使用年限的問題、改變土地用途的處理)[解析]選項A錯誤：根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十二條規(guī)定：“房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、抵押時，房屋的所有權和該房屋占用范圍內(nèi)的土地使用權同時轉(zhuǎn)讓、抵押?！边x項B正確：根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第四十二條規(guī)定，房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓時，土地使用權出讓合同載明的權利、義務隨之轉(zhuǎn)移。選項C錯誤：根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第四十四條規(guī)定：“以出讓方式取得土地使用權的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)后，受讓人改變原土地使用權出讓合同約定的土地用途的，必須取得原出讓方和市、縣人民政府城市規(guī)劃行政主管部門的同意，簽訂土地使用權出讓合同變更協(xié)議或者重新簽訂土地使用權出讓合同，相應調(diào)整土地使用權出讓金?！边x項D正確：《房地產(chǎn)管理法》